La Atención Médica Irregular el Caso del IMSS Monserrat Cid Cabello El Derecho Sobre Recursos Transfronterizos y la Reforma Energética Guillermo J. García Sánchez Medicamentos Huérfanos. Alternativas de Regulación Para una Prestación Eficiente y Efectiva José Eduardo Pumarejo Villarreal
En esta obra, el lector encontrará un estudio monográfico de los derechos de autor, el cual se realiza con la finalidad de proporcionar los conceptos fundamentales de esta materia, y, posteriormente, evidenciar que la protección que se había venido consolidando en nuestro país ha sido menguada por la introducción de diversas normas jurídicas derivadas de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones del año 2013, lo que ha dificultado poder llegar a una interpretación armónica en ambas materias. Por otra parte, se realiza un análisis sobre las medidas Must Carry y Must Offer que resultaron de la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones, cuya justificación subyace en el acceso a la información por parte de la sociedad, así como para favorecer la competencia en el mercado entre televisoras. En este libro se pretende demostrar que existe un antagonismo entre ciertos derechos de autor, originalmente irrenunciables, y diversas figuras jurídicas del derecho a las telecomunicaciones; dicha tensión más allá de ser infranqueable, ofrece un escenario de reflexión para cualquier interesado en cualquiera de ambos temas.
Reforma al Artículo 123 Constitucional AAVV Los drones y su legislación en México Samuel Chacón López Velarde Constitución y judicatura Miguel Bonilla López La Constitucionalidad de las candidaturas independientes Arturo Ramos Sobarzo La Transparencia y el Derecho de Acceso a la Información en México María Luisa Hernández Chávez Juan Pablo Álvarez Enríquez El Régimen de Deuda Pública Local a la luz de las Decisiones del Poder Judicial de la Federación Rodrigo Díez Gargari La Interpretación Judicial en Materia de Competencia Económica Josefina Cortés Campos Sergio López Rodríguez Daniel Sánchez Cordero Canela Tribunales, normas y derechos Miguel Bonilla López Cumplimiento de las Normas Fiscales, el Caso de México Alil Álvarez Alcalá Expropiación de bienes inmuebles en México Luis Gerardo González Parra
lo blanch LA PRÁCTICA DEL DERECHO MEXICANO
La Omisión Legislativa y su Control Jurisdiccional Constitucional en México Miguel Antonio Núñez Valadez
LA PRÁCTICA DEL DERECHO MEXICANO
tirant
El recurso de revisión en el Juicio de amparo Víctor Manuel Rocha Mercado Alberto Miranda Bernabé
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LA PRÁCTICA DEL DERECHO MEXICANO
LOS DERECHOS DE AUTOR Y SU DEBIDA REMUNERACIÓN
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LOS DERECHOS DE AUTOR Y SU DEBIDA REMUNERACIÓN El caso de la reforma de telecomunicaciones
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LA PRÁCTICA DEL DERECHO MEXICANO
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LOS DERECHOS DE AUTOR Y SU DEBIDA REMUNERACIÓN El caso de la reforma de telecomunicaciones
STEPHANY BETZABET IBARRA PONZA
tirant lo blanch Ciudad de México, 2019
Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Comité editorial de la Colección:
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Índice
Prólogo.................................................................................................... 11
Capítulo I LOS DERECHOS DE AUTOR................................................................ 13 1. GENERALIDADES DE LOS DERECHOS DE AUTOR..................... 14 1.1. Corrientes jurídicas de protección............................................... 14 1.2. Concepto de los derechos de autor............................................. 15 1.3. Objeto de los derechos de autor.................................................. 16 1.4. Sujetos de los derechos de autor................................................. 16 1.5. Clasificación de los derechos de autor......................................... 17 2. DERECHOS MORALES.................................................................... 18 2.1. El derecho de divulgación........................................................... 19 2.2. El derecho de paternidad............................................................ 21 2.3. El derecho de integridad de la obra............................................. 22 2.4. El derecho de retirada................................................................. 23 3. DERECHOS EXCLUSIVOS DE EXPLOTACIÓN.............................. 24 3.1. El derecho de reproducción........................................................ 26 3.2. El derecho de comunicación pública........................................... 28 3.3. El derecho de distribución.......................................................... 33 3.4. El derecho de transformación..................................................... 34 4. DERECHOS DE SIMPLE REMUNERACIÓN................................... 35 4.1. El derecho de regalías por comunicación pública........................ 38 4.2. El derecho de participación......................................................... 40 5. LIMITACIONES A LOS DERECHOS DE AUTOR............................ 41 5.1. Restricciones libres y gratuitas.................................................... 43 5.2. Restricción sujeta a remuneración.............................................. 47 Capítulo II LOS DERECHOS CONEXOS................................................................. 49 1. GENERALIDADES DE LOS DERECHOS CONEXOS...................... 49 1.1. Concepto de derechos conexos................................................... 49 1.2. Conexidad con los derechos de autor......................................... 50 2. DERECHOS DE LOS ARTISTAS INTÉRPRETES O EJECUTANTES.................................................................................................... 51
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6.
