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Estudios en derecho Indígena

Jacobo Mérida Cañaveral

derechos humanos

ESTUDIOS EN DERECHO INDÍGENA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

ESTUDIOS EN DERECHO INDÍGENA

JACOBO MÉRIDA CAÑAVERAL

tirant lo blanch Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

Directora de la colección:

Consuelo Ramón Chornet

Jacobo Mérida Cañaveral

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc, 06100 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-719-0 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

A RI y Cami.

ÍNDICE Prólogo ............................................................................................................... 13 Introducción ...................................................................................................... 19

Capítulo 1 LA IUSFILOSOFÍA Y SU APROXIMACIÓN AL DERECHO INDÍGENA 1. Consideraciones previas............................................................................... 21 2. Las perspectivas del derecho........................................................................ 24 3. La lucha historica contra el formalismo....................................................... 26 4. El iusnaturalismo. El modelo de justicia...................................................... 38 5. Aristóteles.................................................................................................... 42 6. Kant............................................................................................................. 44 7. Rawls........................................................................................................... 46 8. El iuspositivismo.......................................................................................... 50 9. Hans Kelsen................................................................................................. 54 10. H. L. A. Hart............................................................................................... 56 11. Ronald Dworkin.......................................................................................... 58 12. Realismo jurídico escandinavo..................................................................... 61 13. Axel Hägerström.......................................................................................... 64 14. Karl Olivecrona............................................................................................ 66 15. Alf Ross....................................................................................................... 67 16. Miguel Reale................................................................................................ 68

Capítulo 2 CONTRIBUCIONES TEÓRICAS AL DERECHO INDÍGENA 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25.

Consideraciones previas............................................................................... 71 El concepto de norma.................................................................................. 78 La elisión de la juridicidad........................................................................... 84 La norma jurídica......................................................................................... 87 La norma jurídica consuetudinaria indígena................................................ 89 La idea de sistema........................................................................................ 91 El sistema normativo................................................................................... 93 El sistema jurídico........................................................................................ 96 El principio de plenitud hermeneútica......................................................... 98

10 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32.

Índice

El principio de no contradicción.................................................................. 103 El principio de unidad................................................................................. 105 El principio de identidad............................................................................. 108 Las fuentes del Derecho indígena y la norma estatal................................... 114 El Derecho indígena. Pluralismo jurídico o conflicto intrasistémico............ 115 La ruptura entre los sistemas. el conflicto normativo................................... 117 La comunicación entre los sistemas. La jurisdicción multicultural............... 119

Capítulo 3 EL DERECHO INDÍGENA EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO 33. Breves consideraciones................................................................................. 125 34. La concepción humanística del Derecho indígena. El sistema interamericano y los órganos de protección: la Comisión y la Corte............................ 129 35. El Convenio 169 de la OIT......................................................................... 134 36. Notas del constitucionalismo latinoamericano............................................. 137 37. Argentina..................................................................................................... 147 38. Bolivia.......................................................................................................... 148 39. Brasil............................................................................................................ 151 40. Chile............................................................................................................ 152 41. Colombia..................................................................................................... 152 42. Costa Rica.................................................................................................... 154 43. Ecuador........................................................................................................ 154 44. El Salvador................................................................................................... 155 45. Guatemala.................................................................................................... 156 46. Honduras..................................................................................................... 157 47. Nicaragua..................................................................................................... 157 48. Panamá........................................................................................................ 158 49. Paraguay....................................................................................................... 160 50. Perú.............................................................................................................. 160 51. Venezuela..................................................................................................... 161

Capítulo 4 EL DERECHO INDÍGENA EN MÉXICO 52. Breves consideraciones................................................................................. 163 53. Documentos previos y los acuerdos de San Andrés...................................... 170 54. Propuestas legislativas.................................................................................. 175 55. La actuación de la Suprema Corte de Justicia.............................................. 180 56. Texto actual del Artículo 2º. Constitucional................................................ 184 57. Chiapas........................................................................................................ 186

