1_9788594772176

Coordenadores do Volume

Copyright© 2018 by Bruno de Almeida Passadore, Renata Tavares da Costa & Vitor Eduardo Tavares de Oliveira Editor Responsável: Aline Gostinski Capa e Diagramação: Carla Botto de Barros

BRUNO DE ALMEIDA PASSADORE RENATA TAVARES DA COSTA VITOR EDUARDO TAVARES DE OLIVEIRA

CONSELHO EDITORIAL CIENTÍFICO: Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Investigador do Instituto de Investigações Jurídicas da UNAM - México

Juarez Tavares

Catedrático de Direito Penal da Universidade do Estado do Rio de Janeiro - Brasil

Luis López Guerra

Magistrado do Tribunal Europeu de Direitos Humanos. Catedrático de Direito Constitucional da Universidade Carlos III de Madrid - Espanha

Owen M. Fiss

O TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA

Catedrático Emérito de Teoria de Direito da Universidade de Yale - EUA

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Direito Penal da Universidade de Valência - Espanha

CIP-BRASIL. CATALOGAÇÃO NA PUBLICAÇÃO SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ T743 O tribunal do júri e a defensoria pública [recurso eletrônico] / organização Bruno de Almeida Passadore , Renata Tavares da Costa , Vitor Eduardo Tavares de Oliveira. - 1. ed. - Florianópolis [SP] : Tirant Lo Blanch, 2018. recurso digital Formato: epdf Requisitos do sistema: adobe acrobat reader Modo de acesso: world wide web Inclui bibliografia e índice ISBN 978-85-9477-217-6 (recurso eletrônico) 1. Processo penal - Brasil. 2. Defensorias públicas - Brasil. 3. Júri - Brasil. 4. Livros eletrônicos. I. Passadore, Bruno de Almeida. II. Costa, Renata Tavares da. III. Oliveira, Vitor Eduardo Tavares de. 18-51954

Vol. 2 MAURILIO CASAS MAIA Coordenador da coleção

CDU: 342.16(81)

Vanessa Mafra Xavier Salgado - Bibliotecária - CRB-7/6644 20/08/2018 23/08/2018

É proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto às características gráficas e/ ou editoriais. A violação de direitos autorais constitui crime (Código Penal, art.184 e §§, Lei n° 10.695, de 01/07/2003), sujeitando-se à busca e apreensão e indenizações diversas (Lei n°9.610/98). Todos os direitos desta edição reservados à Tirant Empório do Direito Editoral Ltda.

Prólogo de ALEXANDRE MORAIS DA ROSA Prefácio de RÔMULO DE ANDRADE MOREIRA

Todos os direitos desta edição reservados à Tirant lo Blanch. Av. Embaixador Abelardo Bueno, 1 - Barra da Tijuca Dimension Office & Park, Ed. Lagoa 1, Salas 510D, 511D, 512D, 513D Rio de Janeiro - RJ CEP: 22775-040 www.tirant.com.br - editora@tirant.com.br Impresso no Brasil / Printed in Brazil

Academia

COLABORADORES Bruno de Almeida Passadore Carlos Roberto Barbosa Dayan Saraiva de Albuquerque Denis Sampaio Giovanna Marielly da Silva Santos Gisele Chimatti Berna Igor Damous José Alves Maciel Maurilio Casas Maia Nelson Gonçalves de Souza Junior Odila de Fátima dos Santos Renata Tavares da Costa Ricardo Alves de Góes Rodolpho Mussel de Macedo Rômulo Luis Veloso de Carvalho Sara Resende de Oliveira Vitor Eduardo Tavares de Oliveira

SUMÁRIO COLABORADORES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 UM PRELÚDIO AO “TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA” - Maurilio Casas Maia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 PRÓLOGO - Alexandre Morais da Rosa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 PREFÁCIO - Rômulo de Andrade Moreira. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 APRESENTAÇÃO - Bruno de Almeida Passadore / Renata Tavares da Costa / Vitor Eduardo Tavares de Oliveira. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27

PARTE 1 - TESES JURÍDICAS CAPÍTULO 1 - O PAPEL DA DEFESA PARA PRESERVAÇÃO DO ESTADO DE INOCÊNCIA NO PLENÁRIO DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . 35 Rômulo Luis Veloso de Carvalho

1. 2.

Contexto social, constitucional e o procedimento do júri . . . . . . . . . . . . . . 35 A proteção da imparcialidade dos jurados pela defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 2.1. 2.2. 2.3. 2.4.

Mídia e o Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 Requerimentos do artigo 422 do Código de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . 43 Atenção defensiva aos requerimentos ministeriais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Consignação de perguntas ao acusado e o direito ao silêncio . . . . . . . . . . . . 49

3. O defensor como protetor da liberdade humana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 4. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53

CAPÍTULO 2 - A INCONSTITUCIONALIDADE DO “ASSENTO MINISTERIAL PRIVILEGIADO” POR OFENSA À ISONOMIA NA DISPOSIÇÃO CÊNICA PROCESSUAL E O PAPEL CONSTITUCIONAL DA DEFENSORIA PÚBLICA EM FAVOR DOS SEGMENTOS SOCIAIS VULNERÁVEIS (CUSTOS VULNERABILIS) . . . . . 55 Maurilio Casas Maia

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 2. Casos abstratos e concretos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 2.1. O STF e a ADI Nº 3.962-DF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 2.2. ADI Nº 4.768-DF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 2.3. Alguns casos concretos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59

3.

Interesses e medidas judiciais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 3.1. Qual o interesse do custos iuris por um processo anti-isonômico? . . . . . . . . . 61 3.2. O Estado Defensor, enquanto custos vulnerabilis, e sua luta contra a coisificação do réu . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 3.3. O Habeas Corpus seria meio hábil? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 3.4. E se o profeta não vai à montanha? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

4.