7.
Índice
2.1. Naturaleza jurídica de los derechos de los artistas intérpretes o ejecutantes.................................................................................. 51 2.2. Objeto de protección.................................................................. 53 2.3. Titulares de los derechos............................................................. 54 2.4. Contenido................................................................................... 54 2.4.1. Derechos morales............................................................ 54 2.4.2. Derechos de explotación................................................. 55 2.4.3. Derechos de simple remuneración................................... 56 2.5. Duración de la protección........................................................... 56 DERECHOS DE LOS PRODUCTORES DE FONOGRAMAS.......... 56 3.1. Objeto de protección.................................................................. 57 3.2. Titulares de los derechos............................................................. 57 3.3. Contenido................................................................................... 57 3.3.1. Derechos de explotación................................................. 57 3.3.2. Derechos morales............................................................ 58 3.3.3. Derechos de simple remuneración................................... 58 3.4. Duración de la protección........................................................... 59 DERECHOS DE LOS PRODUCTORES DE VIDEOGRAMAS.......... 59 4.1. Objeto de protección.................................................................. 59 4.2. Titulares de los derechos............................................................. 59 4.3. Contenido................................................................................... 60 4.3.1. Derechos de explotación................................................. 60 4.4. Duración de la protección........................................................... 61 DERECHOS DE LOS ORGANISMOS DE RADIODIFUSIÓN.......... 61 5.1. Objeto de protección.................................................................. 61 5.2. Titulares de los derechos............................................................. 62 5.3. Contenido................................................................................... 62 5.3.1. Derechos explotación...................................................... 62 5.4. Duración de la protección........................................................... 64 DERECHOS DE LOS EDITORES DE LIBROS.................................. 64 6.1. Objeto de protección.................................................................. 64 6.2. Titulares de los derechos............................................................. 64 6.3. Contenido................................................................................... 64 6.3.1. Derechos de explotación................................................. 65 6.4. Duración de la protección........................................................... 65 LIMITACIONES A LOS DERECHOS CONEXOS............................ 65 7.1. Limitaciones generales................................................................ 66 7.2. Limitaciones particulares............................................................ 67 7.2.1. Limitaciones a los derechos de los artistas intérpretes o ejecutantes....................................................................... 67 7.2.2. Limitaciones a los derechos de los productores de fonogramas............................................................................ 68
Índice
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Capítulo III LAS SOCIEDADES DE GESTIÓN COLECTIVA.................................... 69 1. CONCEPTO...................................................................................... 70 2. NATURALEZA JURÍDICA................................................................ 71 3. OBJETO............................................................................................. 73 3.1. Funciones................................................................................... 74 3.2. Obligaciones............................................................................... 81 4. ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO..................................... 82 4.1. Autorización para funcionar....................................................... 82 4.2. Contenido de los estatutos.......................................................... 83 4.3. Convocatoria de asambleas........................................................ 84 4.4. Control y vigilancia.................................................................... 84 4.5. Revocación de la autorización.................................................... 84 5. PARTICULARIDADES DE LA GESTIÓN COLECTIVA DE LOS DERECHOS CONEXOS........................................................................ 85 Capítulo IV LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE TELECOMUNICACIONES DEL AÑO 2013.................................... 87 1. LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE TELECOMUNICACIONES.............................................................................. 87 1.1. Iniciativa de Decreto que reforma y adiciona diversas disposiciones de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en materia de Telecomunicaciones de 11 de marzo de 2013........ 88 1.2. Proceso de discusión, aprobación y publicación del Decreto que reforma y adiciona diversas disposiciones de la Constitución Política de lo Estados Unidos Mexicanos en materia de Telecomunicaciones................................................................................... 98 1.2.1. Dictamen en sentido positivo al proyecto de decreto de 21 de marzo de 2013 por la Cámara de Diputados.............. 