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DERECHO PENAL DE MENORES

ASUNCIÓN COLÁS TURÉGANO Profesora Titular de Derecho Penal Universitat de València

tirant lo b anch Valencia, 2011

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Índice Abreviaturas ....................................................................................................................

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Bibliografía General ......................................................................................................

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Introducción ....................................................................................................................

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CAPÍTULO 1 FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL DE MENORES 1. Introducción ..............................................................................................................

2. Aproximación criminológica al fenómeno de la delincuencia juvenil.........

2.1. Etiología de la delincuencia juvenil .....................................................................

2.1.1. Factores ambientales ................................................................................

2.1.2. Factores individuales ................................................................................

2.1.3. El fenómeno de las bandas juveniles .......................................................

2.2. Tipología delictiva ................................................................................................

2.3. Estrategias de prevención ....................................................................................

3. Líneas político criminales ante la delincuencia juvenil .................................

4. Concepto y naturaleza del Derecho penal de menores ...................................

21 22 23 24 28 31 34 38 43 50

Capítulo 2 EVOLUCIÓN HISTÓRICA 1. Introducción ..............................................................................................................

1.1. Antecedentes remotos ..........................................................................................

1.2. Minoría de edad en la legislación penal española ..............................................

1.3. Legislación juvenil específica ...............................................................................

1.3.1. Los orígenes. Ley de Tribunales para niños de 1918 ..............................

1.3.2. Ley de 1948, de Tribunales Tutelares de Menores..................................

1.3.3. Ley orgánica 4/1992, reguladora de la competencia y el procedimiento ante los juzgados de menores ...................................................................

2. Sistemas de justicia juvenil ....................................................................................

2.1. Consideraciones previas .......................................................................................

2.2. Sistema tutelar .....................................................................................................

2.3. Sistema de Justicia ..............................................................................................

2.4. Sistema del bienestar ...........................................................................................

55 55 56 59 59 60 62 65 65 66 68 70

Capítulo 3 PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PENAL DE MENORES 1. Introducción ..............................................................................................................

2. Principio de legalidad .............................................................................................

3. Principio de proporcionalidad ..............................................................................

73 74 80

8

ÍNDICE

4. Principio de culpabilidad .......................................................................................

4.1. Peculiaridades del principio de culpabilidad en el Derecho penal de menores.

5. Principios específicos ..............................................................................................

5.1. Superior interés del menor ..................................................................................

5.2. Principio de oportunidad ......................................................................................

5.3. Principio de resocialización ..................................................................................

5.4. Principio de especialización .................................................................................

83 85 85 85 88 89 89

Capítulo 4 NORMATIVA INTERNACIONAL Y DERECHO COMPARADO 1. Derecho internacional .............................................................................................

1.1. Modelo de justicia penal de menores de las Naciones Unidas ...........................

1.1.1. La Convención sobre los Derechos del Niño ............................................

1.1.2. Reglas y Directrices de las Naciones Unidas ...........................................

1.2. Modelo de justicia penal de menores en la Unión Europea ...............................

2. Derecho Comparado ................................................................................................

2.1. Sistema alemán ....................................................................................................

2.2. Sistema italiano ....................................................................................................

2.3. Otros ordenamientos ............................................................................................

93 95 95 96 98 101 101 104 106

Capítulo 5 PRINCIPIOS Y ESTRUCTURA DE LA LORRPM. SUS REFORMAS 1.

2.

3.

4.

Consideraciones previas .........................................................................................

Principios generales de la LORRPM ....................................................................

Estructura ..................................................................................................................

Reformas posteriores ...............................................................................................

4.1. Modificaciones introducidas por las leyes 7/2000 y 9/2000 ................................

4.1.1. Ley orgánica 7/2000 ..................................................................................

4.1.2. Ley orgánica 9/2000 ..................................................................................

4.1.3. Últimas reformas ......................................................................................

109 110 113 113 113 114 117 118

Capítulo 6 EL MENOR DE EDAD: CONCEPTO 1. Consideraciones preliminares ...............................................................................

2. Menor ...........................................................................................................................

2.1. Régimen de los menores de catorce años ............................................................

2.2. Régimen de los mayores de catorce años y menores de dieciocho......................

3. Joven............................................................................................................................

