Issuu

EL ANÁLISIS GENÉTICO FORENSE EN EL PROCESO PENAL ESPAÑOL

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL ANÁLISIS GENÉTICO FORENSE EN EL PROCESO PENAL ESPAÑOL

Juan Manuel Alcoceba Gil

Valencia, 2018

Copyright ® 2018 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9190-349-9 MAQUETA: Innovatext Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Abreviaturas............................................................................................................................. 13 Prólogo....................................................................................................................................... 15 Introducción............................................................................................................................. 19

Primera Parte ADN Y PROCESO PENAL 1. 2.

EL ANÁLISIS GENÉTICO FORENSE COMO PRUEBA CIENTÍFICA............................ 23 CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL USO FORENSE DEL ADN........ 27 2.1. Qué es el ADN.......................................................................................................... 27 2.2. Aspectos científico-tecnicos del uso forense del ADN............................ 32 2.2.1. La huella genética ............................................................................. 36 2.2.2. La importancia de la estandarización de los marcadores STR........................................................................................................... 38 2.3. Aspectos jurídico-procesales del uso forense del ADN........................... 42 3. MARCO JURÍDICO DEL ANALISIS GENÉTICO COMO DILIGENCIA DE INVESTIGACIÓN RESTRICTIVA DE DERECHOS......................................................... 47 3.1. Ámbito normativo y reserva de ley................................................................. 47 3.1.1. Evolución de la normativa en materia de ADN....................... 49 3.1.2. La LO 10/2007 como marco legal................................................. 54 3.1.3. Iniciativas legislativas posteriores a la LO 10/2007................ 56 3.1.4. Estado actual de la cuestión........................................................... 59 3.2. Principio de proporcionalidad .......................................................................... 60 3.2.1. El juicio de proporcionalidad ........................................................ 60 3.2.2. Garantías de proporcionalidad contenidas en el ordenamiento español................................................................................... 63 3.3. Régimen general de protección de datos.................................................... 65 4. TRATAMIENTO PROCESAL DEL ANALISIS GENÉTICO FORENSE COMO PRUEBA PERICIAL......................................................................................................... 69 4.1. El medio de prueba................................................................................................ 69 4.1.1. El medio de prueba........................................................................... 74 4.1.2. Los informes periciales emitidos por laboratorios oficiales 79 4.1.3. Prueba documental o prueba pericial: estado actual de la cuestión................................................................................................. 88 4.1.4. Evolución del tratamiento de la prueba científica................. 92 4.2. Uso de medios de prueba científicos............................................................. 93 4.3. La valoración de la prueba de ADN................................................................. 95

Índice

4.4. Reflexión crítica sobre el tratamiento normativo y jurisprudencial de la prueba de ADN ............................................................................................ 100 4.4.1. Argumentos favorables al medio de prueba documental.. 102 4.4.2. Argumentos contrarios a la instrumentalización documental.................................................................................................... 104

Segunda Parte LA TOMA DE MUESTRAS 1.

LA RECOGIDA DE VESTIGIOS BIOLÓGICOS ......................................................... 118 1.1. Procedencia de la recogida de muestras ..................................................... 119 1.1.1. La inexistencia de normativa especifica.................................... 119 1.1.2. La gravedad del delito como criterio jurisprudencial........... 121 1.1.3. El catálogo de delitos susceptibles de toma de muestras de ADN para registro en la base de datos policial elaborado por la CNUFADN....................................................................................... 123 1.1.4. Procedencia de la recogida de muestras en virtud de la utilidad para la causa........................................................................ 126 a) Procedencia de la recogida de muestras y conducta típica del delito investigado................................................. 129 b) Procedencia de la recogida de muestras y circunstancias específicas del caso.................................................. 131 1.2. Sujetos legitimados............................................................................................... 133 1.2.1. La policía judicial................................................................................ 133 1.2.2. El juez de instrucción........................................................................ 146 1.2.3. El Ministerio Fiscal.............................................................................. 148 1.2.4. Terceras personas............................................................................... 151 LA TOMA DE MUESTRAS BIOLÓGICAS INDUBITADAS..................................... 152 2.1. Derechos fundamentales en juego................................................................. 155 2.2. Toma de muestras del sospechoso, detenido, investigado o encausado.............................................................................................................................. 164 2.2.1. La coacción física................................................................................ 169 2.2.2. El consentimiento informado........................................................ 170 2.2.3. La toma subrepticia de muestras del sospechoso ................ 177 2.2.4. El caso de Reino Unido y la toma masiva de muestras......... 181 2.3. Toma de muestras biológicas de la víctima................................................. 186 2.3.1. La ambivalencia de la regulación vigente................................. 187 a) La prevalencia de los derechos de la víctima................. 188 b) El sometimiento coactivo de la víctima como posibilidad.............................................................................................. 190 2.3.2. El estatuto jurídico de la víctima como marco jurídico de referencia............................................................................................... 191