100 1.2.2. Dictamen de aprobación y modificación a la minuta con proyecto de Decreto de 19 de abril de 2013 por la Cámara de Senadores............................................................... 103 1.2.3. Publicación en el Diario Oficial de la Federación de 11 de junio de 2013.................................................................. 110 2. ADECUACIONES AL MARCO JURÍDICO A TRAVÉS DE LA LEY FEDERAL DE TELECOMUNICACIONES Y RADIODIFUSIÓN, LAS MODIFICACIONES A LA LEY FEDERAL DEL DERECHO DE AUTOR Y LOS LINEAMIENTOS GENERALES............................... 111 2.1. Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusión................... 113 2.2. Reformas a la Ley Federal del Derecho de Autor........................ 115 2.3. Lineamientos generales............................................................... 118
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Índice
2.3.1. Lineamientos generales publicados el 27 de febrero de 2014................................................................................ 119 2.3.2. Modificaciones a los Lineamientos generales publicados el 6 de febrero de 2015 y el 29 de diciembre de 2015...... 123 3. ANÁLISIS DE LAS FIGURAS MUST CARRY Y MUST OFFER........ 124 3.1. Precisiones técnicas..................................................................... 124 3.2. Justificación constitucional......................................................... 126 3.3. Precedentes judiciales emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nación............................................................................... 130 Capítulo V ANÁLISIS JURÍDICO DE LA VULNERACIÓN DEL DERECHO DE AUTOR................................................................................................... 135
FUENTES................................................................................................ 145
PRÓLOGO La presente investigación tiene por objeto abordar la reforma constitucional en materia de Telecomunicaciones que se promulgó el 10 de junio de 2013 como producto de las negociaciones del Pacto por México, firmado el 2 de diciembre de 2012, ya que el objetivo que persigue la reforma de insertar al país en la sociedad de la información y del conocimiento, a través de las tecnologías de la información y los servicios de radiodifusión y telecomunicaciones, conlleva la aplicación de medidas para generar competencia en el mercado. En el régimen Transitorio de la Constitución mexicana se precisaron los elementos rectores de la Reforma en materia de Telecomunicaciones y particularmente, en el artículo octavo transitorio se previó la medida consistente en el deber de los concesionarios de televisión restringida de incluir dentro de su programación la señal radiodifundida, lo que se conoce internacionalmente como “must carry”, así como la obligación de los concesionarios de radiodifusión, para permitir la retransmisión a los concesionarios de televisión restringida, lo que es conocido como “must offer”. Asimismo, se estableció que dicha retransmisión debía ser gratuita, lo cual significa una afectación al derecho irrenunciable a percibir regalías por la comunicación pública de las obras, traducido en el cobro de regalías de los titulares de derechos conexos, principalmente de los organismos de radiodifusión, así como de los autores cuyas obras se transmiten en los programas de televisión. Ello no mejoró con las reformas a las leyes secundarias, particularmente la Ley Federal del Derecho de Autor, que como se desarrollará, se insertó un párrafo con un lenguaje ambiguo, que aparentemente superponía la protección de los derechos, sin embargo, al momento de resolver dio lugar a que el tribunal confirmara la afectación derivada de la reforma, de acuerdo con los precedentes emitidos. Para sostener la desprotección de los titulares de derechos autorales que lejos de incentivar la creación y la protección de sus derechos económicos, los perjudica, se expone el contenido de los derechos de autor de manera monográfica, con la finalidad de determinar cuál es su protección y en qué consiste la comunicación pública de las obras,
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Stephany Betzabet Ibarra Ponza
asimismo desarrollar el contenido de los derechos conexos para identificar cuáles son esos derechos y en qué consiste la comunicación pública de ejecuciones, fonogramas, videogramas y emisiones, así como evidenciar que no existen limitaciones en la Ley Federal del Derecho de Autor a esos derechos que hagan viable la gratuidad prevista por la reforma. También es importante abordar a las sociedades de gestión colectiva y sus funciones, al tratarse de los sujetos a los cuales corresponde la defensa de los derechos referidos. De ese modo, pasaremos a revisar la reforma constitucional en materia de telecomunicaciones y radiodifusión del año 2013, las adecuaciones a las leyes secundarias y los lineamientos generales emitidos, así como la justificación constitucional y técnica de las figuras de “must carry” y “must offer” y los criterios emitidos por los tribunales al respecto, en el marco jurídico actual. Finalmente, al tener el panorama de nuestro estudio podemos analizar la vulneración de los derechos de autor, consideramos que es innegable la necesidad del acceso de la sociedad a la cultura, así como a los servicios de telecomunicaciones y radiodifusión, no obstante, ello no justifica el menoscabo a la protección de los titulares de derechos autorales. Partiendo de lo anterior, existe la ambición de dar pauta a otros trabajos para advertir qué mecanismos se podrían implementar para prever la protección de tales derechos, adaptando principios de la esfera internacional, así como prever las consecuencias económicas que tendría la afectación de esos derechos.