Breves notas conclusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

8

O TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA

5. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68

CAPÍTULO 3 - POR UMA DEFESA DILIGENTE E EFICAZ: A INVESTIGAÇÃO DEFENSIVA NO TRIBUNAL DO JURI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 Renata Tavares da Costa / Denis Sampaio

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 2. Conceito e objetivos da investigação criminal defensiva . . . . . . . . . . . . . . . 72 2.1. A investigação criminal da prática: ideias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 2.2. Benefícios institucionais alcançados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 2.3. Recursos envolvidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

3. Conclusão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 4. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

SUMÁRIO 9

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 2. A correlação entre plenitude de defesa e a pronúncia sem descrição específica das qualificadoras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 3. Conclusão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 4. Bibliografia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129

CAPÍTULO 8 - EXAME DE LOCAL DE MORTE VIOLENTA À LUZ DA DEFESA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 Dayan Saraiva de Albuquerque

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 2. Local de morte violenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 2.1. Noções gerais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 2.2. Isolamento e preservação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 2.3. Documentação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 2.4. A Coleta dos vestígios no local de morte violenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137

CAPÍTULO 4 - IMPLICAÇÕES DO PUNITIVISMO NO TRIBUNAL DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77

2.4.1. 2.4.2. 2.4.3. 2.4.4.

Nelson Gonçalves de Souza Junior

Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89

CAPÍTULO 5 - ELOQUÊNCIA ACUSATÓRIA E JUÍZOS PARALELOS

NO TRIBUNAL DO JÚRI: UMA PERSPECTIVA DEFENSIVA . . . . . . . . . . . . . 91 Bruno de Almeida Passadore / Ricardo Alves de Góes

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 2. Considerações sobre o rito especial do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 3. Da decisão de pronúncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 4. Da eloquência acusatória . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 5. Conclusões . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 6. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104

CAPÍTULO 6 - A IMPOSSIBILIDADE DE PRONÚNCIA COM

BASE NOS ELEMENTOS DE INFORMAÇÃO DO INQUÉRITO . . . . . . . . 105 Vitor Eduardo Tavares de Oliveira

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 2. A constituição de 1988 e o Tribunal do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 3. A Jurisprudência sobre a decisão de Pronúncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107 4. A Impossibilidade de pronúncia com base nos elementos de informação do inquérito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 5. Conclusão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 6. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119

CAPÍTULO 7 - DECISÃO DE PRONÚNCIA QUE NÃO DESCREVE AS CIRCUNSTÂNCIAS QUALIFICADORAS É UMA AFRONTA À PLENITUDE DE DEFESA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 Giovanna Marielly da Silva Santos

2.5

3.

Vestígios biológicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Vestígios entomológicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Vestígios morfológicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Vestígios físicos e microvestígios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

138 142 142 143

Cadeia de custódia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146

Perícias mais comuns em local de morte violenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 3.1. Luz forense . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 2.2. Luminol e reagentes pigmentadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 3.3. O teste imunocromatográfico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 3.4. Christmastree e PSA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

4. Conclusões . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 5. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

CAPÍTULO 9 - A REVISÃO CRIMINAL NO TRIBUNAL DO JÚRI . . . . 157 Rodolpho Mussel de Macedo

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 2. A evolução histórica do Tribunal do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 3. A revisão criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 4. A (in) compatibilidade da revisão criminal em julgamentos pelo Tribunal do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162 5. Conclusão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 6. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169

CAPÍTULO 10 - ANÁLISE QUANTITATIVA E QUALITATIVA DA APELAÇÃO FUNDADA NA DECISÃO MANIFESTAMENTE CONTRÁRIA À PROVA DOS AUTOS: A IDENTIFICAÇÃO EMPÍRICA DA AUSÊNCIA DE ISONOMIA PROCESSUAL ENTRE ACUSAÇÃO E DEFESA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 Denis Sampaio / Igor Damous

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172

10

O TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA

1.2. Introdução teórica ao objeto da pesquisa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 1.2.1. 1.2.2.

2.

A soberania dos veredictos e o duplo grau de jurisdição . . . . . . . . . . . . . . . . 172 Contraditório como método constitucional de julgamento . . . . . . . . . . . . . 173

Organização prática da pesquisa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 2.1. Pesquisadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 2.2. Metodologia de pesquisa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176

3. Objetivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 3.1. Pesquisa Quantitativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 3.2. Pesquisa Qualitativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178

4.

Resultados preliminares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 4.1. Análise quantitativa sobre as impugnações defensivas perante o total dos processos analisados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 4.2. Análise quantitativa sobre as impugnações da acusação perante o total dos processos analisados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 4.3. Análise comparativa entre taxas de êxito da acusação e da defesa . . . . . . . . 182 4.4. Análise Qualitativa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 4.4.1. 4.4.2.

Análise qualitativa sobre as impugnações defensivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 Análise qualitativa sobre as impugnações acusatórias . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185

4.5. Conclusões objetivas que podem ser extraídas das análises qualitativas . . . 187 4.5.1.

Análise qualitativa em relação aos recursos defensivos . . . . . . . . . . . . . . . . . 187

4.5.2. A análise qualitativa em relação aos recursos acusatórios . . . . . . . . . . . . . . . 188 4.5.3. Conclusões finais da análise qualitativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 i) qual a força probatória necessária para superar a “soberania dos vereditos”? . . . . . . . 189 ii) qual a força probatória mínima para considerar a “presença de duas teses”? . . . . . . 190 iii) há diferença entre os métodos de aplicação destes standards em relação à acusação ou defesa? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190

5. Conclusão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 6. Bibliografia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 7. Anexo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193

CAPÍTULO 11 - A DESNECESSIDADE DE INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL PARA A ALEGAÇÃO DE SEMIIMPUTABILIDADE PERANTE O TRIBUNAL DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . . 197 Gisele Chimatti Berna

1. Breves aspectos históricos da previsão da inimputabilidade no Direito Penal Brasileiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 2. Aspectos da inimputabilidade no atual Código Penal . . . . . . . . . . . . . . . . 198 3. O problema da semi-imputabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 3.1. A alegação da semi-imputabilidade perante o Tribunal do Júri . . . . . . . . . . 204 3.2. Os transtornos e psicoses que podem levar à alegação de semi-imputabilidade205