Índice

a) Participación de la víctima en la investigación penal. 195 b) La protección de la víctima en la investigación penal. 195 c) La protección del derecho a la intimidad de la víctima. 197 2.4. Toma de muestras biológicas de terceros.................................................... 200 2.4.1. Toma de muestras de familiares en sustitución del sospechoso...................................................................................................... 201 2.4.2. Toma masiva de muestras............................................................... 207 2.4.3. Los límites del consentimiento del tercero en la toma de la muestra.................................................................................................. 219 2.5. Toma de muestras biológicas de menores................................................... 220 2.5.1. La toma de muestras en menores con edades entre los 14 y 18 años................................................................................................... 221 a) Toma de muestras sobre el cuerpo del menor.............. 223 b) Recogida de vestigios biológicos en procesos contra menores....................................................................................... 230 2.5.2. La toma de muestras a menores de 14 años............................ 233 a) Condiciones de posibilidad para la toma de muestras a menores de 14 años.................................................... 235 b) Garantías en la toma de muestras de menores de 14 años. 238

Tercera parte PROCESAMIENTO DE LAS MUESTRAS Y TRATAMIENTO DEL PERFIL GENÉTICO 1.

MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO EN LA RECOGIDA, CADENA DE CUSTODIA Y CONSERVACIÓN DE LA MUESTRA.............................................................. 243 1.1. Medidas científico–técnicas de aseguramiento durante la recogida y tratamiento de la muestra............................................................................... 245 1.1.2. El papel de la CNUFADN en la regulación científico–técnica sobre toma de muestras............................................................. 249 1.1.3. El papel de las asociaciones científicas en la regulación científico–técnica sobre la toma de muestras ........................ 251 1.1.4. El papel de las instituciones oficiales en la regulación científico–técnica sobre la toma de muestras.................................. 254 1.1.5. Las medidas científico–técnicas a adoptar para la toma de muestras................................................................................................ 255 1.2. La cadena de custodia.......................................................................................... 262 1.2.1. Concepto y contenido de la cadena de custodia................... 262 1.2.2. La ausencia de regulación de rango legal................................. 264 1.2.3. Tratamiento Jurisprudencial de la cadena de custodia........ 270 El análisis de las muestras......................................................................................... 276 2.1. Derechos fundamentales en juego................................................................. 276

Índice

2.1.1. La dimensión informativa del derecho a la intimidad.......... 278 a) El derecho a la autodeterminación informativa........... 278 b) El derecho a la intimidad genética.................................... 282 2.1.2. Derechos fundamentales afectados por el análisis de las muestras................................................................................................ 285 a) Diferencias jurídicas y fácticas entre toma y análisis de muestras................................................................................ 285 b) La confusión entre los derechos afectados en la toma y el análisis .................................................................................. 288 2.2. Competencia para realizar el análisis.............................................................. 294 2.2.1. La confusión entre toma y análisis de muestras..................... 294 2.2.2. La exigencia de consentimiento o intervención judicial en su defecto.............................................................................................. 299 2.3. Aspectos técnicos del análisis genético........................................................ 304 2.3.1. El sistema de acreditación de laboratorios............................... 305 a) La CNUFADN como entidad acreditadora....................... 306 b) Los estándares científico–técnicos de acreditación.... 309 EL PERFIL GENÉTICO.................................................................................................... 312 3.1. Definición de dato y perfil genético............................................................... 312 3.2. El ADN codificante y no codificante ............................................................... 315 3.2.1. Concepto de ADN codificante y no codificante......................... 315 a) La utilidad forense del ADN no codificante.................... 316 b) La información contenida en el ADN no codificante.. 317 3.2.2. La concepción jurídico–mítica del ADN no codificante....... 323 3.2.3. Referencias al ADN no codificante en la legislación.............. 324 a) Ámbito nacional....................................................................... 324 b) Ámbito europeo....................................................................... 328 3.2.4. Equiparación entre la huella genética y la huella dactilar .. 331 a) La cuestionable perspectiva de los tribunales españoles. 331 b) La aún más cuestionable perspectiva del Tribunal Supremo de los Estados Unidos......................................... 337 c) La interpretación del TEDH................................................... 342 INCLUSIÓN DEL PERFIL Y BÚSQUEDA EN LA BASE DE DATOS...................... 348 4.1. Derechos fundamentales afectados............................................................... 349 4.1.1. La proporcionalidad de la medida............................................... 353 a) Previsión legal........................................................................... 354 b) Fin legítimo................................................................................ 355 c) Ser necesario en una sociedad democrática.................. 359 d) Reflexión crítica sobre la proporcionalidad en la inscripción de perfiles en la base de datos: En busca de la proporcionalidad perdida................................................ 361 4.1.2. El presupuesto habilitante de la medida................................... 367

