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LA LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES MERCANTILES 2ª edición Dirección

Ángel Rojo

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Autónoma de Madrid

Emilio M. Beltrán

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum

Coordinación

Ana B. Campuzano

Catedrática de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum Autores

Juan Bataller

Rafael lara

Catedrático de Derecho Mercantil CEGEA Universidad Politécnica de Valencia

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Pública de Navarra

Emilio M. Beltrán

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum

Catedrático habilitado de Derecho Mercantil Universitat Oberta de Catalunya (UOC) Consultor

Ana B. Campuzano

Jesús R. Mercader Uguina

Catedrática de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum

Ana de la Puebla Pinilla

Profesora Titular de Derecho del Trabajo Universidad Autónoma de Madrid

Luis Fernández del Pozo Registrador

José Antonio García-Cruces Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Zaragoza

José Machado Plazas

Catedrático de Derecho del Trabajo Universidad Carlos III

Jorge Miquel

Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad Autónoma de Barcelona

Javier M. Tello

Inspector de Hacienda del Estado

Marta villar

Catedrática de Derecho Financiero y Tributario Universidad CEU San Pablo

Anexo Documental

Mª Ángeles Cuscó

Profesora de Derecho Mercantil

Valencia, 2012

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En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant.com).

© ÁNGEL ROJO EMILIO M. BELTRÁN ANA B. CAMPUZANO y otros

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es I.S.B.N.: 978-84-9004-954-9 MAQUETA: PMc Media

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ÍNDICE Abreviaturas....................................................................................................................

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Presentación...................................................................................................................

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1. LA DISOLUCIÓN Juan Bataller

Catedrático de Derecho Mercantil CEGEA Universidad Politécnica de Valencia

SUMARIO: I. LA DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES. II. RÉGIMEN JURÍDICO. 1. Antecedentes. 2. La Ley de sociedades de capital. III. LA DISOLUCIÓN DE PLENO DERECHO. 1. La disolución por transcurso del término. 1.1. La causa de disolución. 1.2. La prórroga. 2. La disolución por reducción del capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia de una ley. 2.1. El ámbito de aplicación de la norma. 2.2. El procedimiento. 2.3. La responsabilidad del órgano de administración. 2.3.1. Sujetos. 2.3.2. El deber. 2.3.3. La suma a reclamar. 3. La apertura de la liquidación concursal. IV. LA DISOLUCIÓN POR CONCURRENCIA DE CAUSA LEGAL O ESTATUTARIA. 1. La división entre causas legales y estatutarias. 2. Las causas de disolución. 2.1. La conclusión de la empresa que constituya el objeto social. 2.2. La imposibilidad manifiesta de realizar el fin social. 2.2.1. La interpretación de la norma. 2.2.2. La posible incardinación en la norma de algunos supuestos problemáticos. 2.3. La paralización de los órganos sociales. 2.4. La falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social durante un año… 2.5. Las pérdidas que dejen reducido el patrimonio contable a menos de la mitad del capital social. 2.5.1. Las pérdidas cualificadas. 2.5.2. La remoción de la causa. 2.5.3. La relación con el concurso de acreedores. 2.6. La reducción del capital social por debajo del mínimo legal.

2.7. La insuficiencia del valor nominal de las acciones y participaciones sin voto.

2.8. Las causas estatutarias. 2.9. Las causas de disolución en otras sociedades.

2.9.1. Sociedad limitada nueva empresa. 2.9.2. Sociedades laborales. 2.9.3. Entidades participantes en el sistema financiero. 2.9.4. Sociedades profesionales.

2.9.5 La sociedad comanditaria por acciones. 3. El procedimiento disolutorio.

3.1. El carácter imperativo del procedimiento. 3.2. La naturaleza del acuerdo de disolución (o de la decisión judicial). 3.3. La convocatoria de la junta general.

3.3.1. La convocatoria por los administradores. 3.3.2. La solicitud del socio. 3.3.3.

Puntos del orden del día. 3.4. La junta general. 3.5. La disolución judicial. 3.5.1.

Legitimación activa. 3.5.1.1. El deber de los administradores. 3.5.1.2. La facultad del interesado. 3.5.2. La legitimación pasiva. 3.5.3. Competencia y procedimiento.

3.5.4. La disolución judicial como mecanismo subsidiario. 3.5.5. La existencia de causa de disolución. 3.5.6. El suplico de la demanda. 4. La responsabilidad de los administradores. 4.1. Los presupuestos de la responsabilidad. 4.1.1. Los deberes de los administradores. 4.1.2. El plazo para su cumplimiento. 4.2. Su naturaleza

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jurídica. 4.2.1. Su calificación de sanción civil. 4.2.2. Su calificación como solidaria. 4.3. La consecuencia jurídica. 4.3.1. Legitimación activa y pasiva.

4.3.2. El alcance de la responsabilidad. 4.3.3. La prescripción de la acción.

V. LA DISOLUCIÓN POR MERO ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL. 1.

La causa de disolución. 1.1. El mero acuerdo. 1.2. Los requisitos establecidos para la modificación de estatutos. 1.3. La competencia de la junta general.