4. Conclusões . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 5. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 6. Anexo – TJ-DF – Apelação Criminal n. 482620720038070001 . . . . . . . . 211

SUMÁRIO 11

PARTE 2 - ESTUDO DE CASOS CAPÍTULO 12 - A EFETIVA PARTICIPAÇÃO DOS JURADOS EM PLENÁRIO DO JÚRI (ART. 480 DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL E SEUS PARÁGRAFOS) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223 Odila de Fátima dos Santos

CAPÍTULO 13 - ESTUDO DE CASO: A CONDENAÇÃO DE UM MORTO PELO TRIBUNAL DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 José Alves Maciel Sara Resende de Oliveira

REFERÊNCIAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256

PARTE 3 - GUIA CAPÍTULO 13 - UM GUIA PRÁTICO PARA UM JOVEM DEFENSOR DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259 Carlos Roberto Barbosa

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259 2. Dos princípios constitucionais do Tribunal do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260 3. Roteiro básica para sustentação oral do Júri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 4. Teses de defesa em Plenário . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 5. Outras questões controvertidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 6. Conclusões . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276 7. Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276

UM PRELÚDIO AO “TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA” Maurilio Casas Maia1

A boa recepção do volume I da “Biblioteca do Estado Defensor” – denominada “Defensoria Pública, Democracia e Processo” – , publicada pelo Empório do Direito em 2017, foi um dos importantes fatores que impulsionaram a edição deste segundo volume pelo mesmo selo e que vai aqui denominado de “O Tribunal do Júri e a Defensoria Pública”, com textos úteis a todos os entusiastas e estudiosos do Devido Processo Legal. Em verdade, vive-se hoje um contínuo resgate do “método de interpretação histórico” na busca da compreensão dos efeitos do que, de fato, significaria a adoção constitucional (art. 134) do modelo público de assistência jurídica, denominado “Defensoria Pública”, cuja origem encontra especial berço no antigo estado do Rio de Janeiro (vide Lei Estadual n. 2.188, de 21/7/1954). Com efeito, compreender o nascimento da Defensoria Pública como órgão de “Procuratura de Justiça” explica, dentre outros elementos: (I) a autonomia2 do Estado Defensor; (II) a simetria3 federativa com o Estado Julgador e Estado Acusador; (III) a concessão da inamovibilidade aos defensores públicos na redação originária da Constituição, à similitude dos membros do Judiciário e do Ministério Público; (IV) a possibilidade de atuação na tutela coletiva, hoje harmônica na jurisprudência do STF (ADI n. 3943 e RE n. 733433-Rg) e do STJ (Corte Especial, EREsp 1. 2.

3.

Coordenador da coleção “Biblioteca do Estado Defensor”. CASAS MAIA, Maurilio. A singularidade da Defensoria Pública para a Autonomia Institucional pós88: Uma Promessa constituinte e um débito histórico (quase) quitado. In: ROCHA, Bheron. CASAS MAIA, Maurilio. BARBOSA, Rafael Vinheiro Monteiro. Autonomia e Defensoria Pública: aspectos constitucionais, históricos e processuais. Salvador: JusPodivm, 2017, p. 57-78. CASAS MAIA, Maurilio. O modelo constitucional de assistência jurídica (Defensoria Pública) e o sistema federativo: defensorias municipais? O caso da ADPF 279. Revista dos Tribunais, São Paulo, vol. 987, p. 127-158, Jan. 2018.

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n. 11925774); (V) a clara distinção5 das missões, funções, membros e papéis do defensor público (CRFB/1988, art. 134) em relação às demais funções essenciais à Justiça postulantes, inconfundíveis6 constitucionalmente, tais como a advocacia pública (CRFB/1988, art. 131-132), a Advocacia (art. 133) e o Ministério Público (CRFB/1988, art. 127-130); e (VI) a incipiente visão do membro da Defensoria Pública enquanto órgão interventivo 7 (custos vulnerabilis 8) – com lastro na teoria das po4.

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8.