Índice

4.2. La base de datos nacional de ADN.................................................................. 369 4.2.1. Antecedentes legislativos............................................................... 370 4.2.2. Marco jurídico en materia de Protección de Datos................ 375 4.2.3. Régimen institucional de la base de datos............................... 377 4.3. Perfiles inscribibles en la base de datos........................................................ 381 4.3.1. Delimitación objetiva........................................................................ 382 a) La finalidad de la base de datos.......................................... 382 b) El hecho que motiva la inscripción.................................... 383 c) De nuevo, la gravedad de la pena ..................................... 385 d) El momento de inclusión del perfil en la base.............. 390 4.3.2. Delimitación subjetiva ..................................................................... 393 a) El sospechoso, detenido, o imputado.............................. 393 b) Las personas condenadas..................................................... 400 c) Las personas absueltas o no condenadas....................... 407 d) Los perfiles de menores......................................................... 413 e) Los perfiles de la víctima y de terceros............................. 420 4.4. La búsqueda en la base de datos..................................................................... 425 4.4.1. El acceso a la base.............................................................................. 427 4.4.2. La búsqueda de familiares.............................................................. 431 4.4.3. Los derechos de acceso y cancelación del perfil.................... 434 LA CESIÓN DEL PERFIL GENÉTICO.......................................................................... 439 5.1. La cesión de los datos genéticos...................................................................... 440 5.2. Las bases de datos internacionales................................................................. 441 a) Evolución de la cooperación internacional............................... 441 b) Cooperación en el marco de la UE............................................... 443 c) La base de datos Pasarela de Interpol ....................................... 447 d) El Sistema de acceso a los ficheros nacionales de ADN por los Estados miembros de la UE...................................................... 449 5.3. Breve reflexión sobre la heterogeneidad de derechos de los ciudadanos como el mayor problema de la cesión de datos genéticos..... 451

Bibliografía................................................................................................................................ 455

ABREVIATURAS AA. VV. Autores varios ADN Ácido Desoxirribonucleico AJA Actualidad Jurídica Aranzadi AP Audiencia Provincial apdo. apartado ATC Auto del Tribunal Constitucional art. (arts.) artículo(s) BGH Tribunal Supremo Federal Alemán BOE Boletín Oficial del Estado BVerfG Tribunal Constitucional Federal CE Constitución Española CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos cfr. confer (véase, compruébese) CJPO Criminal Justice and Public Order Act CNUFADN Comisión Nacional para el uso forense del ADN CODIS Combined DNA Index System coord. coordinador DA Disposición Adicional CGPJ Consejo General del Poder Judicial CP Código Penal dir. director EE. UU. Estados Unidos EOMF Estatuto Orgánico del Ministerio Fiscal ENCODE ENCyclopedia Of DNA Elements ENFSI European Network of Forensic Science Institute ESS European Standard Set ex según GJB Grupo Jurídico Bioético GHEP–ISFG Grupo de Habla Española y Portuguesa