3.1. Cumplimiento de la medida de internamiento en centro penitenciario ............

3.1.1. Régimen jurídico particular ......................................................................

3.1.1.1. Administración competente ........................................................

3.1.1.2. Control Judicial ...........................................................................

3.1.1.3. Compatibilidad entre medida de internamiento ejecutada en centro penitenciario y resto de medidas. Concurrencia entre penas y medidas ..........................................................................

123 126 127 128 130 132 135 135 136

137

ÍNDICE

3.1.2. Especialidades del régimen penitenciario para jóvenes .........................

3.1.3. Consideraciones críticas ...........................................................................

4. Criterios para la determinación del cómputo de la edad ...............................

9 139 143 144

Capítulo 7 INSTITUCIONES 1. Juez de menores........................................................................................................

1.1. Competencias del juez de menores en la LORRPM ............................................

2. Fiscal de menores .....................................................................................................

2.1. Competencias del Fiscal de menores en la LORRPM.........................................

3. Policía de menores ...................................................................................................

3.1. Competencias de los Grupos de menores de la policía nacional ........................

3.2. Régimen de actuación policial con menores. Requisitos de actuación ...............

4. Equipo técnico ...........................................................................................................

5. Entidad Pública de la Comunidad autónoma ....................................................

6. Secretario ...................................................................................................................

7. Otros ............................................................................................................................

7.1. Abogado del menor ...............................................................................................

7.2. Representante del menor .....................................................................................

7.3. Perjudicado y su letrado.......................................................................................

147 148 150 151 154 155 155 159 163 164 165 165 166 167

Capítulo 8 TEORÍA JURÍDICA DEL DELITO (I) 1.

2.

3.

4.

Definición de delito ..................................................................................................

Pretensión de ilicitud. Instancias de imputación: dolo e imprudencia .......

Exclusión de la ilicitud: los permisos ..................................................................

Pretensión de reproche. La culpabilidad ...........................................................

4.1. Análisis de la imputabilidad en el menor de edad..............................................

4.2. Causas de inimputabilidad ..................................................................................

4.3. Medidas aplicables en situación de inimputabilidad .........................................

169 173 175 177 178 182 186

Capítulo 9 TEORÍA JURÍDICA DEL DELITO (II) 1. Formas de aparición ................................................................................................

1.1. Iter Críminis .........................................................................................................

1.1.1. Actos preparatorios punibles ....................................................................

1.1.2. Actos ejecutivos .........................................................................................

1.1.3. Delitos cuya realización se prolonga en el tiempo ...................................

1.1.3.1. Delito permanente .......................................................................

1.1.3.2. Delito habitual .............................................................................

1.1.3.3. Delito continuado.........................................................................

1.1.3.4. Lapso de tempo entre la acción y el resultado ...........................

1.2. Autoría y participación.........................................................................................

1.2.1. Autoría .......................................................................................................

1.2.1.1. Autoría inmediata .......................................................................

189 189 189 190 191 191 192 193 195 195 196 197

10

ÍNDICE

1.2.1.2. Coautoría .....................................................................................

1.2.1.3. Autoría mediata ...........................................................................

1.2.2. Participación..............................................................................................

1.2.2.1. Inducción ......................................................................................

1.2.2.2. Complicidad .................................................................................

1.3. Concurso de infracciones ......................................................................................

2. Circunstancias modificativas ................................................................................

2.1. Consideraciones generales. Las circunstancias del menor ................................

2.2. Atenuantes .......................................................................................................

2.2.1. Reparación del daño en Derecho Penal ................................................

2.2.2. La reparación en Derecho penal de menores ...........................................

2.3. Agravantes ............................................................................................................

2.3.1. General valoración de antecedentes.........................................................

2.3.2. Reincidencia ..............................................................................................

3. Causas de extinción de la responsabilidad criminal. La prescripción ........

197 198 199 199 201 201 204 204 205 205 206 210 210 211 214

Capítulo 10 MEDIDAS APLICABLES A LOS MENORES INFRACTORES 1. Concepto y naturaleza de las medidas ................................................................

2. Clases de medidas .....................................................................................................

2.1. Medidas privativas de libertad ............................................................................

2.2. Restrictivas de libertad ........................................................................................

2.3. Privativas de otros derechos ................................................................................

2.4. Medidas terapéuticas ...........................................................................................

2.5. Educativas ............................................................................................................