Sobre os impactos do referido julgado, vide: BARLETTA, Fabiana Rodrigues. CASAS MAIA, Maurilio. Idosos e Planos de Saúde: Os Necessitados Constitucionais e a Tutela Coletiva Via Defensoria Pública – Reflexões sobre o conceito de Coletividade Consumidora após a ADI 3943 e o ERESP 1192577. Revista de Direito do Consumidor, v. 106, p. 201-227, Jul.-Ago. 2016. Sobre o tema, vide: ROCHA, Bheron. Escolha democrática: Defensoria Pública e Advocacia têm missões, funções e membros distintos. In: CASAS MAIA, Maurílio Casas. Defensoria Pública, Democracia e Processo. Florianópolis: Empório do Direito, 2017, p. 141-152. Sobre o tema, debatendo o relacionamento entre defensores púlicos e a OAB, no STJ: “ADMINISTRATIVO. CARREIRA DA DEFENSORIA PÚBLICA. DESNECESSIDADE DE INSCRIÇÃO NA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. INTERPRETAÇÃO CONFORME À CONSTITUIÇÃO DO ART. 3º, § 1º, DA LEI 8.906/1994. APLICAÇÃO DO ART. 4º, § 6º, DA LEI COMPLEMENTAR 80/1994. 1. Inicialmente, verifica-se que a argumentação em torno da condenação em honorários veio desacompanhada da indicação de qual dispositivo de lei federal teria sido violado, o que impede impossibilita o exame do recurso interposto com base na alínea “a” do art. 105, III, da Constituição. 2. O mérito do recurso gira em torno da necessidade de inscrição dos Defensores Públicos na Ordem dos Advogados do Brasil, questão notoriamente controversa nos Tribunais locais do País. 3. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justiça, no RHC 61.848/PA, assentou que “os defensores não são advogados públicos, possuem regime disciplinar próprio e têm sua capacidade postulatória decorrente diretamente da Constituição Federal”. 4. A Constituição de 1988 abordou expressamente a Defensoria Pública dentro das funções essenciais à Justiça, ao lado do Ministério Público, da Advocacia e da Advocacia Pública, com as quais não se confunde. 5. Defensores Públicos exercem atividades de representação judicial e extrajudicial, de advocacia contenciosa e consultiva, o que se assemelha bastante à Advocacia, tratada em Seção à parte no texto constitucional. Ao lado de tal semelhança, há inúmeras diferenças, pois a carreira está sujeita a regime próprio e a estatutos específicos; submetem-se à fiscalização disciplinar por órgãos próprios, e não pela OAB; necessitam aprovação prévia em concurso público, sem a qual, ainda que se possua inscrição na Ordem, não é possível exercer as funções do cargo, além de não haver necessidade da apresentação de instrumento do mandato em sua atuação. 6. À vista dessas premissas, e promovendo o necessário diálogo das fontes, tem-se que o Estatuto da Advocacia não é de todo inaplicável aos Defensores Públicos, dada a similitude com a advocacia privada das atividades que realizam. Dessa forma, impensável afastar, por exemplo, a inviolabilidade por atos e manifestações (art. 2º, § 3º, da Lei 8.906/1994) ou o sigilo da comunicação (art. 7º, III). Entretanto, por todas as diferenças, aceita-se regime díspar previsto em legislação especial. 7. Em conclusão, o art. 3º, § 1º, da Lei 8.906/1994 merece interpretação conforme à Constituição para obstar a necessidade de inscrição na OAB dos membros das carreiras da Defensoria Pública, não obstante se exija a inscrição do candidato em concurso público. Ademais, a inscrição obrigatória não pode ter fundamento nesse comando em razão do posterior e específico dispositivo presente no art. 4º, § 6º, da Lei Complementar 80/1994. 8. Recurso Especial conhecido e provido, com inversão do ônus da sucumbência.” (STJ, REsp 1710155/CE, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, T2, j. 1/3/2018, DJe 2/8/2018). Com efeito, o papel defensorial interventivo de custos vulnerabilis é finalisticamente distinto do papel ministerial de custos legis. Nesse sentido: CASAS MAIA, Maurilio. Legitimidades institucionais no Incidente de Resolução de Demandas Repetitivas (IRDR) no Direito do Consumidor: Ministério Público e Defensoria Pública: similitudes e distinções, ordem e progresso. Revista dos Tribunais, São Paulo, vol. 986, p. 27-61, Dez-2017; ______. Litisconsórcio e Intervenção de Terceiro no novo CPC de 2015: Uma visão Geral. In: Franklyn Roger Alves Silva. (Org.). O novo Código de Processo Civil e a perspectiva da Defensoria Pública. Salvador: Jus Podivm, 2017, p. 185-206. CASAS MAIA, Maurilio. Custos Vulnerabilis constitucional: o Estado Defensor entre o REsp nº 1.192.577-RS e a PEC nº 4/14. Revista Jurídica Consulex, Brasília, nº 417, jun. 2014, p. 55-57; ______. Luigi Ferrajoli e o Estado Defensor enquanto magistratura postulante e Custos Vulnerabilis. Revista Jurídica Consulex, Brasília, n. 425, Out. 2014, p. 56-58.

UM PRELÚDIO AO “TRIBUNAL DO JÚRI E A DEFENSORIA PÚBLICA” – MAURILIO CASAS MAIA

sições processuais dinâmicas9 e até no novo CPC 10 – , teoria essa que, de alguma maneira, vem sendo recepcionada nos estudos teóricos (dentro 11-12-13-14-15-16-17-18-19 e fora20-21-22-23 da Defensoria Pública) e na jurisprudência249.

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21. 22. 23.