1.4. La sociedad unipersonal. 2. Su forma de operar. VI. LA PUBLICIDAD DE LA DISOLUCIÓN. 1. La inscripción registral. 1.1. El acceso al Registro mercantil. 1.2. Las circunstancias de la inscripción registral. 2. Publicidad de la disolución................................................................................................

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2. LA REACTIVACIÓN DE LA SOCIEDAD José Antonio García-Cruces Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Zaragoza

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO. II. LA REACTIVACIÓN DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL EN LIQUIDACIÓN. 1. Los presupuestos de la reactivación social. 1.1. Personalidad jurídica y capacidad general de la Sociedad en liquidación. 1.2. La necesidad de superar el supuesto de hecho disolutorio.

1.2.1. Eliminación de la causa de disolución. 1.2.2. La reactivación (rectius, subsanación) de la Sociedad nula o de hecho. 1.3. Acuerdo social en tal sentido. El problema de la determinación del quórum. 1.4. Exigencias materiales en torno a la relación que ha de mediar entre capital y patrimonio social. Valoración crítica.

1.5. Nombramiento de nuevos administradores. 1.6. Límite temporal: antelación respecto de la aprobación del balance final y derecho del socio a la cuota de liquidación. 2.La superación del supuesto de hecho disolutorio. 2.1. Análisis de los distintos supuestos. 2.2. Particular consideración de las causas de disolución de pleno derecho. 3. La tutela de los socios en la reactivación social. El derecho de separación. 4. La tutela de los acreedores sociales en la reactivación social.

El derecho de oposición. 5. Forma y publicidad legal de la reactivación social.

III. REACTIVACIÓN SOCIAL Y REMOCIÓN DE LA DISOLUCIÓN...............

3. LOS LIQUIDADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL José Machado Plazas Catedrático habilitado de Derecho Mercantil Universitat Oberta de Catalunya (UOC) Consultor

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. El RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS LIQUIDADORES: 1. El sistema de remisión legal a la regulación de administradores en la determinación de disciplina de los liquidadores y el recurso a la aplicación analógica. 2. Nombramiento de liquidadores. 2.1. Introducción. 2.2. Los sistemas de nombramiento de liquidadores. 2.2.1. La designación estatutaria. 2.2.2. El nombramiento por junta general. 2.2.3. El sistema de conversión legal de los

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administradores en liquidadores. 2.2.4. La designación judicial. 3. La aceptación del cargo de liquidador. 4. La publicidad del nombramiento de liquidador.

5. Duración del cargo. 6. Retribución. 7. Modos de organización y funcionamiento del órgano de liquidación. 8. Cese y separación de los liquidadores. 9.

Especial consideración de la responsabilidad civil de los liquidadores. 9.1. El sistema de responsabilidad civil del liquidador de la sociedad anónima y de la sociedad de responsabilidad limitada. 9.2. La acción individual y acción social de responsabilidad de los liquidadores. 9.3. La responsabilidad concursal del liquidador social..................................................................................................

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4. LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN Jorge Miquel

Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad Autónoma de Barcelona

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. 1. Concepto y normativa esencial de las operaciones de liquidación. 2. Enumeración de las operaciones de liquidación y sistema de exposición 3. La regulación de las operaciones de liquidación en la Ley de Sociedades de Capital: unificación, divergencias y propuestas de cambio.

4. El carácter esencialmente imperativo de la liquidación 5. Cuestiones sobre la representación de la sociedad: en particular, el concierto de transacciones y arbitrajes. 6. La junta general durante la liquidación II. REALIZACIÓN DEL INVENTARIO Y BALANCE INICIAL. III. LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN EN SENTIDO ESTRICTO 1. Conclusión de operaciones pendientes y realización de operaciones nuevas necesarias 2. La enajenación de bienes sociales 2.1. Consideraciones generales. La enajenación de bienes distintos de los inmuebles. 2.2. Supresión del régimen especial de enajenación de inmuebles en la SA.2.2. 3. Cobro de los créditos. En particular, los desembolsos pendientes. 3.1 Consideraciones generales. 3.2 Los desembolsos pendientes. IV. EL PAGO DE LAS DEUDAS SOCIALES A LOS ACREEDORES. V. LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO. VI. SATISFACCIÓN DE LA CUOTA DE LIQUIDACIÓN VII. CIERRE DE LA LIQUIDACIÓN....................................................................

5. LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN EN LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL Luis Fernández del Pozo Registrador

SUMARIO: I. LOS DIVERSOS «MOMENTOS CONTABLES» DEL PROCESO LIQUIDATORIO EN LA NUEVA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL. II. UNA CUESTIÓN PREVIA: LA NECESIDAD LEGAL DE LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN VS. LA «LIQUIDACIÓN DE HECHO». III. LA (SUPUESTA) CONTABILIDAD «EXTRAORDINARIA» DE LA LIQUIDACIÓN. LA QUIEBRA DEL PRINCIPIO O «HIPÓTESIS BÁSICA» DE «EMPRESA EN

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FUNCIONAMIENTO» EN EL CASO DE LA LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES. IV. EL DENOMINADO «BALANCE INICIAL DE LA LIQUIDACIÓN».