Abreviaturas

ibid. ibidem (en el mismo lugar) ISFG International Society for Forensic Genetics LECiv Ley de Enjuiciamiento Civil LECrim Ley de Enjuiciamiento Criminal LOPJ Ley Orgánica del Poder Judicial LORPM Ley Orgánica de Responsabilidad Penal del Menor n.º número NAS National Academy of Science ob. cit. obra citada p. (pp.) página(s) PACE Police and Criminal Evidence Act párr. párrafo Pofa Protection of Freedoms Act RD Real Decreto RdPP Revista de Derecho y Proceso Penal RDGH Revista de Derecho y Genoma Humano RJE Revista Jurídica Española ss. siguientes SAP Sentencia Audiencia Provincial SIA Sistema de Información Aduanero SIS Sistema de Información de Schengen STC Sentencia del Tribunal Constitucional SSTC Sentencias del Tribunal Constitucional StPO Strafprozessordnung STS Sentencia del Tribunal Supremo SSTS Sentencias del Tribunal Supremo STRs Short Tandem Repeats TC Tribunal Constitucional TEDH Tribunal Europeo de Derecho Humanos TS Tribunal Supremo vol. volumen VNTR Variable Number of Tandem Repeats

PRÓLOGO La obra representa un estudio sistemático y en profundidad del análisis genético forense realizado con fines de investigación penal, y se pretende exponer el encaje procesal de esta técnica de identificación en el ordenamiento español, a la par que se evidencian los aspectos más conflictivos o deficientes de su regulación y práctica. La prueba de ADN es una materia jurídicamente compleja, pues su régimen legal deriva tanto de las peculiaridades que su producción y práctica conlleva, como de las características atribuibles a toda diligencia de investigación y prueba de base científica. Además, se trata de una técnica que requiere, para poder llevarse a acabo de la ejecución de una multiplicidad de actuaciones, cada una con un potencial lesivo distinto para los derechos fundamentales. Por ello se aborda en el estudio la distinción entre regulación general aplicable al ADN como diligencia o prueba pericial y normativa exclusivamente elaborada para regular el análisis genético forense en función de sus especificidades así como la diferencia existente entre las distintas actuaciones que integran la práctica de esta técnica, según la injerencia que cada una de ellas ocasionan en los derechos fundamentales de quien la soporta, organizándose en tres partes. En la primera parte, de carácter general, se hace referencia a los fundamentos científico-técnicos del análisis genético y a su condición jurídica de prueba pericial científica. Tras un sucinto recorrido histórico por los avances biomédicos que llevaron al descubrimiento de la denominada “huella genética” y los primeros casos en que se aplicó a la investigación criminal, se plantea la importancia de los estándares técnicos de acreditación y las agencias de acreditación como principal garantía de la correcta realización de la identificación. En cuanto al ámbito estrictamente procesal, se comienza haciendo referencia a la función que esta técnica cumple en el marco de la investigación criminal. El análisis genético forense es practicado en la generalidad de los casos durante la fase de instrucción, por lo que opera como diligencia de investigación, produciendo indicios en virtud de los cuales podrá justificarse la adopción de medidas indagatorias o cautelares restrictivas de derechos fundamentales, a la par que servirá como elemento de juicio al órgano competente para decidir sobre la apertura de la fase de enjuiciamiento una vez concluida la investigación. Por ello, se encuentra so-