3. Criterios de selección y determinación ...............................................................

3.1. Determinación de la medida en supuestos concursales .....................................

219 222 224 228 229 234 236 241 245

Capítulo 11 EJECUCIÓN DE LAS MEDIDAS 1. Aspectos generales de la ejecución ......................................................................

1.1. Principios Rectores ...............................................................................................

1.2. Órganos competentes en la ejecución de las medidas ........................................

1.2.1. Competencia administrativa ....................................................................

1.2.2. Competencia judicial .................................................................................

1.3. Procedimiento de ejecución ..................................................................................

1.3.1. Inicio de la ejecución .................................................................................

1.3.2. Refundición de medidas impuestas ..........................................................

1.3.3. Expediente personal de la persona sometida a la ejecución de una medida ............................................................................................................

1.3.4. Emisión de informes .................................................................................

1.3.5. Recursos sobre la ejecución.......................................................................

1.3.6. Cumplimiento de la medida......................................................................

2. Supuestos de inejecución........................................................................................

2.1. Modificación ..........................................................................................................

2.2. Sustitución ............................................................................................................

2.3. Suspensión ............................................................................................................

249 249 250 251 252 253 253 254 256 256 257 257 258 258 258 260

ÍNDICE

2.4. Excepciones al régimen general de modificación, sustitución y suspensión .....

3. Ejecución de las medidas privativas de libertad ..............................................

3.1. Principios Generales. Derechos y deberes de los menores internados ..............

3.2. Normas de funcionamiento interno de los centros .............................................

3.3. Tratamiento ..........................................................................................................

3.4. Relaciones con el exterior.....................................................................................

3.5. Trabajo de los menores internados ......................................................................

3.6. Régimen disciplinario...........................................................................................

3.6.1. Fundamento y ámbito de aplicación ........................................................

3.6.2. Principios ...................................................................................................

3.6.3. Faltas y sanciones disciplinarias..............................................................

3.6.4. Criterios para la graduación de las sanciones .........................................

3.6.5. Procedimiento para la imposición de sanciones ......................................

3.6.6. Ejecución de las sanciones ........................................................................

3.6.7. Medios coercitivos .....................................................................................

11 261 261 261 267 269 270 273 274 275 275 278 281 282 284 284

Capítulo 12 RESPONSABILIDAD CIVIL 1.

2.

3.

4.

5.

Introducción ..............................................................................................................

Concepto y naturaleza .............................................................................................

Fundamento ...............................................................................................................

Contenido ...................................................................................................................

Sujetos .........................................................................................................................

5.1. Titulares de los derechos civiles derivados de la infracción penal.....................

5.2. Responsables civiles .............................................................................................

6. Procedimiento ...........................................................................................................

287 288 292 295 296 296 297 310

Capítulo 13 EL PROCESO EN LA LORRPM 1. Introducción ..............................................................................................................

2. Competencia ..............................................................................................................

3. Fases del procedimiento .........................................................................................

3.1. Fase de Instrucción ..............................................................................................

3.1.1. Actos de iniciación .....................................................................................

3.1.2. Actuaciones previas ..................................................................................

3.1.3. Manifestaciones específicas del principio de oportunidad ......................

3.1.3.1. Desistimiento de la incoación del expediente por corrección en el ámbito educativo o familiar ....................................................

3.1.3.2. Sobreseimiento por reparación o conciliación ............................

3.1.4. Adopción de medidas cautelares ..............................................................

3.1.4.1. Generalidades ..............................................................................

3.1.4.2. La detención.................................................................................

3.1.4.3. Otras medidas cautelares ...........................................................

3.1.5. Incoación del expediente ...........................................................................

3.1.6. Diligencias de investigación .....................................................................

3.1.7. Participación del ofendido.........................................................................

3.1.8. Informe del Equipo Técnico ......................................................................

315 315 319 319 319 321 323 323 325 327 327 329 334 336 340 342 344

12

ÍNDICE

3.2. Fase intermedia ....................................................................................................

3.2.1. Petición de sobreseimiento .......................................................................

3.2.2. Petición de audiencia. El escrito de alegaciones......................................

3.3. Fase de Audiencia ................................................................................................

3.4. Recursos ................................................................................................................

345 345 346 347 352

Capítulo 14 EL MARCO JURÍDICO DE LA PROTECCIÓN DEL MENOR DE EDAD 1. Introducción. Marco Jurídico................................................................................