1. Información contable inicial de la sociedad en liquidación en el panorama comparado. 2. Derecho positivo español sobre la información contable inicial en la sociedad en liquidación. El nuevo artículo 383 de la Ley de Sociedades de Capital. 3. Las diversas concepciones doctrinales sobre la naturaleza y funciones de la información contable inicial de la liquidación. 4. Documentos que conforman ese estado contable inicial de la liquidación. Estructura y criterios de valoración del inventario y del «balance inicial» del artículo 383 de la Ley de Sociedades de Capital. 5. Innecesaria auditoría y aprobación por la junta. Inexistencia del obligatorio depósito del balance inicial en el Registro Mercantil. V. LAS CUENTAS ANUALES DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACION DEL ARTÍCULO 388 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL. 1. La información contable «intermedia» (suministrada durante la liquidación) en Derecho comparado. 2.

La información «intermedia» de la liquidación en Derecho positivo español. La desaparición del viejo «estado anual de cuentas» por la Ley 25/2011, de 1 de agosto. 3. Naturaleza y función informativa de las cuentas anuales de la sociedad en liquidación y del informe del artículo 388.2 de la Ley de Sociedades de Capital.

4. Un problema previo: la periodificación contable durante la liquidación. 5. Los requisitos materiales de formulación de las cuentas anuales de las sociedades de capital en liquidación. 6. Formulación, verificación, aprobación y depósito de las cuentas anuales de la sociedad en liquidación. VI. EL «BALANCE FINAL DE LIQUIDACIÓN» DEL ARTÍCULO 390 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL. 1. El cierre contable de la liquidación. 2. Situación normativa del «balance final» en Derecho positivo español. 3. La naturaleza y las funciones del denominado balance final de liquidación. 4. Contenido y estructura del «balance final de liquidación» y demás documentación anexa. 5. La ausencia de verificación y de depósito registral del balance final de liquidación. Aprobación de dicho balance y del proyecto de reparto. VII. UN APUNTE FINAL SOBRE LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL.........

6. LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL Ana B. Campuzano Catedrática de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum

SUMARIO: I. EL REPARTO DEL HABER SOCIAL EN EL PROCEDIMIENTO DE LIQUIDACIÓN. 1. El reparto del haber social como fase del procedimiento de liquidación. 2. La actuación de los liquidadores en el reparto del haber social.

II. LA NATURALEZA DEL DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIÓN. III. LOS PRESUPUESTOS DE LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL. 1. El presupuesto sustancial: la satisfacción de todos los créditos. 2. El presupuesto temporal: el transcurso del tiempo para la impugnación del balance. IV. LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL. 1. Las previsiones estatutarias. 1.1. La diversidad en el derecho a la cuota de liquidación. 1.2. El reparto en especie. 2.

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El reparto por acuerdo de la junta general. 2.1. El principio de proporcionalidad.

2.2. El reparto en especie. 3. El plazo para el reparto...........................................

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7. LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD Rafael Lara

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Pública de Navarra

SUMARIO: I. LA CULMINACIÓN DEL PROCESO EXTINTIVO. II. LA LIQUIDACIÓN COMO PRESUPUESTO: ¿MATERIAL O FORMAL? III. EL PROCEDIMIENTO PARA LA FORMALIZACIÓN DE LA EXTINCIÓN. 1. La eficacia constitutiva de la inscripción de la cancelación. 2. La escritura pública de extinción: contenido. 3. La cancelación de los asientos registrales: legitimación y momento de su solicitud. IV. EL DEBER DE CONSERVACIÓN DE LOS LIBROS DE COMERCIO Y DE LA DOCUMENTACIÓN CONCERNIENTE A SU TRÁFICO. V. CONSECUENCIAS DE LA EXTINCIÓN. 1. Activo y pasivo sobrevenidos. 2. La formalización de actos jurídicos con posterioridad a la extinción. 3. La responsabilidad de los liquidadores que lo fueron.........................

8. CUESTIONES TRIBUTARIAS DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN Marta Villar Catedrática de Derecho Financiero y Tributario Universidad CEU San Pablo

Javier María Tello

Inspector de Hacienda del Estado

SUMARIO: I. PLANTEAMIENTO. II. FISCALIDAD POR DISTINTOS CONCEPTOS 1. Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas 1.1. Implicaciones fiscales de la disolución con liquidación para los socios personas físicas 1.2.

Naturaleza del gravamen, evolución y situación actual. 1.3. Cálculo y tributación de las ganancias o pérdidas patrimoniales 2. Impuesto sobre Sociedades 2.1. Tributación en la sociedad que se liquida: plusvalía de disolución. 2.2. Efectos de la liquidación sobre los beneficios fiscales a la reinversión 2.3. Tributación para los socios de la sociedad liquidada (personas jurídicas) 2.4. Deducción por doble imposición interna 2.5. Deducción por reinversión en beneficios extraordinarios 3. Impuesto sobre la Renta de los no residentes 3.1. Tributación de los socios con residencia fiscal en países con Convenio de Doble Imposición 3.2. Tributación de los socios con residencia fiscal en países sin Convenio de Doble Imposición 4. Impuesto sobre el Valor Añadido. 4.1. La sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido durante el proceso de liquidación 4.2. La transmisión de la totalidad del patrimonio empresarial o de unidades económicas autónomas. 4.3. La adjudicación a los socios de parte del patrimonio empresarial 5. Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales Onerosas. 6. Impuesto de Operaciones Societarias 7.