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CASAS MAIA, Maurilio. A Intervenção de Terceiro da Defensoria Pública nas Ações Possessórias Multitudinárias do NCPC: Colisão de interesses (Art. 4º-A, V, LC n. 80/1994) e Posições processuais dinâmicas. In: Didier Jr., Fredie; Macêdo, Lucas Buril de; Peixoto, Ravi; Freire, Alexandre. (Org.). Coleção Novo CPC – Doutrina Selecionada – V.1 – Parte Geral. 2ª ed. Salvador: Jus Podivm, 2016, v. I, p. 1253-1292. CASAS MAIA, Maurilio. A Defensoria Pública no novo Código de Processo Civil (NCPC): Primeira Análise. Revista de Processo, São Paulo, n. 265, p. 301-341, Mar. 2017. FENSTERSEIFER, Thiago. Defensoria Pública na Constituição Federal. Rio de Janeiro: Forense. 2017, p. 47. “A Defensoria Pública é o ‘custos vulnerabilis’, a ‘guardiã (dos direitos) dos vulneráveis”. (GONZÁLEZ, Pedro. A definição constitucional da Defensoria Pública como expressão e instrumento do regime democrático: para além de sua função simbólica. In: Cleber Francisco. GONZÁLEZ, Pedro. Defensoria Pública no século XXI: novos horizontes e desafios. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2017, p. 19). “Na doutrina institucional surgem interessantes construções teóricas no sentido de defender a possibilidade de intervenção da Defensoria Pública em demandas individuais que tenham pertinência com suas funções institucionais, inclusive com aceitação judicial, uma hipótese de custos vulnerabilis”. (ESTEVES, Diogo. SILVA, Franklyn Roger Alves. Princípios institucionais da Defensoria Pública. 2º ed. Rio de Janeiro: Forense, 2017, p. 428). ROCHA, Bheron. Legitimação da Defensoria Pública para ajuizamento de ação civil pública. Fortaleza: Boulesis Editora, 2017, p. 20. GONÇALVES FILHO, Edilson Santana. Defensoria Pública e a tutela coletiva de Direitos: teoria e prática. Salvador: Jus Podivm, 2016, p. 93. GOMES, Marcos Vinicius Manso Lopes. A vocação defensorial do novo Código de Processo Civil: permissão para intervenção defensorial “custos vulnerabilis”. In: CASAS MAIA, Maurilio. Defensoria Pública, Democracia e Processo. Florianópolis: 2017, p. 129-140. PASSADORE, Bruno. A Defensoria Pública enquanto Custos Vulnerabilis. In: CASAS MAIA, Maurilio. Defensoria Pública, Democracia e Processo. Florianópolis: Empório do Direito, 2017, p. 121-128. ARRUDA, Igor Araújo de. Defensor Público Estadual. Salvador: Jus Podivm, 2017, p. 149. AZEVEDO, Júlio Camardo de. Prática Cível para a Defensoria Pública. Belo Horizonte: Editora CEI, 2018. “Com base nessa missão institucional, é correto aplaudir e desenvolver o entendimento de que a Defensoria Pública deve atuar, em processos jurisdicionais individuais e coletivos, na qualidade de custos vulnerabilis para promover a tutela jurisdicional adequada dos interesses que lhes são confiados, desde o modelo constitucional, similarmente ao Ministério Público quanto ao exercício da função de custos legis”. (BUENO, Cássio Scarpinella. Manual de Direito Processual Civil. 4ª ed. São Paulo: Saraiva, 2018, p. 226). LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 22ª ed. São Paulo: Saraiva, 2018, p. 1.092. OMMATI, José Emílio Medauar. Uma teoria dos Direitos Fundamentais. 5ª ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2018, p. 150. PIMENTEL, Renan Augusto da Gama. A atuação da Defensoria Pública nas ações possessórias multitudinárias uma análise da posição processual do órgão defensorial na hipótese do art. 554, § 1º do Novo Código de Processo Civil. In: CASAS MAIA, Maurílio Casas. Defensoria Pública, Democracia e Processo. Florianópolis: Empório do Direito, 2017, p. 167-168. “EMENTA: PROCESSO PENAL E DIREITO CONSTITUCIONAL. REVISÃO CRIMINAL. DEFENSORIA PÚBLICA. ESSENCIALIDADE CONSTITUCIONAL. INTERVENÇÃO PROCESSUAL. CUSTOS VULNERABILIS. POSSIBILIDADE CONSTITUCIONAL E LEGAL. MISSÃO INSTITUCIONAL. VULNERABILIDADE PROCESSUAL. ABRANDAMENTO. INSTRUMENTO DE EQUILÍBRIO PROCESSUAL E PARIDADE ENTRE ÓRGÃO DE ACUSAÇÃO ESTATAL E DEFESA. AMPLIFICAÇÃO DO CONTRADITÓRIO E FORMAÇÃO DE PRECEDENTES EM FAVOR DE CATEGORIAS VULNERÁVEIS. 1. A Defensoria Pública é função essencial à Justiça (art. 134, CF), cabendo-lhe ser expressão e instrumento do regime democrático na defesa dos direitos humanos e das necessidades da população necessitada. 2. A intervenção de custos vulnerabilis da Defensoria Pública é decorrência da vocação constitucional da Defensoria Pública para com as categorias vulneráveis e é harmônica com o histórico de nascimento da carreira no âmbito da Procuradoria Geral de Justiça (PGJ) no século passado no Rio de Janeiro, sendo esse o modelo público de assistência jurídica adotado na Constituição de 1988. 3. A intervenção da Defensoria Pública visa ao seu interesse constitucional, em especial à amplificação do contraditório em favor dos vulneráveis

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, a fim de viabilizar a tutela de interesses públicos29 primários e secundários da Defensoria Pública. 25-26-27-28

Com efeito, novos mecanismos devem ser viabilizados ao Estado Defensor para a tutela emancipatória (e não paternalista) dos vulneráveis – que são sua razão de existir – , sempre com “escuta qualificada” inserida em