2. Ámbito subjetivo .......................................................................................................

2.1. Principios Generales en materia de protección de menores...............................

2.2. Derechos del menor ..............................................................................................

3. Mecanismos de protección .....................................................................................

3.1. Las Entidades públicas competentes ..................................................................

3.2. Situaciones ............................................................................................................

357 359 360 361 369 370 371

Normativa en materia de menores ..............................................................................

375

Abreviaturas AN ATC AP CP CE FGE JM Lecrim LO LORRPM LOPJ LOPJM LTTM LRJAPPAC PIE RM SAP STC STS TC TS

Audiencia Nacional Auto del Tribunal Constitucional Audiencia Provincial Código Penal Constitución Española Fiscalía General del Estado Juzgado de Menores Ley de Enjuiciamiento Criminal Ley Orgánica Ley Orgánica reguladora de la responsabilidad penal de los menores.

Ley Orgánica del Poder Judicial Ley Orgánica de Protección Jurídica del Menor Ley de Tribunales Tutelares de Menores Ley de régimen jurídico de las administraciones públicas y del procedimiento administrativo común Programa individualizado de ejecución Reglamento de la ley Orgánica 5/2000. RD 1774/2004 Sentencia de la Audiencia Provincial Sentencia del Tribunal Constitucional Sentencia del Tribunal Supremo Tribunal Constitucional Tribunal Supremo.

Bibliografía La relación que se acompaña se limita a las obras generales publicadas a partir del año 2000 en estudio de la LORRPM. Al final de cada capítulo se recoge una selección bibliográfica más específica.

Boldova Pasamar, M. A.: El nuevo Derecho Penal Juvenil Español, Zaragoza, 2002.

Cervelló Donderis, V. y Colás Turégano, A. La responsabilidad penal del menor de edad, Madrid, 2002.

Conde-Pumpido Ferreiro, C.: Ley de la responsabilidad penal de los menores, Madrid, 2001.

Cuello Contreras, J.: El nuevo Derecho penal de menores, Madrid, 2000.

Cruz Blanca, Mª J.: Derecho penal de menores, Madrid, 2002.

Díaz Maroto y Villarejo, J. (Dir.): Comentarios a la Ley reguladora de la responsabilidad penal de los menores, Cizur Menor, 2008 Dolz Lago, M.J.: Comentarios a la Legislación Penal de Menores, Valencia, 2007.

Gómez Rivero, Mª Carmen (coord.): Comentarios a la Ley Penal del Menor, Madrid, 2007.

González Cussac, J.L. /Tamarit Sumalla, J.Mª/ Gómez Colomer, J.L. (coord.): Justicia penal de menores y jóvenes (análisis sustantivo y procesal de la nueva regulación), Valencia, 2002.

González Cussac, J. L. /Cuerda Arnau, Mª L.: Estudios sobre la responsabilidad penal del menor, Castellón, 2006.

Hernández Galilea, J.: El sistema español de justicia juvenil, Madrid, 2002.

Herrero Herrero, C.: Delincuencia de menores tratamiento criminológico y jurídico, Madrid, 2005.

Higuera Guimerá, L. F.: Derecho Penal Juvenil, Barcelona, 2003.

Jorge Barreiro, A. /Feijoo Sánchez, B. (ed.): Nuevo Derecho Penal Juvenil: una perspectiva interdisciplinar ¿qué hacer con los menores delincuentes? Barcelona, 2007.

Landrove Díaz, G.: Derecho Penal de menores, Valencia, 2001 Landrove Díaz, G.: Introducción al Derecho Penal de menores, Valencia, 2007.

Mapelli Caffarena/González Cano/Aguado Correa. Comentarios a la Ley orgánica 5/2000 de 12 de enero, Reguladora de la Responsabilidad Penal de los Menores. Sevilla, 2002.

Ornosa Fernández, Mª R.: Derecho Penal de menores (Comentarios a la Ley Orgánica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores, reformada por la Ley orgánica 8/2006, de 4 de diciembre y a su reglamento, aprobado por Real decreto 1774/2004, de 30 de julio), 4ª ed. Barcelona, 2007.

De Urbano Castrillo, E. / De la Rosa Cortina, J.M. La responsabilidad penal de los menores. Adaptada a la L.O. 8/2006 de 4 de diciembre, Cizur Menor, 2007.