Índice

58. Durango....................................................................................................... 187 59. Jalisco........................................................................................................... 187 60. San Luis Potosí............................................................................................ 188 61. Puebla.......................................................................................................... 189 62. Morelos........................................................................................................ 191 63. Tabasco........................................................................................................ 192 64. Yucatán........................................................................................................ 193 65. Sonora.......................................................................................................... 193 66. Chihuahua................................................................................................... 194 67. Sinaloa......................................................................................................... 196 68. Nayarit......................................................................................................... 196 69. Michoacán................................................................................................... 198 70. Estado de México........................................................................................ 199 71. Veracruz....................................................................................................... 199 72. Campeche.................................................................................................... 200 73. Quintana Roo.............................................................................................. 202 74. Querétaro..................................................................................................... 203 75. Hidalgo........................................................................................................ 203 76. Guerrero....................................................................................................... 205 77. Oaxaca......................................................................................................... 206 Bibliografia ........................................................................................................ 209 El autor .............................................................................................................. 215

PRÓLOGO Este libro, motivo de esta presentación, tiene el mérito de profundizar los estudios en esta temática de los sistemas normativos indígenas en la actividad académica de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chiapas, desarrollando esta línea de investigación en forma comprometida como lo acredita con este nuevo estudio que hoy pone a la disposición de la comunidad académica, titulada “Estudios en Derecho Indígena”. Es menester aclarar, que se han presentado otros trabajos sobre derecho indígena en esta Facultad, sin embargo lo destacado en los aportes del maestro Jacobo Mérida, radica en haber definido institucionalmente una linea de investigación sobre este tema. No se pasa por alto, que la realidad sociocultural del estado de Chiapas, no es ajeno del interés académico de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chiapas, ya que esta entidad federativa del Estado mexicano cuenta con el mayor número de los grupos indígenas, actualmente reconocidos, como descendientes de los grupos originarios de estas tierras americanas presentes a la llegada de los conquistadores españoles que impusieron el derecho occidental, pilar del derecho nacional actual. La tesis central del citado maestro, ha sido la diferenciación de los sistemas normativos indígenas del derecho nacional convencional, como la armonización de los mismos para establecer un nuevo derecho constitucional y legal incluyente que reconozca la jurisdicción de los pueblos indígenas. El desarrollo de sus aportes ha sido evidente, su posición teórica la ido construyendo en un visión progresista que ha superado la tesis positivista del pensamiento liberal, para abrirse a los nuevos planteamientos del pluralismo jurídico. Esta defensa teórica que ha venido argumentando a través de los trabajos citados y de artículos presentados en Congresos nacionales e internacionales, muestran la madurez de su pensamiento y la seriedad de sus estudios, para argumentar una nueva propuesta que defina un Estado constitucional sustentado en un sistema

Antonio H. Paniagua Álvarez

jurídico nacional y local plural, que armonice el derecho nacional con los distintos sistemas normativos de las comunidades y pueblos indígenas En este nuevo trabajo que hoy nos presenta el investigador, aborda en forma profunda y comparada la discusión del derecho indígena frente al derecho convencional, dimensionando su existencia como sistema normativo diferenciado. La necesidad de una nueva reforma constitucional en el ámbito local que reconozca la jurisdicción de los pueblos indígenas, reflejado en el derecho a la libre determinación y el respeto de sus formas de organización comunitaria en un marco de autonomía. Por tal motivo se puede afirmar, que el autor de la obra en comento, se integra a la generación de estudiosos, como el mismo lo reconoce, “preocupados por los temas indigenistas en el Derecho”. A Jacobo Mérida, lo conozco desde que estudió la licenciatura en Derecho en esta Facultad, sus estudios de Maestría en Derecho Público y el Doctorado en Estudios Regionales. No cabe la menor idea, que aparte de recibir la influencia en su formación académica de los investigadores mencionados en su introducción, también el haber estudiado a una diversidad de autores relacionados con los estudios regionales, consolido esta visión actual que el tiene de los sistemas normativos de los pueblos indígenas en el marco del pluralismo jurídico. Con toda seguridad, el adentrarse en la argumentación teórica y metodológica de la trascendencia de lo regional en la comprensión de las realidades de los grupos sociales, particularmente de los grupos indígenas, le ha permitido valorar la necesidad de armonizar los sistemas normativos de estos pueblos con el sistema normativo nacional, reconocido en la constitución federal y las constituciones locales donde hay presencia de estos grupos sociales. Este planteamiento no lo limita, va más allá, cuando sostiene la necesidad de la construcción de una teoría del derecho indígena, no en contraposición con el derecho nacional, sino como complemento de éste en un sentido sistémico. Está consciente que este paso, permitirá alcanzar la estabilidad democrática que exige nuestro país, para un desarrollo con justicia social. No cabe la menor duda, ha entrado en esta dimensión de análisis, que solo la disciplina académica permite. Tiene claro, que el devenir histórico de los pueblos no se centra en una concepción filosófica única. Si