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necessitados face à ordem jurídica, viabilizando ampla participação democrática na formação de precedentes (...)”. (TJ-AM, Revisão Criminal n. 4001877-26.2017.8.04.0000, decisão monocrática do Rel. Des. Ernesto Anselmo, p. 39-46, j. 8/3/2018, g.n.). “(...) Hipótese em que a presente ação atinge a esfera jurídica de pessoas em situação de hipossuficiência econômica, a justificar a intervenção da Defensoria Pública, em nome próprio, na qualidade de ‘custos vulnerabilis et plebis’. (...)”. (TJSP, Agravo de Instrumento 2007125-58.2018.8.26.0000; Rel. Aroldo Viotti, 11ª Câmara de Direito Público, j. 10/7/2018, Registro 10/7/2018). “AGRAVO DE INSTRUMENTO – INTERVENÇÃO DEFENSORIA PÚBLICA – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – Decisão que indeferiu o pedido de ingresso da Defensoria pública em Ação Civil Pública de autoria do Ministério Público – Decisão que deve ser reformada – Finalidade institucional da Defensoria Pública que se volta à proteção de grupos hipossuficientes – Art. 5º, Lei 7.347/85 c/c art. 134 da CF/88 – ADI 3943/DF – Hipótese dos autos em que a Ação Civil Pública apresenta elevada complexidade – Demanda que envolve direito ambiental, urbanístico e de moradia – Interesse da coletividade que justifica a intervenção da Defensoria Pública – Princípio da máxima efetividade das demandas coletivas – Multiplicidade de demandas fundadas no mesmo levantamento do Ministério das Cidades que evidencia a existência de grande número de pessoas afetadas – Intervenção da Defensoria Pública que se mostra oportuna para a adequada condução do feito – Decisão reformada – Recurso provido.” (TJSP; Agravo de Instrumento 2086146-83.2018.8.26.0000; Rel.:Rubens Rihl; 1ª Câmara de Direito Público; j. 21/6/2018; registro: 21/6/2018). “AÇÃO CIVIL PÚBLICA – INTERVENÇÃO DA DEFENSORIA PÚBLICA – ADMISSIBILIDADE, ANTE A VOCAÇÃO CONSTITUCIONAL DA INSTITUIÇÃO PARA TUTELA DAS PESSOAS HIPOSSUFICIENTES – INDEFERIMENTO EM PRIMEIRA INSTÂNCIA – AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO.” (TJSP; Agravo de Instrumento 2086149-38.2018.8.26.0000; Rel. Ricardo Feitosa, 4ª Câmara de Direito Público, j. 30/7/2018, registro: 3/8/2018). “AGRAVO DE INSTRUMENTO – AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE – DECISÃO QUE DEFERE INGRESSO DA DEFENSORIA PÚBLICA ESTADUAL NA LIDE COMO CUSTOS VULNERABILIS – NULIDADE DA DECISÃO – NÃO OCORRÊNCIA – FUNDAMENTAÇÃO SUCINTA E AUSÊNCIA DE PRÉVIA INTIMAÇÃO DA PARTE CONTRÁRIA QUE, NO CASO EM EXAME, NÃO GERA NULIDADE DO DECISUM – MÉRITO – ATUAÇÃO DA DEFENSORIA PÚBLICA À TÍTULO DE CUSTOS VULNERABILIS, PROMOVENDO A GARANTIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM DEMANDAS QUE ENVOLVAM INTERESSES DIFUSOS OU COLETIVOS DE PESSOAS VULNERÁVEIS OU HIPOSSUFICIENTES – POSSIBILIDADE – PREVISÃO DO ARTIGO 134, CAPUT, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL C/C ARTIGO 4º, INCIDO XI, DA LEI COMPLEMENTAR Nº 80/1994 – SITUAÇÃO EM EXAME QUE DEMONSTRA A EXISTÊNCIA DE VULNERÁVEIS QUE HABITAM ÁREA DE RISCO PERTENCENTE AO AMOLDA AO ENTENDIMENTO MODERNO DA JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL – DECISÃO MANTIDA – RECURSO IMPROVIDO.1. Não é nula a decisão interlocutória que, embora sucinta e sem prévia intimação da parte contrária, revela, a partir do atual momento processual e da matéria trazida à discussão, a fundamentação adotada pelo Juiz a quo para autorizar o ingresso na lide da Defensoria Pública, como custos vulnerabilis, especialmente quando não houve qualquer prejuízo ao Recorrente, que apresentou recurso hábil em devolver a este Juízo ad quem a integralidade da controvérsia existente referente à matéria em questão.2. A finalidade institucional da Defensoria Pública se volta, dentre outras, à proteção de grupos hipossuficientes, na inteligência da regra esculpia no artigo 134, caput, da Constituição Federal c/c artigo 4º, Inciso XI, da Lei Complementar 80/1994, na esteira da orientação firmada pelo de Inconstitucionalidade nº 3.943/DF e no Habeas Corpus nº 143.641/SP, cujo entendimento é aplicável à hipótese dos autos, que envolve famílias carentes e vulneráveis que habitam área de risco integrada ao porto administrado pela Agravante, motivo pelo qual a decisão de Primeiro Grau deve ser mantida. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO”. (TJPR – 17ª C.Cível – AI – 1733658-2, Rel.: Rosana Amara Girardi Fachin – Unânime - J. 1.8.2018, DJe 10/8/2018). ALMEIDA FILHO, Carlos Alberto Souza. CASAS MAIA, Maurilio. O Estado-defensor e sua legitimidade para os pedidos de suspensão de liminar, segurança e tutela antecipada. Revista de Processo. São Paulo, v. 239, p. 247-261, jan. 2015.

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“relação horizontal e emancipatória”30, em parte naquilo que se convencionou chamar de “função solidarista”31, voltada à concepção32 de necessitados enquanto pessoas em situação de vulnerabilidade, harmoniosamente com as “100 Regras de Brasília para acesso à Justiça”. Certamente, o futuro dos novos debates sobre Defensoria Pública é desafiador. Contudo, os organizadores deste livro (Bruno de Almeida Passadore, Renata Tavares da Costa e Vitor Eduardo Tavares de Oliveira) abraçaram a causa com perspicácia científica e souberam se cercar de um grupo de estudiosos (e práticos!) do júri, todos dotados de perspectiva jurídica democrática, quais sejam: Bruno de Almeida Passadore; Carlos Roberto Barbosa; Dayan Saraiva de Albuquerque; Denis Sampaio; Giovanna Marielly da Silva Santos; Gisele Chimatti Berna; Igor Damous; José Alves Maciel; Nelson Gonçalves de Souza Junior; Odila de Fátima dos Santos; Ricardo Alves de Góes; Rodolpho Mussel de Macedo; Sara Resende de Oliveira; Vitor Eduardo Tavares de Oliveira. Ademais, deve-se registrar um sincero agradecimento pela participação em prólogo e prefácio dos amigos Alexandre Morais da Rosa (SC) e Rômulo de Andrade Moreira (BA), profissionais a quem admiramos não somente por suas capacidades técnico-profissionais, mas também por suas humanidades democráticas. Aliás, agradecimento também extensível à Aline Gostinski (SC) – amiga e parceira de longa data – , por todo apoio para viabilização da breve publicação do presente livro. Ao remate, este volume vai especialmente dedicado ao amigo e defensor público do Rio de Janeiro que é, de certo modo, representativo da liberdade de expressão ácida, intransitiva, revoltada e crítica exigida aos defensores públicos (e demais profissionais jurídicos interessados em melhorar sua comunidade a partir do seu “lugar de fala”33): Eduardo Januário Newton34, na pessoa de quem são saudados todos os juristas democráticos e especialmente estudiosos do Tribunal do Júri brasileiro. Seu silêncio, 30. KETTERMANN, Patrícia. Defensoria Pública. São Paulo: Estúdio Editores, 2015, p. 58 e 78. 31. SOUSA, José Augusto Garcia de. O destino de Gaia e as funções constitucionais da Defensoria Pública: ainda faz sentido (sobretudo após a edição da Lei Complementar 132/09) a visão individualista a respeito da instituição? Revista de Direito da Defensoria Pública, Rio de Janeiro, n. 25, p. 175 – 244, 2012. 32. ALVES, Cleber Francisco. Defensoria Pública e educação em direitos humanos. In: SOUSA, José Augusto Garcia de (Coord.). Uma nova Defensoria Pública pede passagem: reflexões sobre a Lei Complementar 132/09. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011, p. 199-216. 33. RIBEIRO, Djamila. O que é lugar de fala? Belo Horizonte: Letramento-Justificando, 2017. 34. NEWTON, Eduardo Januário. A defesa Intransitiva de direitos: ácidos inconformismos de um Defensor Público. Florianópolis: Empório do Direito, 2015.