Vázquez González, C. /Serrano Tárraga, Mª D. (ed.): Derecho Penal Juvenil, 2ª ed. Madrid, 2007.

Ventas Sastre, R.: La minoría de edad penal, Madrid, 2003.

Introducción Se cumplen ahora diez años de la entrada en vigor de la L.O. 5/2000, reguladora de la responsabilidad penal de los menores, que articula un marco sancionador específico para los menores responsables de la comisión de un ilícito penal. En este tiempo se ha reformado en diversas ocasiones el texto originario y se ha producido un importante cuerpo de doctrina sobre los problemas que plantea su aplicación práctica. Importante ha sido también el número de sentencias dictadas por los distintos órganos jurisdiccionales competentes. Se ha ido de esta forma consolidando una nueva disciplina dentro del ámbito de las ciencias penales lo que se ha traducido en su introducción en planes de estudio de diferentes titulaciones y particularmente como asignatura obligatoria en los nuevos Títulos de Grado en Criminología. Es por ello que parecía oportuno aprovechar el bagaje de estos diez años de vigencia y aplicación práctica para presentar una obra en la que se analizan los elementos fundamentales de la disciplina. Con el trabajo se pretende ofrecer al alumnado de la asignatura un material de apoyo para su proceso de aprendizaje, reflexión y crítica de la materia. Aunque ellos son los principales destinatarios, también pretende ser útil a los profesionales de la justicia de menores al abordarse los diferentes aspectos atinentes a esta parcela de las disciplinas jurídicas.

Sobre dichos presupuestos y con tales objetivos la obra pretende ser un análisis claro, ordenado, sistemático y al propio tiempo, crítico de todos los ámbitos jurídico-criminológicos del derecho penal de menores. Para cumplir con tal pretensión el trabajo arranca con el análisis de la realidad criminológica de la delincuencia juvenil, las líneas político criminales por las que ha derivado nuestra legislación y una propuesta de delimitación respecto a otras disciplinas afines, singularmente el derecho penal común con el que tantos paralelismos guarda, si bien también significativas diferencias. Para comprender las notas características del derecho penal de menores en la actualidad es imprescindible abordar, siquiera sea en sus aspectos esenciales cual ha sido la evolución de este sector del ordenamiento jurídico, examen que se realiza en el capítulo segundo de la obra. Una de las notas más destacadas del derecho penal de menores actual es su configuración en clave garantista lo que obliga a examinar la trascendencia de las garantías penales en este ámbito y la importancia que en esta nueva concepción ha tenido el ordenamiento internacional desde el que se han ido dictando regulaciones que han orientado la reforma de la legislación en los diferentes Estados. El análisis de las particularidades en este ámbito de los principios constitucionales del derecho penal se aborda en el capítulo tercero y las normas internacionales y su reflejo en otros ordenamientos nacionales en el capítulo cuarto.

El capítulo quinto se ocupa de examinar los principios y estructura de la ley para tener una visión lo más amplia y global de la misma, con el fin de poder

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INTRODUCCIÓN

abordar con dicha perspectiva sistémica el análisis detenido de los diferentes aspectos de la misma. Los capítulos sexto y séptimo se dedican al análisis de los presupuestos subjetivos al analizarse las particularidades del menor, principal destinatario y la configuración de las instituciones y otros agentes implicados en el desarrollo de la ley.

Los capítulos octavo y noveno se dedican a analizar las particularidades que en la teoría jurídica del delito se derivan de ser el responsable del hecho delictivo un sujeto menor de edad, en los diferentes elementos integrantes de la infracción y de forma singular en el concepto de imputabilidad. De considerar al menor responsable de la infracción penal será posible aplicarle las consecuencias jurídicas que en la ley se prevén, medidas caracterizadas por su finalidad educativa, a cuyo estudio se dedican los capítulos décimo y undécimo, este último centrado en los criterios que rigen en la ejecución de las medidas y, particularmente en la ejecución de la medida de internamiento.