Prólogo

bien es cierto, el mundo occidental tiene un largo caminar en este proceso, tampoco se puede afirmar que su paradigma constituya la panacea para resolver los grandes problemas de la humanidad. La concepción individualista defendida desde el renacimiento, sustento del positivismo sociológico, reflejada en aportaciones jurídicas relevantes como el constitucionalismo norteamericano y la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, resultado de la revolución francesa, no han sido suficientes para resolver los problemas que aquejan a la humanidad en la actualidad, como la desigualdad, la falta de libertad, el respeto no solo de los derechos individuales sino también de los derechos sociales y otros derechos todavía ausentes, en la realización humana de los grupos sociales mas vulnerables. El reconocimiento estatal del derecho indígena, advierte, sigue siendo una asignatura pendiente en estos inicios del siglo XXI. La defensa de los derechos de los pueblos originarios no es un tema reciente, ha estado presente desde el momento mismo de la conquista y durante los trescientos años de colonialismo. Personajes religiosos de la colonia así lo demuestran. Es el caso de Fray Alonso de la Veracruz, agustino y profesor de filosofía, iniciador de la tradición iberoamericana de derechos humanos desde el enfoque del iusnaturalismo clásico con una visión pluricultural. Vasco de Quiroga, abogado y obispo que tuvo presencia en la etapa de la colonia, gran defensor de los derechos a la vida, a la igualdad y a la libertad de los pueblos indígenas. Y Fray Bartolomé de Las Casas, quién sostuvo la idea de que todos los seres humanos, incluyendo a los indígenas, tienen derechos naturales de libertad. Fray Bartolomé, fue un firme defensor de una política trasatlántica que debía considerar a los indígenas como sujetos de acción y palabra, promoviendo un humanismo basado en la libertad, la igualdad y el derecho a la autodeterminación. Nuestro autor está consciente de estos hechos históricos, como lo demuestra en su libro, que las luchas indígenas han estado presentes desde la instauración del régimen colonial. Pero también reconoce, que hasta la fecha la conquista de los derechos humanos de los pueblos indígenas, no han sido debidamente comprendidos y legitimados en el sistema normativo occidental. No desconoce, que estos movimientos acentuados en los ochenta a lo largo de los pueblos indígenas latinoa-

Antonio H. Paniagua Álvarez

mericanos, se manifiesta de manera más evidente en los noventa en el estado de Chiapas, precisamente en el año de 1994, con el movimiento zapatista. A pesar de esto, todavía se siguen estableciendo políticas indigenistas que no reconocen la autonomía de los pueblos indígenas negando la identidad propia de estos grupos originarios. La negación de la autonomía de los pueblos indígenas y sus implicaciones socioculturales, como el así lo interpreta, no ha permitido el reconocimiento formal de los sistemas normativos de estos pueblos, tesis que lo desarrolla con claridad para sustentar su defensa de la necesidad de una reforma constitucional local. Muy significativo es apuntar que a lo largo de este trabajo de investigación, aplica un enfoque transdisciplinario estableciendo una argumentación integral en la que están presentes conocimientos de otras disciplinas, como es el caso de la antropología, la lingüística, y la sociología. Deja en claro, que el tratamiento o la ruta que se ha seguido en la atención por parte de los órganos políticos del Estado mexicano de estas demandas históricas, como el desarrollo de una legislación que responda eficazmente a la realidad sociocultural de los pueblos indígenas en México, ha resultado como categóricamente lo afirma, en “un saldo negativo para la institucionalidad y responsabilidad histórica de estos órganos de gobierno, por falta de oficio y justicia en sus decisiones, que la propia Ley de Diálogo, Conciliación y Paz Digna en Chiapas y los Acuerdos de San Andrés consideraban en sus objetivos primarios”. Sin duda alguna, Jacobo Mérida, nos presenta un nuevo libro resultado del desarrollo de sus investigaciones que viene a enriquecer la bibliografía especializada en este tema, que abre nuevos espacios de investigación a partir de la realidad regional donde se encuentran territorialmente la mayor parte de los pueblos indígenas en México, que fortalece y encabeza una linea de investigación prioritaria para la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chiapas. Méritos alcanzados por su compromiso universitario y su persistencia de superación académica.