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Impuestos locales 7.1. Impuesto sobre Actividades Económicas 7.2.Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana 8. Obligaciones formales en el ámbito tributario. III. RESPONSABILIDAD Y GARANTÍAS 1.

Responsabilidad por sucesión empresarial 2. Responsabilidad por adquisición de bienes afectos al pago de la deuda tributaria. 3. Responsabilidad de los administradores y liquidadores 4. La sucesión en las personas jurídicas extinguidas IV. SUPUESTOS ESPECIALES. 1. Sociedades patrimoniales 2. Cesión global de activo y pasivo empresarial 3. Fusiones, escisiones y otros procesos de reorganización empresarial V. OTROS SUPUESTOS ESPECIALES 1. Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros 2. Supuestos de transformación que no dan lugar a la disolución o liquidación societaria 3. Las Juntas de Compensación y Sociedades Anónimas de Transformación..............................................................

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9. LOS EFECTOS DE LA LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD SOBRE LOS TRABAJADORES Jesús R. Mercader Uguina Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Carlos III de Madrid

Ana de la Puebla Pinilla

Profesora Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Autónoma de Madrid

SUMARIO: I. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EFECTOS LABORALES. II. LA LIQUIDACIÓN «VOLUNTARIA» DE LA SOCIEDAD Y SUS EFECTOS SOBRE LAS RELACIONES LABORALES. 1. Liquidación de la sociedad y extinción de los contratos de trabajo. 1.1. La extinción de las relaciones laborales por pérdida de la personalidad jurídica y recurso al despido colectivo. 1.2. Liquidación de la sociedad y exigencia de causa económica, técnica, organizativa o de producción para la extinción de los contratos de trabajo. 1.3. La concurrencia de causas económicas, técnicas, organizativas o de producción. 1.4. Procedimiento de despido colectivo. 1.5. La extinción por vía del artículo 52 c) del Estatuto de los Trabajadores. 2. Liquidación «voluntaria» de la sociedad y transmisión de empresa. III. LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL DE LA SOCIEDAD Y SUS EFECTOS SOBRE LOS TRABAJADORES. 1. Efectos del convenio sobre los trabajadores. 2. Efectos para los trabajadores de la apertura de la fase de liquidación. 2.1. La liquidación como causa de extinción o suspensión de los contratos de trabajo y de modificación de condiciones de trabajo. 2.2. La liquidación y la decisión de transmisión de la empresa: efectos laborales......................................

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Índice

10. LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EL CONCURSO DE ACREEDORES Emilio M. Beltrán Catedrático de Derecho Mercantil Universidad CEU San Pablo. Dictum

SUMARIO: I. LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EL CONCURSO DE ACREEDORES: 1. Las funciones del concurso de acreedores y de la liquidación social. 2. La compatibilidad entre el concurso de acreedores y la liquidación social: la liquidación de la sociedad en concurso y el concurso de la sociedad en liquidación. II. LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD EN CONCURSO DE ACREEDORES: 1. La liquidación «voluntaria». 2. La liquidación «necesaria»: 2.1.

La disolución de pleno derecho de la sociedad por la apertura de la fase de liquidación del concurso de acreedores. 2.2. La «sustitución» de los administradores sociales por la administración concursal. 2.3. Las operaciones de liquidación. III. EL CONCURSO DE ACREEDORES DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN: 1.

La declaración de concurso de la sociedad en liquidación: 1.1. Los presupuestos: 1.1.1. El presupuesto subjetivo. El problema de la sociedad cancelada. 1.1.2. El presupuesto objetivo. 1.2. Los efectos del concurso sobre la sociedad: la sociedad «en liquidación» y «en concurso». 1.3. Los efectos del concurso sobre los liquidadores: 1.3.1. El «mantenimiento» de los órganos sociales y la limitación de las facultades patrimoniales de la sociedad. 1.3.2. La responsabilidad de los liquidadores: A) Tipos de responsabilidad de los liquidadores en el concurso.

B) Las especialidades de la acción social. 1.4. Los efectos del concurso sobre los socios: 1.4.1. Las obligaciones de los socios. 1.4.2. La responsabilidad de los socios por las deudas sociales. 2. La solución del concurso de acreedores: 2.1. El problema de la compatibilidad del convenio con el estado de liquidación de la sociedad. 2.2. La liquidación concursal de la sociedad. IV. LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO DE ACREEDORES Y LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD: 1.

La extinción de la sociedad en caso de conclusión del concurso por insuficiencia de la masa activa. 2. La conclusión del concurso por otras causas........................