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Newton, seria também, de certo modo, o silêncio de um “instrumento democrático” e de uma das possíveis “expressões democráticas”35 da Defensoria Pública brasileira em seu papel constitucional. Deseja-se boa leitura e boa pesquisa aos leitores. Manaus/AM, 10 de agosto de 2018.

PRÓLOGO Alexandre Morais da Rosa1

Maurilio Casas Maia Doutorando (UNIFOR) e Mestre (UFPB). Professor de Teoria Geral do Processo (TGP), Direito Processual Civil e Direito do Consumidor da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Amazonas (FD/UFAM) e Defensor Público Estadual (DP-AM).

35. A propósito, sobre a liberdade de expressão democrática nas redes sociais, recomenda-se leitura do técnico parecer do prof. dr. Lenio Luiz Streck, do qual se destaca: “(...) parece ser evidente que não se pode responsabilizar aquele que divulga a informação – como já salientada, ato cívico, honesto e democrático – pela eventual reação promíscua e ofensiva de terceiros. Fosse assim, estaria inviabilizada a atuação da imprensa e amplamente mitigado o direito à liberdade de expressão”. (STRECK, Lenio Luiz. Parecer, p. 14 de 18. Disponível em: <http://cdn01.justificando.cartacapital.com.br/wp-content/ uploads/2018/07/25160723/aqui-o-parecer-na-i%CC%81ntegra.pdf>. Acesso em: 10 Ago. 2018).

A ideia de qualificar a defensores de modo interno é um desafio recorrente, especialmente pela qualidade e compromisso de seus membros. Afinal de contas, a imensa maioria dos Defensores têm a atitude de sustentar e lutar por direitos de modo inteligente. Parece que a primeira fase de afirmação da Instituição, ainda necessária em diversos locais, ganhou o influxo de sustentação de um saber específico e qualificado. A crescente ampliação da tutela de direitos, o reconhecimento pelos Tribunais da condição de garantia de vulneráveis, bem assim o acomentimento de novas funções e legitimidade, fez com que a Defensoria Pública seja uma das poucas alavancas democráticas em que se pode apostar atualmente. Isso porque a aposta em outras Instituições pela Constituição da República acabou se transformando em pautas repressivas ingênuas, cínicas e/ou de má-fé. No vácuo surge todo o talento e capacidade de uma gama de defensores públicos que nascem com a opressão ao seu lado, na luta cotidiana por direitos. O Judiciário, por outro lado, em geral, é refratário por concepções equivocadas e/ou ultrapassadas, exigindo que se tenha técnicas e estratégias sofisticadas, como a constante luta cirúrgica em Tribunais Superiores. Neste contexto é que o livro, parte de uma Coleção maior coordenada pelo irmão Maurilio Casas Maia, busca discorrer sobre os (des)caminhos tomados por defensores que se dedicam ao Tribunal do Júri. Ao mesmo tempo em que representam a Defesa, há um intrincado jogo no Tribunal do Júri em face de rivalidades decorrentes de julgamentos antecedentes. Além do que, em algumas vezes, a função de Defensor não é bem entendida por alguns poucos membros do Ministério Público que não compreendem a função democrática do devido processo legal (alguns usam depoimentos 1.

Doutor em Direito (UFPR). Juiz de Direito (TJSC). Professor de Direito (UNIVALI e UFSC). Amigo dos autores e muito feliz de estar junto: #TMJDefensorianoJuri.

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produzidos no Inquérito: ou foram tão incompetentes que não conseguiram reproduzir em Juízo ou são Inquisidores medievais vestidos aparentemente de Ministério Público; em ambos os casos usam o que não podem para obter uma condenação viciada pelo jogo sujo). O mais curioso, todavia, é que o Defensor ganha ingrediente singular e imprevisível, dada a capacidade de preparação em cada julgamento. Por isso a relevância do livro de Bruno de Almeida Passadore, Renata Tavares da Costa e Vitor Eduardo Tavares de Oliveira, cuja seleção de 15 autores faz toda a diferença, justamente porque mesclam prática, teoria e muito material para ser usado por defensores de todo o país. Contam até o caso de um morto julgado... Aposto muito na Defensoria e o compartilhamento de novas perspectivas de quem já está na estrada, com novos profissionais e a qualificação teórica de todos os metidos em Processo Penal, faz com que recomende fortemente o livro que está em suas mãos. Longe de servir somente para Defensores, auxilia na compreensão da instituição do Júri, nas manhas e dilemas de todos os dias. O principal desafio foi o de democratizar, em um país com dimensões continentais, modos de enfrentamento da violência processual que campeia, até porque o trabalho da defesa é quase o de Sísifo. Jogar bem é uma qualidade que se nasce ou se aprende. Aqui você tem material qualificado para aprender, como aprendi com a leitura. Recomendo. Muito. Bons jogos.