Prólogo

metido a los principios de legalidad, proporcionalidad y jurisdiccionalidad que operan sobre las diligencias restrictivas de derechos, adquiriendo estas garantías, tal y como se desarrolla en la obra, una dimensión concreta en relación con el ADN. De otro lado, los resultados arrojados por la práctica de esta técnica forense suelen ser introducidos como prueba durante la fase oral del procedimiento a través del medio pericial, lo que permitirá su libre valoración por parte del órgano sentenciador. En este sentido, se reflexiona sobre el gran valor que actualmente atribuyen los tribunales a la prueba científica y sobre el peso que el análisis genético tiene dentro de la misma, tanto a nivel cuantitativo –recurriendo a datos empíricos–, como cualitativo. Destaca, sobre la forma en que se realiza tal análisis, la profundidad del estudio estadístico realizado sobre el papel de la prueba científica en la jurisprudencia de la Audiencia Provincial de Madrid, durante un periodo de 4 años bajo la dirección de la Prof. Helena Soleto Muñoz.La segunda parte se dedica, al igual que la tercera, al desarrollo de las particularidades del análisis genético forense según la injerencia que supone cada actuación en los derechos fundamentales. En este segundo bloque se aborda concretamente la toma de muestras, acto especialmente complejo por el amplio número de posibilidades que presenta y sobre todo, porque es aquel sobre la que el legislador ha hecho recaer el grueso de las garantías que deben operar sobre la diligencia en su conjunto. Comenzando por la amplia casuística a la que da lugar la toma de muestras, se diferencia entre cuando estas son dubitadas e indubitadas, pues en el primero de los casos no se produce afectación inicial a derecho alguno. No obstante, se subraya por el autor como su regulación resulta importante de cara a preservar la pureza de los vestigios desde su obtención y garantizar con ello la integridad de la cadena de custodia. El debate gira, en este caso, en torno a quiénes y en qué condiciones se debe proceder a la recogida. Respecto a las muestras indubitadas, la cuestión es mucho más compleja, no solo por producirse afectación a derechos como la intimidad, sino por la amplia gama de posibilidades a las que da lugar. Como bien se muestra en la obra, en el marco de la investigación criminal no solo resulta útil obtener material biológico del investigado o sospechoso, sino también de la víctima o de terceros, pudiendo, para mayor complicación, ser cualquiera de estos menores de edad. Los presupuestos legitimadores para la restricción de derechos de unos y otros no pueden ser los mismos, resultando tal cuestión

Prólogo

objeto de reflexión por parte del autor. Pero, además, ha de tenerse en cuenta que existen múltiples formas de obtener la muestra indubitada: puede extraerse directamente del cuerpo de su titular, ser conseguida mediante engaño, o recogerse de lugares donde haya sido abandonada, como la calle o la basura. El régimen de garantías para la toma, difiere forzosamente de un caso a otro, puesto que la injerencia no se produce siempre sobre los mismos derechos. El autor hace especial hincapié en este aspecto, señalando como el consentimiento resulta imposible cuando la toma es obtenida subrepticiamente, razón por la que la orden judicial se convierte en presupuesto habilitante. La tercera parte trata sobre el análisis de las muestras, la inscripción de los perfiles en la base, el consiguiente cotejo de los mismos y, por último, la posibilidad de trasmitirlos entre autoridades de diferentes países. El criterio seguido por el autor para agrupar este conjunto de actuaciones en un solo bloque temático, se basa, según manifiesta al inicio, en que todas ellas resultan restrictivas de un mismo bien jurídico: la intimidad en su vertiente informativa. Este hecho no es casual, ya que la idea de intimidad como derecho fundamental especialmente amenazado por la incorporación de esta tecnología al proceso penal, le servirá como cimiento sobre el que construir una de las reflexiones más relevantes del libro: la superación de los límites de la investigación criminal clásica (derecho penal del hecho, etc.) a partir del uso de bases de datos genéticas. El autor de la obra es un brillante profesor de Derecho, que emprende y acomete con gran solvencia la difícil tarea de sumar a la perspectiva del Derecho Procesal la de la reflexión genérica sobre los estándares de cientificidad de la prueba, especialmente relevante en una sociedad en la que el progreso tecnológico aporta y aportará importantes cambios en la Administración de Justicia, con el fin de garantizar la aproximación a la verdad en el proceso manteniendo las garantías esenciales. Las directoras de la tesis doctoral que es el germen de este trabajo, Helena Soleto Muñoz y Amaya Arnáiz Serrano, presentamos esta monografía con admiración y orgullo, agradecemos al doctor Alcoceba el esfuerzo realizado y su honestidad y rigurosidad en el desarrollo de esta magnífica obra, que estamos seguras se convertirá en referente en el ámbito jurídico. Madrid, julio de 2018 Helena Soleto Muñoz Amaya Arnáiz Serrano