Prólogo

Finalmente no me queda más, que felicitarlo y exhortarlo a que siga adelante en esta ruta de la investigación que mucha falta le hace a esta histórica Facultad de Derecho, cuyos inicios se ubica a finales del siglo XVII, constituyéndose más adelante en piedra angular de la Fundación de la Universidad Autónoma de Chiapas en el año de 1974. Antonio H. Paniagua Álvarez Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chiapas San Cristóbal de Las Casas, Chiapas

INTRODUCCIÓN El presente trabajo se remonta al año de 1994, cuando en la ciudad de San Cristóbal de Las Casas, irrumpe un movimiento armado sui generis, ya que México se incorporaba con el TLC a la modernidad deseada. A partir de este suceso, emerge una generación de estudiosos preocupados por los temas indigenistas en el Derecho, me siento parte de esa generación. El primer capítulo aborda la polémica sobre la definición del Derecho desde la Iusfilosofía. La importancia de incluir un apartado de ésta naturaleza debe su trascendencia a partir de ésta reflexión porque da respuesta a las críticas que surgen a la naturaleza jurídica del Derecho Indígena y con ello intento establecer que el tema está lejos de ser concluido. Critico el argumento esgrimido por algunos teóricos, quienes argumentan que el único derecho válido es el Derecho del Estado u occidental. Propongo un concepto útil para el diálogo con otras ciencias como la Sociología, Antropología, Etnología, Lingüística y Política; ya que se instauran relaciones de poder y justicia en las notas ontológicas del Derecho. Elaboro un recorrido por las tres corrientes que han sido consideradas dominantes en la teoría del derecho: iusnaturalismo, iuspositivismo y el iusrealismo. En el segundo capítulo, analizo las categorías de norma, sistema, juridicidad, sistemas normativos y sistemas jurídicos. El propósito es esclarecer el término de sistema normativo que han adoptado documentos constitucionales de países y entidades federativas de nuestro país. Por tal interés teórico, critico el término jurídico como concepto y categoría del Derecho. Con fundamento en la moderna doctrina del Derecho, propongo un concepto de sistema normativo que de igual manera, concilie el trabajo interdisciplinario en el estudio del Derecho Indígena. En el tercer capítulo, abordo las reflexiones principales que se circunscriben al Derecho Indígena en el ámbito internacional y en el constitucionalismo latinoamericano. A su vez, destaco la amplitud del convenio 169 de la OIT y la actuación de organismos internacionales

Jacobo Mérida Cañaveral

como la Corte y la Comisión Interamericana, cuyas resoluciones van a contramano de la constante labor de los Estados Latinoamericanos de reducir al máximo los derechos étnicos de los pueblos indígenas advirtiendo, quizá no un fraude a la ley, pero si un fraude al Convenio 169 de la OIT, en el cual supuestamente se fundamentan. En el cuarto capítulo, presento una visión histórica y conceptual de la reforma de 2001 en materia indígena en nuestro país, desde la aparición de la Ley de Amnistía de 1994 hasta la anticlimática resolución de desechamiento que emitió la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Mi intención es evidenciar que la citada reforma es limitada en el reconocimiento de Derechos a los pueblos indígenas y que —ahora sí como consigna zapatista— la lucha sigue en todos los ámbitos, incluido en el jurídico. Con relación a las diversas constituciones de las entidades federativas, trato de evidenciar que la normativa es una excelente pieza declarativa, pero no consigna derechos tangibles para los pueblos indígenas, se excluye tal vez el estado de Oaxaca que si regula estos derechos.