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11. ANEXO DOCUMENTAL Mª Ángeles Cuscó

Profesora de Derecho Mercantil

SUMARIO: I. SELECCIÓN DE SENTENCIAS Y RESOLUCIONES. 1. Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea. 2. Tribunal Supremo. 3. Audiencia Nacional. 4. Juzgados de lo Mercantil. 5. Resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado. II. SELECCIÓN DE BIBLIOGRAFÍA. III. ÍNDICE JURISPRUDENCIAL. IV. ÍNDICE ANALÍTICO DE VOCES.................................

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Abreviaturas AAMN Anales de la Academia Matritense del Notariado AAP Auto de la Audiencia Provincial AA.VV. Autores varios AC Actualidad Civil ADC Anuario de Derecho Civil ADCo Anuario de Derecho Concursal ADI Actas de Derecho Industrial AEAT Agencia estatal de la administración tributaria AHD Anuario de Historia del Derecho Español AIE Agrupación de Interés Económico AJA Actualidad Jurídica Aranzadi AJdo Auto del Juzgado ALC Anteproyecto de Ley Concursal ap. Apartado art. Artículo arts. Artículos ATS Auto del Tribunal Supremo AUH Anales de la Universidad Hispalense BOC Boletín Oficial de la Comunidad Autónoma BOE Boletín Oficial del Estado Bol.Cong.

Boletín del Congreso de los Diputados BORME Boletín Oficial del Registro Mercantil CC Código Civil CCom Código de Comercio CIRCE Centro de información y red de creación de empresas CP Código Penal CCC Código de cuenta de cotización CCJC Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil CDC Cuadernos de Derecho y Comercio CE Constitución española CNMV Comisión Nacional del Mercado de Valores coord. Coordinación DGRN Dirección General de los Registros y del Notariado dir. Dirección DN Derecho de los Negocios DOCE Diario Oficial de las Comunidades Europeas DUE Documento único electrónico ECPN Estado de cambio en el patrimonio neto EFE Estado de flujos de efectivo EFRAG European Financial reporting advisory group EJB Enciclopedia Jurídica Básica ET Estatuto de los Trabajadores

16 FOGASA IASB ICAC IAE IRPF ITP y AJD IVA LA LAC LAIE LAU LC LCCh LCD LCGC LCoop LCS LD LDC LDIEC LEC LEC LECr LGDCU LGSS LGT LH LHMPSD LIIC LIS LISOS LJS LM LME LMV LO LOA LOCOM LOLS LON LOPD LOPJ LORC LOSSP LOTC

Abreviaturas

Fondo de Garantía Salarial Internacional Accounting standards borrad Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas Impuesto de Actividades Económicas Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas Impuesto de transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados Impuesto sobre el Valor Añadido Ley de Arbitraje Ley de Auditoría de Cuentas Ley de Agrupaciones de Interés Económico Ley de Arrendamientos Urbanos Ley Concursal Ley Cambiaria y del Cheque Ley de Competencia Desleal Ley de Condiciones Generales de la Contratación Ley de Cooperativas Ley del Contrato de Seguro Ley del Deporte Ley de Defensa de la Competencia Ley de Disciplina e Intervención de las Entidades de Crédito Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000 1881 Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 Ley de Enjuiciamiento Criminal Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios Ley General de la Seguridad Social Ley General Tributaria Ley Hipotecaria Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento Ley de Instituciones de Inversión Colectiva Ley del impuesto de sociedades Ley sobre Infracciones y Sanciones del Orden Social Ley reguladora de la Jurisdicción Social Ley de Marcas Ley de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles Ley del Mercado de Valores Ley Orgánica Ley Orgánica de Asociaciones Ley de Ordenación del Comercio Minorista Ley Orgánica de Libertad Sindical Ley Orgánica del Notariado Ley Orgánica de protección de datos Ley Orgánica del Poder Judicial Ley Orgánica para la reforma concursal Ley de Ordenación y Supervisión de los Seguros Privados Ley Orgánica del Tribunal Constitucional

Abreviaturas

LOTT LP LRC LRJAE LRJPAC

17

Ley de Ordenación de los Transportes Terrestres Ley de Patentes Ley del Registro Civil Ley del Régimen Jurídico de la Administración del Estado Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común LSA Ley de Sociedades Anónimas LSC Ley de Sociedades de Capital LSGR Ley de Sociedades de Garantía Recíproca LSL Ley de Sociedades Laborales LSRL Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada NIIF Normas internacionales de información financiera NIF Número de identificación fiscal núm. Número OIT Organización Internacional del Trabajo pág. página págs. páginas PAIT Puntos de asesoramiento e inicio de tramitación PGC Plan General de Contabilidad PYMES Pequeñas y Medianas Empresas RAC Reglamento de Auditoria de Cuentas RBC Reglamento de las Bolsas Oficiales de Comercio RCDI Revista Crítica de Derecho Inmobiliario RD Real Decreto RDBB Revista de Derecho Bancario y Bursátil RDCyP Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal RDCO Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones RDF Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pública RDGRN Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado RDL Real Decreto Ley RDM Revista de Derecho Mercantil RDNT Revista de Derecho y Nuevas Tecnologías RDP Revista de Derecho Patrimonial RDPr Revista de Derecho Privado RdS Revista de Sociedades RGD Revista General de Derecho RGLJ Revista General de Legislación y Jurisprudencia RJC Revista Jurídica de Cataluña RJN Revista Jurídica del Notariado RL Relaciones Laborales RLAC Reglamento de Auditoría de Cuentas RRC Reglamento del Registro Civil RRM Reglamento del Registro Mercantil RT Revista de Trabajo SAP Sentencia de la Audiencia Provincial s.f.