Capítulo I
LOS DERECHOS DE AUTOR El objetivo del presente capítulo es desarrollar y ubicar algunos conceptos generales dentro de la totalidad de elementos que comprenden los derechos de autor que son relevantes para esta investigación, con la finalidad de determinar si la reforma en materia de telecomunicaciones y radiodifusión pudiese vulnerar de algún modo tales derechos. Los conceptos relevantes son los diferentes derechos de autor y dentro de estos, es importante distinguir cómo funcionan los actos de comunicación pública de las creaciones en los derechos exclusivos de explotación, así como en los derechos no exclusivos, que dan lugar a una protección adicional al autor y que se denominan: derechos de simple remuneración. Adicionalmente, advertir los derechos morales, que en correlación con la gratuidad de los actos previstos en la reforma que será abordada en el capítulo IV, puedan ser vulnerados; así como evidenciar qué límites a los derechos de autor existen, para que en el momento oportuno se pueda determinar si los actos pudieren formar parte de esos límites. Asimismo, dado que los derechos de autor son una parte fundamental de la colisión de derechos que se va a desarrollar, se plantea que los mismos constituyen la protección intangible del patrimonio que conforma el derecho a la cultura con el que están colisionando, sin los cuales no podría siquiera existir el denominado derecho de información y el derecho a la cultura. En ese sentido, los derechos de autor conforman la sustancia sobre la que se pretende soportar el texto de la reforma objeto del presente estudio; sin embargo, se estima que no existe un equilibrio, ya que en la justificación de la misma se da preeminencia al interés colectivo en perjuicio de la protección individual. Por otra parte, se pretende justificar la reforma bajo la premisa del derecho a la información, que desde nuestra perspectiva lo que menos promueve es la educación
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Stephany Betzabet Ibarra Ponza
social y el acceso a la cultura, controvirtiendo las expectativas puestas en ella, en razón de ese conflicto de derechos. En ese sentido, una frase representativa del contexto de esta investigación es: “la propiedad social del intelecto y la propiedad privada del conocimiento, son ahora dos nuevos antagonistas en la sociedad del siglo XXI”1.
1. GENERALIDADES DE LOS DERECHOS DE AUTOR 1.1. Corrientes jurídicas de protección Al versar la presente investigación en el marco jurídico mexicano, las generalidades de los derechos de autor corresponderán a la descripción bajo la corriente de protección autoral continental europea, de origen francés, a la que nuestro país pertenece y que comprende la protección del autor más allá de su creación. Esta corriente prevalece en los países del continente europeo y sus colonias en América Latina, África y Asia2, tales como Alemania, España, Italia, Portugal, Austria, Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador, Chile y Perú3; y se caracteriza por tener una concepción personalista de la materia, ya que alude a la tutela del creador mediante las facultades que se le reconocen. Sus características más relevantes son: el punto de atención de la corriente europea es el ser humano creador de la obra, denominado “el autor” a quien se le conceden “derechos” y en ese sentido, sólo puede tener la calidad de autor aquella persona física que crea una obra; el objeto de protección es la obra, concebida como la creación intelectual; los derechos patrimoniales o facultades del derecho de explotación se señalan en la ley de forma enunciativa, previendo la
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Otero Muñoz, Ignacio, Propiedad Intelectual; simetrías y asimetrías entre el derecho de autor y la propiedad industrial; el caso de México, México, D.F., Editorial Porrúa, 2011, p. 174. Goldstein, Paul, International Copyright Principles, Law and Practice, Nueva York, Oxford University Press, 2001, p. 3. De la Parra Trujillo, Eduardo, Las restricciones al derecho de explotación: un estudio de derechos de autor y derechos fundamentales, Tesis para obtener el grado de doctor en derecho, México, D.F., 2010, p. 124.