INTRODUCCIÓN La presente obra aborda el desarrollo de la prueba de ADN en el proceso penal español como prueba científica, es decir, estudia las particularidades de esta institución en el marco de la tipología probatoria a la que pertenece y analiza sus singularidades procesales. A nadie escapa el hecho de que el análisis de ADN con fines de investigación penal es, en relación con el resto de las técnicas existentes en el ámbito de las ciencias forenses, una de las que goza de mayor consideración científica. Los fundamentos en los que se basa la teoría que da origen a esta técnica, junto con el carácter marcadamente mecánico que presenta el proceso de análisis genético –realizado en su mayor parte por medios materiales definibles como dispositivos tecnológicos altamente sofisticados–, diferencian al ADN del resto de las herramientas que tradicionalmente han constituido la base de la investigación criminal. A la condición objetiva del método aplicado, ha de sumársele el elevado nivel de fiabilidad que arrojan sus resultados, siempre expresados en términos estadísticos difícilmente rebatibles. En este sentido, no es atrevido decir que en un escenario jurídico penal como el actual, donde la prueba científica tiene cada vez una mayor presencia en el acervo probatorio, el ADN es usualmente considerado como la prueba reina entre este tipo de evidencias, consagrándose así como uno de los medios más fiables de acceso a la verdad en relación con los sucesos investigados. Es más, el carácter paradigmático que ha hecho del análisis genético forense la prueba científica por excelencia no se limita a la mera asunción de los atributos propios de este tipo de pruebas, que ya de por sí gozan de un mayor prestigio que el resto de los medios probatorios, sino que además ha servido para potenciar la consideración que se tenía de las ciencias forenses en su conjunto, tanto de puertas adentro de la investigación criminal como de cara a la sociedad en general. Guiados por la gran fiabilidad y eficacia que se atribuye hoy en día al uso forense del ADN, numerosos países han introducido en su ordenamiento regulaciones específicas con el fin de dar cobertura legal expresa a esta institución. La Unión Europea ha promovido su empleo, sentando las bases del régimen jurídico general que debe regir su utilización por parte de los Estados miembros. Los órganos judiciales tanto nacionales como internacio-

Introducción

nales han desarrollado una extensa doctrina jurisprudencial sobre las muy variadas cuestiones procesales que rodean su uso y en el ámbito académico, su articulación normativa se ha convertido en recurrente objeto de estudio para la dogmática jurídica. En este sentido, el tratamiento procesal que esta técnica de investigación y prueba recibe, la restricción que su práctica supone sobre los derechos fundamentales del afectado, o las diferentes garantías que deben estar presentes en cada una de las actuaciones que la integran, son todos ellos temas ampliamente considerados por doctrina y jurisprudencia que, aun así, siguen resultando de actualidad en el panorama jurídico tanto español como europeo e internacional. Pese a no tratarse en absoluto de una institución desconocida para el derecho procesal, el uso forense del ADN continúa dando lugar a fecha de hoy a una rica problemática que se manifiesta en la itinerancia con la que el legislador y la jurisprudencia siguen introduciendo modificaciones en su incompleto régimen juridico. Las variaciones a las que se sigue viéndo sometida la regulacion del análisis genetico con fines de investigación penal, décadas después de su incorporación al marco probatorio general, adquieren naturaleza en España cuando se alude, por ejemplo, a la necesidad de presencia letrada durante la prestación del consentimiento por parte del sujeto pasivo sobre el que se realiza la diligencia de toma de muestras; a la posibilidad de que tal diligencia pueda ser efectuada de forma subrepticia y sin autorización judicial; a la vigencia del concepto de ADN no codificante como presunta salvaguarda del derecho a la intimidad del afectado; a la competencia para ordenar el análisis de muestras y la inclusión de perfiles en las bases de datos; a los sujetos cuyos perfiles deben ser incluidos en dichas bases; a las normas sobre almacenamiento y conservación de tales perfiles, etc. La permanente vigencia del debate sobre estos y otros muchos aspectos de carácter procesal que rodean a la prueba de ADN se debe, en gran parte, al efecto que los avances científicos en la materia causan sobre nuestra comprensión del genoma humano. Su actualidad juridica es reflejo de la constante evolución que experimenta nuestro conocimiento sobre la genética, sobre sus potencialidades y sobre los consiguientes riesgos que acarrea su uso como técnica de investigación penal para los derechos fundamentales de la ciudadanía. No debe olvidarse que la prueba de ADN es ante todo producto directo de la ciencia y consecuentemente, a medida que esta avanza afirmando o