Sin fecha

18 SMAC Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación SJdo Sentencia del Juzgado ss. Siguientes SSTS Sentencias del Tribunal Supremo STC Sentencia del Tribunal Constitucional STCT Sentencia del Tribunal Central de Trabajo STS Sentencia del Tribunal Supremo STSJ Sentencia del Tribunal Superior de Justicia STT Sistema de tramitación telemática TCE Tratado de la Comunidad Económica Europea TJCE Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea trad. Traducción TUE Tratado de la Unión Europea UE Unión Europea UEM Unión Europea Monetaria vol. Volumen VUE Ventanilla única empresarial

Abreviaturas

Presentación La Liquidación de las sociedades mercantiles se realiza por un selecto grupo de profesores universitarios y profesionales encargados de desentrañar el significado de unos términos legales (disolución, liquidación, extinción, reactivación, etc.) que no coinciden con el significado corriente y de exponer el régimen jurídico de una materia que —por centrarse en el momento final de la sociedad y recogerse en la última parte de las leyes— no se encuentra particularmente bien delimitado. La liquidación de la sociedad —que no siempre significa la de la empresa que ejercita— constituye uno de los temas de mayor importancia teórica y práctica, que ha evolucionado considerablemente desde sus orígenes, que involucra a todos los interesados y que —esto es lo que menos nos gusta— está de plena actualidad. Las liquidaciones prácticamente son el doble del número de concursos.

La obra se ha centrado en la liquidación, como proceso de extinción gradual de las sociedades, de modo que se separa deliberadamente de las figuras, ciertamente cercanas en ocasiones, de las modificaciones estructurales y, en particular, de las fusiones, escisiones y cesiones globales, que dan lugar a extinciones instantáneas de la sociedad, y que son objeto de regulación en una Ley especial.

Evidentemente, había que comenzar desentrañando el significado de la disolución, con la que ese proceso se inicia, y la complementaria —que no contradictoria— posibilidad de reactivación, para, a continuación, analizar sucesivamente la figura de los liquidadores y las necesarias operaciones de liquidación, destacando la necesidad de una contabilidad de la sociedad en liquidación, la división del patrimonio social, que constituyen las «grandes cuestiones» de la liquidación social, para concluir con la definición de la extinción (definitiva) de la sociedad, y después completar el estudio con el análisis de las cuestiones tributarias —esenciales en cualquier análisis mercantil—, con la delimitación de los efectos de la liquidación sobre los trabajadores —fundamentales en este momento de la vida de las empresas—, concluyendo, en la medida en que la liquidación de sociedades constituye una alternativa al concurso de acreedores, con el análisis de las relaciones entre liquidación y concurso, no siempre bien resueltas en la legislación concursal.

Este libro continúa la senda iniciada con la obra sobre La responsabilidad de los administradores, que, a su vez, trataba de seguir el camino marcado por el maestro Garrigues en el inolvidable prólogo a la primera edición de su Curso de Derecho Mercantil, con el que se inició la renovación de los estudios de Derecho Mercantil, y que plasmara como nadie el maestro Uría en su magnífico Derecho Mercantil.

Si se nos permite, esta obra quiere ser un «manual», entendido (RAE, acepción 9), como un «libro en que se compendia lo más sustancial de una materia». Esa ha sido

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Ángel Rojo y Emilio M. Beltrán

nuestra intención: compendiar en unas cuantas páginas lo más esencial de la liquidación de la sociedad. Se ha considerado que ese es el mejor método para ofrecer a los profesionales del Derecho una reflexión sobre los principales temas que deben ser tratados. Por eso, los trabajos son, conscientemente, trabajos de autoridad, en los que, sobre la base —siempre que sea posible— de la jurisprudencia, se trata de ofrecer soluciones a los problemas de la liquidación. Por eso también se ha acudido a destacados especialistas de las más diversas sedes, sin detenerse en su adscripción a una u otra Escuela, y aplicando la interdisciplinariedad propia de la materia. Se ha seguido, en suma, el más puro estilo universitario.

Por las finalidades que se persiguen, se ha cuidado especialmente la elaboración de los índices, que conectan los diversos trabajos. Junto a los tradicionales índices de jurisprudencia y analítico de voces, se ofrecen, en concordancia con los diferentes trabajos, una selección de los párrafos más significativos de las principales sentencias de nuestros tribunales y órganos administrativos, y una selección bibliográfica española, con las que se trata de ofrecer al profesional unas herramientas útiles para su trabajo.