Los derechos de autor y su debida remuneración
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protección de la obra por cualquier acto de explotación; así también, bajo esta corriente surgen los derechos morales o las facultades de carácter personal; y finalmente la protección se brinda libre de formalidades, ya que acontece por la obra misma. En contraste con esa corriente, existe la tradición jurídica angloamericana de origen inglés a la que pertenecen el Reino Unido, las colonias inglesas así como los países de la Commonwealth británica4, que tiene las siguientes características: la protección versa fundamentalmente en la explotación de la obra y es posible que la calidad de autor, además de la persona física, la ostente una persona colectiva; el objeto de protección es más amplio ya que no se restringe a las creaciones intelectuales sino que cubre otras prestaciones que no son obras, como las que se emiten por señales de radiodifusión o las grabaciones sonoras (fonogramas), entre otras5; las facultades del derecho de explotación se establecen en la ley de manera limitativa, por lo que se somete a debate la extensión de protección por parte del legislador; los derechos morales originados en el sistema francés, se han incorporado a las leyes de los países que pertenecen a esta corriente, y de igual manera se ha transformado la protección libre de formalidades mediante los instrumentos internacionales, aunque originariamente se haya exigido el registro de obra, la cual se enuncia de manera breve para tener una referencia de las dos corrientes existentes de la protección autoral6.
1.2. Concepto de los derechos de autor Bajo las premisas de la corriente europea, los derechos de autor son derechos de propiedad intelectual, ya que comprenden un objeto inmaterial, son de carácter exclusivo y también no exclusivo7, resultan oponibles a terceros y su explotación puede ser transmisible; es decir, tienen por finalidad proteger la manifestación externa de un acto de creación intelectual y asegurar la obtención de beneficios8.
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Goldstein, Paul, op. cit., nota 2, p. 3. De la Parra Trujillo, Eduardo, op. cit., nota 3, p. 126. Ibídem, pp. 124 a 130. Como se atenderá en el apartado de los derechos de simple remuneración. Lipszyc, Delia, Derechos de Autor y Derechos conexos, Buenos Aires, Unesco, Cerlalc, 1993, p. 15.
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Stephany Betzabet Ibarra Ponza
En la tradición jurídica continental europea se tiene una concepción personalista de la materia de los derechos de autor, al aludir al creador que goza de las facultades que se le reconocen, en contraposición a la tradición jurídica angloamericana, que alude a la actividad de explotación de la obra por medio de su reproducción9.
1.3. Objeto de los derechos de autor El objeto inmaterial de los derechos de autor en nuestro sistema es concebido como la obra, que consiste en la creación original susceptible de ser divulgada o reproducida en cualquier forma o medio, conforme a la Ley Federal del Derecho de Autor, donde se han enunciado un conjunto de ramas dentro de las cuales surgen diversos tipos de manera enunciativa, ya que incluye cualquier tipo de obra objeto de protección de los derechos de autor10, en apego al Convenio de Berna11. De ese modo, el requisito indispensable para la protección de la obra es la originalidad, que se traduce en la expresión individual del autor, siendo el único requisito en la corriente autoral a la que nuestro país pertenece para tener acceso a los derechos de autor; no obstante, nuestro país como excepción12, establece también como condición adicional a la originalidad para otorgar la protección, la fijación, que es entendida como la exteriorización para su percepción en un soporte material, independiente del mérito, destino o modo de expresión; de modo que para merecer la protección desde su creación debe reunir los requisitos de originalidad y de expresión formal13.