Uno de los aspectos más novedosos del nuevo régimen jurídico del menor infractor en el relativo al sistema de exigencia de la responsabilidad civil derivada de la comisión del ilícito penal. Frente al sistema anterior que remitía al perjudicado al proceso ordinario regulado en el C.c. y en la LEC, la nueva ley regula un procedimiento similar, tras la reforma de 4 de diciembre de 2006, al recogido en la Lecrim, y que presenta como nota característica singular la consagración de la responsabilidad objetiva y solidaria de los representantes legales junto al menor responsable del hecho. El capítulo duodécimo se centra en el estudio de los aspectos sustantivos y procesales del instituto de la responsabilidad civil en la LORRPM. Para la efectividad de las normas sustantivas la ley articula un procedimiento particular caracterizado por la flexibilidad y por el recurso en algunos supuestos al principio de oportunidad, si bien en todo lo no regulado habrá que aplicar de forma supletoria la Lecrim. La exposición y análisis de las distintas fases del procedimiento se aborda en el capítulo decimotercero.

Finaliza el trabajo con un capítulo dedicado a exponer el marco jurídico de la protección del menor en el ordenamiento español, habida cuenta las intensas implicaciones de los ámbitos de protección y reforma de menores, históricamente unidos, si bien resulta adecuada la separación actual, nos encontramos con dos cuerpos jurídicos diferentes, dedicándose a la protección la LO 1/96 de protección jurídica del menor, no cabe desconocer la estrecha relación que se manifiesta especialmente en los casos en que el responsable del hecho tiene menos de catorce años, remitiendo en estos casos la LORRPM a la aplicación de la LO 1/96.

Se pretende con el trabajo ofrecer una herramienta de estudio y reflexión crítica a los alumnos de la asignatura de Derecho penal de menores del título de Grado en Criminología y también como elemento de apoyo en el trabajo de los profesionales que desde los diferentes ámbitos implicados en la justicia de menores, dedican su tiempo a perseguir la meta de la educación e integración

INTRODUCCIÓN

19

de aquellos menores que fruto, en la mayor parte de los casos del fracaso social, se ven abocados un día a la temprana vivencia de un proceso penal. Precisamente por ser ambos colectivos los principales destinatarios de la obra, también ellos son los destinatarios de mi más sincero agradecimiento. Desde el curso académico 2001/2002 he venido impartiendo la asignatura de Derecho penal de menores, en el Título Propio de Criminología y posteriormente en el Título Propio de Ciencias de la Seguridad y también en la Licenciatura de Criminología, en la Facultat de Dret de la Universitat del València. La posibilidad de debatir con mis alumnos durante las horas de docencia y tutorías los más diversos aspectos de la asignatura, muchos de ellos relacionados con su propia práctica profesional ha contribuido a enriquecer notablemente mi perspectiva sobre la materia, de tales experiencias se ha nutrido, como no podía ser de otra forma el trabajo. Pero el proceso de aprendizaje se ha visto notablemente mejorado por la posibilidad facilitada por las instancias competentes en Justicia de Menores de la Comunidad Valenciana, y especialmente de la ciudad de Valencia, para que los alumnos de la Universitat de València pudieran completar su formación con intervenciones en diferentes Cursos y Jornadas de los representantes de los Centros de menores, de la Fiscalía y Juzgados de menores así como con la asistencia a las Audiencias. Igualmente los alumnos han visitado periódicamente los centros de cumplimiento de las medidas de reeducación pudiendo de esta forma comprobar los aspectos prácticos de la ejecución de medidas, significando la especial y calurosa acogida de que siempre hemos sido objeto tanto en el Centro de Reeducación “Mariano Ribera” como en la “Colonia San Vicente Ferrer”, ambos en Burjasot (Valencia). Por la importancia de la aplicación práctica y el ejercicio he contado como compañeros en la docencia de la asignatura con dos abogados especialistas en menores que además son amigos y profesores asociados de Derecho penal, César Chaves Pedrón y Olga Vilardell Mir, ésta última ha colaborado en la redacción del capítulo doce. Con ambos he podido mantener discusiones sobre muy diversas cuestiones en derecho de menores y siempre han sabido dar brillante respuesta a todas las dudas prácticas que les he podido plantear. Por supuesto quisiera corresponder con mi gratitud por sus siempre atinadas y oportunas observaciones a mis compañeros y amigos los profesores Vicenta Cervelló y Emiliano Borja, los dos son para mi un gran ejemplo. Finalmente he de manifestar mi agradecimiento a Salvador Vives que tan cordialmente respondió a mi petición con la publicación del trabajo por la Editorial Tirant lo Blanch.