Queremos dar las gracias a la editorial Tirant lo Blanch, cuyo máximo representante, Salvador Vives, ha sido el «culpable» de esta publicación; a los profesores y profesionales que han participado en la obra, por su leal dedicación, y, sobre todo, a los lectores, a quienes corresponde juzgar si la sociedad constituida y la empresa ejercitada han sido acertadas y deben, por tanto, continuar, o si merecen ser liquidadas.

Ángel Rojo Emilio M. Beltrán

1. LA DISOLUCIÓN*1 Juan Bataller

Catedrático de Derecho Mercantil CEGEA Universidad Politécnica de Valencia

SUMARIO: I. LA DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES. II. RÉGIMEN JURÍDICO. 1. Antecedentes. 2. La Ley de sociedades de capital. III. LA DISOLUCIÓN DE PLENO DERECHO. 1. La disolución por transcurso del término. 1.1. La causa de disolución. 1.2. La prórroga. 2. La disolución por reducción del capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia de una ley. 2.1. El ámbito de aplicación de la norma. 2.2. El procedimiento. 2.3. La responsabilidad del órgano de administración. 2.3.1. Sujetos. 2.3.2. El deber. 2.3.3.

La suma a reclamar. 3. La apertura de la liquidación concursal. IV. LA DISOLUCIÓN POR CONCURRENCIA DE CAUSA LEGAL O ESTATUTARIA. 1. La división entre causas legales y estatutarias. 2. Las causas de disolución. 2.1. La conclusión de la empresa que constituya el objeto social. 2.2. La imposibilidad manifiesta de realizar el fin social. 2.2.1. La interpretación de la norma. 2.2.2. La posible incardinación en la norma de algunos supuestos problemáticos. 2.3. La paralización de los órganos sociales. 2.4. La falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social durante un año… 2.5. Las pérdidas que dejen reducido el patrimonio contable a menos de la mitad del capital social. 2.5.1. Las pérdidas cualificadas. 2.5.2. La remoción de la causa. 2.5.3. La relación con el concurso de acreedores. 2.6. La reducción del capital social por debajo del mínimo legal. 2.7. La insuficiencia del valor nominal de las acciones y participaciones sin voto.

2.8. Las causas estatutarias. 2.9. Las causas de disolución en otras sociedades. 2.9.1. Sociedad limitada nueva empresa. 2.9.2. Sociedades laborales. 2.9.3. Entidades participantes en el sistema financiero. 2.9.4.

Sociedades profesionales. 2.9.5 La sociedad comanditaria por acciones. 3. El procedimiento disolutorio.

3.1. El carácter imperativo del procedimiento. 3.2. La naturaleza del acuerdo de disolución (o de la decisión judicial). 3.3. La convocatoria de la junta general. 3.3.1. La convocatoria por los administradores. 3.3.2. La solicitud del socio. 3.3.3. Puntos del orden del día. 3.4. La junta general. 3.5. La disolución judicial. 3.5.1.

Legitimación activa. 3.5.1.1. El deber de los administradores. 3.5.1.2. La facultad del interesado. 3.5.2. La legitimación pasiva. 3.5.3. Competencia y procedimiento. 3.5.4. La disolución judicial como mecanismo subsidiario. 3.5.5. La existencia de causa de disolución. 3.5.6. El suplico de la demanda. 4. La responsabilidad de los administradores. 4.1. Los presupuestos de la responsabilidad. 4.1.1. Los deberes de los administradores.

4.1.2. El plazo para su cumplimiento. 4.2. Su naturaleza jurídica. 4.2.1. Su calificación de sanción civil. 4.2.2.

Su calificación como solidaria. 4.3. La consecuencia jurídica. 4.3.1. Legitimación activa y pasiva. 4.3.2. El alcance de la responsabilidad. 4.3.3. La prescripción de la acción. V. LA DISOLUCIÓN POR MERO ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL. 1. La causa de disolución. 1.1. El mero acuerdo. 1.2. Los requisitos establecidos para la modificación de estatutos. 1.3. La competencia de la junta general. 1.4. La sociedad unipersonal. 2.

Su forma de operar. VI. LA PUBLICIDAD DE LA DISOLUCIÓN. 1. La inscripción registral. 1.1. El acceso al Registro mercantil. 1.2. Las circunstancias de la inscripción registral. 2. Publicidad de la disolución.

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El presente trabajo se inscribe en el marco del proyecto de I+D del MEC «Pérdidas, disolución e insolvencia en la sociedad cooperativa» (DER-2008-03475).

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I. LA DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES La construcción del concepto de disolución tiene que desentrañar la relación existente entre disolución, liquidación societaria y extinción. Por esta última hemos de entender cualquier proceso que implique la supresión de la personalidad jurídica de la sociedad. Se trata, consiguientemente, de un concepto amplio capaz de albergar todo hecho, acto o resolución cuya resultado comprenda el fin de la personalidad jurídica, con independencia de cuál sea el método seguido para la resolución de las relaciones internas y externas de la sociedad.