1.4. Sujetos de los derechos de autor El autor es el titular primigenio de las obras de su creación, lo cual ocasiona que sea el titular originario de derechos morales, de explo
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Ibídem, p. 18. Artículo 13 de la LFDA. Artículo 2 inciso 1) del Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas, consultable vía internet en el sitio: http://www.wipo.int/treaties/es/text.jsp?file_id=283698#P94_12427. Caballero Leal, José Luis, Derecho de autor para los autores, México, FCE/CERLALC, 2004, p. 4. Artículo 5 de la LFDA.
Los derechos de autor y su debida remuneración
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tación y de simple remuneración; y como segunda categoría, la ley concede la calidad de titulares derivados a aquellos sujetos a los que el titular originario herede o que por cualquier título sea el causahabiente o adquirente de los derechos. Por otra parte, ya sea que se comisione la producción de una obra o que se produzca por colaboración remunerada, es decir, que una persona participe en la realización de la obra; o bien, que la obra se realice por encargo o como consecuencia de una relación laboral, también se han reconocido tanto derechos morales, de explotación y de simple remuneración en la cabeza de esos sujetos que la ley señala como autores, por lo tanto, pueden gozar de la titularidad de esas facultades. Particularmente, el autor, de acuerdo con la Ley, es la persona física creadora de una obra artística y literaria dentro de diversas ramas artísticas, que goza de prerrogativas y privilegios exclusivos de carácter moral y patrimonial desde el acto de creación de la obra. La protección que recibe el autor por su creación en sentido amplio y subjetivo es el derecho de autor.
1.5. Clasificación de los derechos de autor Para comprender los tipos de derechos subjetivos que se conceden al autor es conveniente para efectos del presente estudio, atender una clasificación con base en un criterio mixto14, donde se atiende el contenido y la estructura, pues es indispensable advertir las diferencias entre las modalidades de los derechos que comprende la materia, para entender las dimensiones de cada uno y cómo es que se hacen manifiestos. La clasificación de los derechos de autor dentro del criterio de contenido, el cual es utilizado tradicionalmente, realiza la distinción entre los derechos morales, los cuales permiten la tutela del autor en relación con su obra y los derechos patrimoniales, que tienen como pro-
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“Si combinamos los criterios estructural y de contenido, encontraremos que las leyes autorales y los tratados en la materia regulan tres tipos de derechos subjetivos: derechos morales, derechos de explotación y derechos de remuneración”. De la Parra, Eduardo, op. cit., nota. 3, p. 158.
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pósito generar ingresos económicos a su titular15; dentro de estos últimos, se ubican los derechos de explotación del autor y los derechos de simple remuneración, distinción importante para esta investigación. Por otra parte, se ha planteado un criterio mixto, que además de atender la dimensión de contenido también comprende el criterio estructural, mediante el cual los derechos de autor han sido clasificados en derechos exclusivos y derechos no exclusivos. De ese modo, dentro de los primeros, se encuentran los derechos morales, que son siempre facultades del autor16; igualmente, son exclusivos los derechos de explotación, pues es facultad del autor controlar los usos de la obra por sí mismo o mediante la exclusión o autorización de la explotación a cualquier sujeto. Asimismo, los derechos no exclusivos comprenden aquellos derechos que facultan a recibir ciertas cantidades de dinero por la explotación de la obra sin que el titular pueda excluir a terceros17 lo que da lugar a los derechos de simple remuneración, que en el marco de la reforma de telecomunicaciones y radiodifusión objeto de la presente investigación, se estima que podrían verse vulnerados. En los siguientes apartados se abordarán conforme al criterio mixto referido, la distinción entre los derechos morales, los derechos exclusivos de explotación y los derechos de simple remuneración.