Para finalizar quisiera dedicar este trabajo a mi familia, a mi marido, José Luis y a nuestras hijas, Celia y Ana, por el privilegio e inmensa suerte de tenerlos como compañeros de viaje.

Valencia, noviembre de 2010

Capítulo 1

Fundamentos del derecho penal de menores 1. INTRODUCCIÓN Es habitual leer en la literatura sobre adolescencia que la realización de conductas ilícitas durante este periodo es más habitual y frecuente de lo que pudiera deducirse de las estadísticas. Resulta, hasta cierto punto “normal”, que el menor en dicho periodo vital manifieste su rebeldía cometiendo infracciones más o menos graves: insultos, amenazas, gritos, salidas de tono, reacciones desproporcionadas, comportamientos violentos… es a lo que están acostumbrados quienes habitualmente se relacionan con adolescentes. En la mayor parte de los casos tal anómalo comportamiento se mantendrá durante un periodo para, con el tiempo, desaparecer. Una correcta actuación de las instancias educativas próximas al menor, fundamentalmente la familia pero también la escuela, seguramente logrará que ese periodo pase, para alivio de los padres, sin mayor trascendencia. Sin embargo, no todas las historias terminan felizmente, en muchos casos tales conductas alcanzan un nivel de gravedad y frecuencia ante el que las instituciones no pueden permanecer ajenas. Si la conducta del menor traspasa los, a veces tenues límites, entre los comportamientos propios de la edad y aquéllos tipificados como delito nos veremos abocados a la institucionalización de la respuesta y al etiquetamiento del menor como “delincuente juvenil”.

El fenómeno que, seguramente es tan antiguo como el hombre, se nos presenta desde las instancias comunicativas como uno de los problemas graves a los que se tienen que enfrentar las modernas sociedades. Con cierta frecuencia, la sociedad contempla como los medios de comunicación nos cuentan insistentemente conductas de extrema violencia protagonizadas por menores y se produce un efecto amplificador que poco ayuda a mejorar la situación. Dada la trascendencia del fenómeno ha sido objeto de atención por investigadores de las diversas ramas del saber con el fin de intentar dar una explicación a la cuestión y aportar soluciones. En el ámbito de las ciencias penales se ha producido un renacimiento del interés y de las investigaciones sobre la materia de forma paralela a la reforma de la legislación. Durante prácticamente todo el siglo pasado la regulación jurídica de la delincuencia juvenil se desarrolló a través de leyes tutelares que, desde una óptica paternalista, desproveían al menor de las garantías jurídicas más elementales. En las postrimerías del siglo, tras la aprobación de la Constitución de 1978, se acomete una primera reforma en 1992, motivada por la declaración de inconstitucionalidad de la Ley en aquellos momentos vigente. Pero va a ser con la nueva ley del año 2000 cuando la materia experimente un renovado interés.

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ASUNCIÓN COLÁS TURÉGANO

El nuevo estatuto jurídico del menor responsable de un ilícito penal se encuentra recogido en la L.O. 5/2000 reguladora de la responsabilidad penal de los menores y en el Reglamento que la desarrolla, Decreto 1774/2004 de 30 de julio.

Sin embargo, aunque nos encontramos ante una materia netamente jurídica, para una adecuada aproximación del fenómeno y la mejor comprensión y crítica del marco jurídico, es necesario que previamente nos acerquemos a la realidad criminológica de la delincuencia juvenil con la finalidad de evaluar las respuestas psicológicas, biológicas y sociológicas que pueden aproximarnos al origen y explicación de la conducta, también a la propia fenomenología de los delitos que con mayor frecuencia cometen los menores y, por último, a las estrategias de prevención. Importante será también analizar las diversas tendencias político criminales propuestas para la regulación de esta concreta problemática social.

Sentadas estas premisas será el momento de definir como concreta disciplina jurídica el derecho penal de menores, singularizada del ámbito del derecho penal general por la peculiaridad de su destinatario, ser el sujeto menor de edad.