La primera forma de extinguir la sociedad es precisamente la liquidación societaria, es decir, el proceso regulado bajo esta misma rúbrica en la Ley de Sociedades de Capital, tendente a la extinción de la sociedad, utilizando mecanismos exclusivamente societarios, lo que no obsta a que se preserven los intereses de los acreedores. Este régimen, pensado para lograr la liquidación societaria a fin de alcanzar la extinción de la sociedad, no conlleva necesariamente la liquidación de la empresa a través de la que se desarrolla el objeto social. La liquidación societaria se contrapone a la liquidación empresarial, pues mediante la primera se puede alcanzar la extinción de la sociedad, sin conllevar necesariamente la liquidación de la empresa. Su esencia se circunscribe al proceso jurídico, que no material, conducente a la pérdida de la personalidad jurídica: balance inicial, extinción de relaciones externas (por el método que sea), balance final, determinación y reparto de la cuota de liquidación y, finalmente, cancelación registral. Por otro lado, y aquí reside su principal diferencia respecto la liquidación concursal, el régimen societario requiere suficiencia patrimonial para atender las obligaciones pendientes con terceros.

La extinción de la sociedad, no obstante, se puede producir sin que sea necesaria la liquidación societaria, como acontece en los supuestos de modificaciones estructurales. La extinción de la sociedad acontece tras la transmisión en bloque del patrimonio de las sociedades extinguidas a la nueva o nuevas sociedades. La sociedad desaparece pues sin someterse a un proceso liquidatorio, ya que los socios de la sociedad extinguida no tienen derecho a la cuota de liquidación, sino que obtienen la consiguiente posición social en las nuevas sociedades, con algunas salvedades contempladas en la Ley sobre modificaciones estructurales.

En fin, la regulación contenida en la Ley de Sociedades de Capital para la liquidación de la sociedad ha sido concebida para extinguir sociedades cuyo patrimonio es suficiente para satisfacer plenamente a los acreedores sociales. En caso contrario, la sociedad deberá ser declarada en algún momento en concurso de acreedores. Asimismo, conviene recordar que no toda sociedad declarada en concurso ha de ser extinguida, pues la Ley Concursal regula la continuación de la sociedad cuando se alcance un convenio con los acreedores, por lo que la disolución se produce con la apertura de la liquidación concursal. Efectivamente,

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una vez finalizada la fase común y emitido el informe de los administradores concursales, el procedimiento sitúa a la sociedad en una disyuntiva: o se alcanza un convenio de continuación o la sociedad debe extinguirse, previa la liquidación de su patrimonio para satisfacer, en la medida de lo posible, a los acreedores. Es esta segunda opción la que es incluida entre las causas de disolución.

Por consiguiente, podemos afirmar que las sociedades capitalistas presentan cuatro procedimientos extintivos con singularidades propias: la nulidad, las modificaciones estructurales (la fusión, la escisión total y la cesión global de activo y pasivo), la disolución y, a mi entender, la apertura de la fase de liquidación concursal. Si bien es cierto que todos ellos ofrecen como punto en común su consecuencia última, la extinción de la sociedad, tampoco puede soslayarse que ostentan notables diferencias en el resto de elementos, por lo que la construcción del concepto de disolución debe apoyarse sobre otras notas configuradoras que le confieran una mayor utilidad y precisión.

La disolución es un mecanismo societario que mediante un acuerdo adoptado durante la vida de la sociedad debidamente constituida conduce a la sociedad a la liquidación societaria. Esta definición alberga los elementos configuradores de la disolución: es un mecanismo societario; es un acuerdo social; se produce sobrevenidamente sobre la sociedad regularmente constituida; y tiene por efecto la apertura de la liquidación societaria. Y aquí reside el fundamento de la exclusión del concepto de disolución de la nulidad, de la apertura de la liquidación concursal y de las modificaciones estructurales (más ampliamente Bataller Grau, La simplificación del régimen jurídico de las sociedades de capital, pág. 524 y ss.).

En primer lugar, tras un análisis de las diferentes formas de disolución contempladas recogidas en este capítulo de la Ley de Sociedades de Capital podemos afirmar que el régimen se articula desde la sociedad, por la sociedad y para la sociedad. Es cierto que en la disolución también está presente el interés de terceros, pero con la misma intensidad que en otras partes del Derecho de sociedades. Basta con cotejar el régimen que se sitúa en sus antípodas: la regulación sobre la fundación de la sociedad de capital. Sea cual sea la causa de disolución es la sociedad la que adquiere el protagonismo a la hora de preverla (p. ej. la disolución por transcurso del término), de acordarla (p. ej. la disolución por simple acuerdo de la sociedad) o incluso para evitarla (p. ej. a través de una modificación de estatutos).

En segundo lugar, la disolución contiene causas que aparecen sobrevenidamente sobre una sociedad activa y regularmente constituida, por lo que procede excluir la nulidad del concepto de disolución.

Sentado lo anterior, en tercer lugar, daremos un paso más al afirmar que la disolución se actuará a través de los órganos sociales. O dicho de otro modo, estamos ante un acuerdo social que, como es propio del Derecho de sociedades,