2. DERECHOS MORALES En relación con lo anterior, los derechos morales comprenden el conjunto de facultades esenciales18 por medio de las cuales se protege la personalidad de autor por su creación, y atañe a las atribuciones
Ídem. No obstante, en la Ley Federal del Derecho de Autor se señala que corresponden las facultades de divulgación, integridad de la obra y de colección, a la persona física o moral que comisione en la producción de una obra o que la produzca mediante colaboración remunerada, lo cual resulta ser una imprecisión, artículo 83 de la LFDA. 17 De la Parra Trujillo, Eduardo, op. cit., nota 3, p. 158. 18 Delia Lipszyc señala que el derecho moral “es esencial porque contiene un mínimo de derechos exigibles en virtud del acto de creación de una obra”. Lipszyc, Delia, op. cit., nota 8, p. 156. 15 16
Los derechos de autor y su debida remuneración
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inmateriales en torno a su persona, por lo que se distinguen de las facultades de orden económico. Se reconoce en la ley de la materia, la única, primigenia y perpetua titularidad de los mismos al autor19 y en ello recae la importancia y distinción de la corriente jurídica de protección a la cual pertenecemos. Los derechos morales están caracterizados por estar estrechamente vinculados con el autor, y ser inalienables, imprescriptibles, irrenunciables e inembargables20: A. Son inalienables, en tanto que no se pueden transmitir a terceros. B. Son imprescriptibles pues no terminan en un tiempo determinado, inclusive se prolongan posteriormente a la vida del autor. C. Son irrenunciables pues el autor no puede prescindir voluntariamente de las facultades inmateriales a que tiene derecho. D. Y finalmente se señalan inembargables, en razón de que no se puede privar al autor de ellos por decreto de la autoridad alguna. No obstante que en la Ley Federal del Derecho de Autor se han indicado en seis fracciones, las facultades de los titulares de derechos morales, en la doctrina se reconocen cuatro derechos específicos, como se desarrolla a continuación.
2.1. El derecho de divulgación El derecho de divulgación comprende la facultad del autor de dar a conocer su obra y la forma de hacerlo, o de lo contrario, reservarse el derecho de hacerla del conocimiento público. En sentido positivo, puede ser ejercida como el derecho exclusivo de hacer accesible la obra al público por primera vez, en cualquier forma o medio; en su totalidad o en parte, incluso mediante una descripción de la misma21.
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De ahí que sean derechos exclusivos. Las características están en el artículo 18 de la LFDA. Artículo 19 de la LFDA. Artículo 4 de la LFDA.
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Stephany Betzabet Ibarra Ponza
Por lo tanto, una vez que se divulga total o parcialmente ya no se podrá reservar el derecho de mantenerla inédita22. La facultad de divulgación ejercida en sentido negativo se ha denominado como “derecho de inédito” y con él, sí subsiste el derecho de dar a conocer la obra en el momento que el autor así lo decida. En nuestra ley, en el artículo 4 apartado B, existe una distinción que se considera una imprecisión, resultado de la reproducción de otras legislaciones autorales, ya que además de las obras divulgadas e inéditas, se señala que las obras también pueden ser publicadas. Delia Lipszyc comenta al respecto: Divulgación tiene un significado más amplio que publicación. La divulgación comprende toda expresión de obra que, con el consentimiento del autor, la haga accesible por primera vez al público en cualquier forma, mientras que, por publicación en su acepción jurídica, más restringida que la corriente, se entiende que es la divulgación realizada con consentimiento del autor mediante la puesta a disposición del público de ejemplares de la obra, cualquiera que sea la forma de reproducción utilizada23.
En el mismo sentido, Eduardo de la Parra ha señalado que esa indicación “sale sobrando y no tiene cabida en esta clasificación, pues una obra es inédita (no divulgada) o es divulgada (no es inédita), por lo que se aprecia que el legislador incurrió en un error lógico que contraviene el principio de tercero excluido”24, en razón de que la divulgación sería un género que comprende la especie: publicación. El acto de hacer accesible al público la obra por primera vez tiene mayor alcance que la puesta a disposición de ejemplares por cualquier medio, lo cual adquiere importancia en razón de que los derechos de explotación y de simple remuneración se manifiestan a partir de la divulgación, ya que de la facultad positiva que se ejerza se deriva la introducción de la obra en el comercio y precede cronológicamente a los otros derechos25.
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Artículo 16 de la LFDA. Lipszyc, Delia, op. cit., nota 8, p. 161. De la Parra, Trujillo, Eduardo, op. cit., nota 3, p. 165. Colombet, Claude, Grandes principios del derecho de autor y los derechos conexos en el mundo. Estudio de derecho comparado, trad. Petite Almeida, Madrid, 3ª edición, UNESCO/CINDOC, 1997, p. 45.