2. APROXIMACIÓN CRIMINOLÓGICA AL FENÓMENO DE LA DELINCUENCIA JUVENIL Es clásica la definición que de Criminología ha dado el profesor García Pablos de Molina1 como ciencia empírica e interdisciplinaria, que se ocupa del estudio del crimen, de la persona del infractor, la víctima y el control social del comportamiento delictivo y trata de suministrar una información válida, contrastada, sobre la génesis, dinámica y variables principales del crimen —contemplado éste como problema individual y como problema social, comunitario—, así como sobre los programas de prevención eficaz del mismo… y técnicas de intervención positiva en el hombre delincuente. La Criminología tiene un objeto de estudio parcialmente coincidente con el del Derecho penal, ambas disciplinas estudian el delito y el delincuente, sin embargo, se distinguen por el punto de vista que cada una de ellas adopta para aproximarse a dicho fenómeno; el Derecho penal utiliza un método lógico deductivo, le interesa el estudio de las normas jurídicas con el fin de averiguar qué precepto o preceptos penales son de aplicación ante un determinado supuesto de hecho, en tanto que la Criminología se aproxima a la cuestión desde un punto de vista empírico inductivo, le interesa otra realidad, no la realidad de las normas sino la realidad del ser. En el ámbito de la criminalidad infanto-juvenil la persona del infractor es un sujeto menor de edad, dato éste que llena de tintes y matices a esta criminalidad y la hace en muchos aspectos distinta a la criminalidad adulta. Con el objetivo de determinar las

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García Pablos de Molina, A.: Tratado de Criminología. 4ª ed. Valencia, 2009, pág. 53

DERECHO PENAL DE MENORES

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particularidades que singularizan la delincuencia juvenil es necesario tratar de responder las cuestiones clásicas que han ocupado desde hace más de un siglo a los criminólogos. En primer lugar, nos aproximaremos a las causas de esta delincuencia; a través de los estudios que se han realizado constataremos o no los tópicos de que en el origen de la delincuencia de los menores siempre se halla un problema económico, una familia rota…; en segundo lugar, analizaremos los distintos tipos de delincuentes juveniles y las tipologías delictivas que con más frecuencia son cometidas a estas edades, para, finalmente analizar los mecanismos preventivos que se pueden revelar más eficaces para acometer un intento de erradicación del fenómeno.

2.1. Etiología de la delincuencia juvenil Familia desestructurada, pérdida de la autoridad paterna, fracaso escolar, compañías inadecuadas, seguramente en la génesis del delito cometido por un menor hallaremos cualquiera de estos factores que pueden dar explicación al por qué del comportamiento. Siendo, en términos generales dicha explicación adecuada, no conviene perder de vista una serie de notas que singularizan el fenómeno delictivo en esta fase de la vida de la persona, características que están claramente vinculadas a la etapa de desarrollo personal que atraviesa el sujeto durante la adolescencia. Es una fase compleja caracterizada por la ruptura con la infancia y el tránsito hacia el mundo de los adultos, acompañado de infinidad de cambios físicos y psicológicos. De esta forma, se han señalado como notas características de la delincuencia en este periodo, su ubicuidad, normalidad, accidentalidad y carácter simbólico2. Es una delincuencia que encontramos en todas las capas y estratos sociales, no es exclusiva de estratos sociales marginales. Es un fenómeno normal, es frecuente que el joven a estas edades delinca, ciertamente no es habitual que se comentan delitos graves pero sí está muy extendida la comisión de infracciones de bagatela, como el hurto en comercios, viajar sin billete, daños en el mobiliario público, etc. Normalmente son hechos puntuales, por lo que se ha subrayado su carácter episódico, aparecen para luego desaparecer sin dejar huella en el sujeto que, después, puede llevar una vida perfectamente normal e integrado en su entorno profesional y social. Finalmente, es significativo su carácter simbólico, persigue la provocación, también el reconocimiento de un estatus del que todavía carece y que busca conformar con la realización de una tipología de conductas llamativas y rupturistas. Es por ello tan importante en esta etapa el grupo de iguales con el que el sujeto se iden-

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Han señalado estas características: Albrecht, P.A.: El derecho penal de menores (trad. Por Bustos Ramírez), Barcelona, 1990, pág. 37. Cano Paños, M.A.: El futuro del Derecho Penal juvenil europeo. Un estudio comparado del derecho penal juvenil en Alemania y España, Barcelona, 2006, págs. 32-33, Martín López Mª. T.: Consideraciones sobre la delincuencia de menores.

En Justicia con menores. Menores infractores y menores víctimas. Cuenca, 2000, pág. 105.