Alexandre Morais da Rosa Doutor em Direito (UFPR). Juiz de Direito (TJSC). Professor de Direito (UNIVALI e UFSC). Amigo dos autores e muito feliz de estar junto: #TMJDefensorianoJuri

PREFÁCIO Rômulo de Andrade Moreira1 A Defensoria Pública, nada obstante constituir, nos termos do art. 134 da Constituição Federal, uma instituição essencial à função jurisdicional do Estado, nunca teve por merecer o prestígio e a força política do Ministério Público e da Magistratura, seja por parte dos Estados da Federação, seja mesmo da União. Este fato, além de insofismável, é absolutamente inaceitável à luz da Constituição Federal, pois, como é sabido, cabe à Defensoria Pública a orientação jurídica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5º, LXXIV, da Constituição, segundo o qual “o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos.” Ademais, aos Defensores Públicos está garantida constitucionalmente a inamovibilidade dos seus membros, fato que, por conseguinte, dá-lhes independência para atuar. À Instituição, por sua vez, “são asseguradas autonomia funcional e administrativa, e a iniciativa de sua proposta orçamentária dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias e subordinação ao disposto no art. 99, § 2º.” Merece destaque aqui, por evidente, o trabalho das Defensorias Públicas na defesa criminal dos necessitados, afinal de contas defender é uma arte, pois o homem nasceu para ser livre, não para ser preso; logo, lutar para fazer valer a liberdade de alguém, indiscutivelmente, é mais longânime do que lutar para encarcerá-lo. E fazê-lo disso a sua profissão, independentemente de honorários advocatícios? É uma verdadeira obra de arte! (o que, obviamente, não torna quem acusa menos digno, pois também cumpre um dos seus deveres constitucionais: os membros do Ministério Público). Se nos situarmos apenas na área criminal, constatamos que a advocacia criminal pública no Brasil tem sido, desgraçadamente, desprestigiada a todo 1.

Procurador de Justiça no Ministério Público da Bahia.

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dia, pois estão confundindo, com uma facilidade perigosa, Defensor Público e acusado, esquecendo-se que o sujeito de direitos (acusado por um crime ou, às vezes, um mero indiciado) precisa de um Defensor Público caso não tenha recursos para constituir um advogado particular. Logo, em um Estado Democrático de Direito a Defensoria Pública é absolutamente indispensável, uma necessidade imperiosa e impostergável. Segundo Étienne Vergès, “le défenseur (le plus souvent un avocat), occupe une place primordiale dans l´exercice des droits de la défense, Ainsi, l´article 6§3-c Conv. EDH permet à l´accusé (au sens large) de se defender lui-même ou d´avoir l´assistance d´un défenseur de son choix.”2 Nos últimos tempos estamos vivendo uma verdadeira pirotecnia policial: gente presa, algemada, filmada, exposta, etc., etc. Em regra, dias depois a Justiça solta, ou melhor, um Juiz de Direito liberta; para a opinião pública é mais uma demonstração de impunidade ou, ainda mais facilmente, uma prova que no Brasil somente alguns (os pobres) ficam presos. Há, evidentemente, uma verdade nesta segunda afirmação, pois é certo que, na impossibilidade de constituir um advogado particular, o pobre, na maioria das vezes, não dispõe da advocacia pública, pois a Defensoria Pública não tem os recursos humanos e materiais necessários para defendê-los. Como afirmou Antonio Cláudio Mariz de Oliveira, “nos difíceis dias da atualidade, a figura do advogado (e digo eu, obviamente, também a do Defensor Público), especialmente o criminal, tem provocado a ira pública estimulada pela má imprensa. Esta faz questão de nos confundir com o cliente e se esforça para passar a ideia de que somos defensores do crime e não portadores dos direitos constitucionais e processuais do acusado.”3 Não seria esta a razão da falta de vontade política do Executivo em relação às Defensorias Públicas, fato que afirmei no início do prefácio? A propósito, julgando o Habeas Corpus nº. 006473205.2011.8.19.0000, a 2ª. Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro, em julgamento realizado no dia 20 de março de 2012 e publicado no dia 12 de novembro de 2012, garantiu a um acusado defendido pela Defensoria Pública o direito de entrevista pessoal, prévia e reservada com o seu defensor (portanto, antes mesmo da resposta preliminar e logo depois da citação). Corretíssima e alvissareira esta decisão da Corte Estadual carioca. 2. 3.

Procédure Pénale, Paris: LexisNexis Litec, 2005, p. 42. Revista Jurídica Consulex – Ano VIII, nº. 188 (15/11/2004).

PREFÁCIO – RÔMULO DE ANDRADE MOREIRA

Em tempos de Lava-Jato, finalmente uma decisão sóbria, pois, como lembra Víctor Moreno Catena, o acusado “es la parte pasiva necesaria del proceso penal, que se ve sometido al proceso y se encuentra amenazado en su derecho a la libertad, o en el ejercicio o disfrute de otros derechos cuando la pena sea de naturaleza diferente, al atribuírsele la comisión de hechos delictivos por la posible imposición de una sanción penal en el momento de la sentencia.”4 É certo que todo acusado, pobre ou rico, deve obrigatoriamente ser defendido por um profissional do Direito e, caso não tenha condições financeiras para contratar um advogado particular, valer-se dos serviços da Defensoria Pública, a fim de que se estabeleça íntegra a ampla defesa, observando-se que esta defesa técnica não é meramente formal, mas substancialmente consistente e potencialmente eficaz, pois, como já ensinava o Mestre Frederico Marques, “dá-se defensor ao réu, para que haja atuação efetiva daquele órgão em prol dos interesses do acusado. Certo é que se não pode traçar a priori a orientação a ser seguida por aquele a quem a Justiça confiou o patrocínio da defesa do réu. Mas se estiver evidente a inércia e desídia do defensor nomeado, o réu deve ser tido por indefeso e anulado o processo desde o momento em que deveria ter sido iniciado o patrocínio técnico no juízo penal. Abraçar entendimento diverso a respeito do assunto, além de constituir inaceitável posição diante da evidência ictu oculi de real ausência de defesa, é ainda orientação de todo censurável e errônea, mesmo porque pode legitimar situações verdadeiramente iníquas.”5 Outrossim, “para que haya un proceso penal propio de un Estado de Derecho es irrenunciable que el inculpado pueda tomar posición frente a los reproches formulados en su contra, y que se considere en la obtención de la sentencia los puntos de vista sometidos a discusión”.6 De mais a mais, não há devido processo legal sem o contraditório, que vem a ser, em linhas gerais, a garantia de que para toda ação haja uma correspondente reação, garantindo-se, assim, a plena igualdade de oportunidades processuais. A respeito do contraditório, Willis Santiago Guerra Filho afirma: “Daí podermos afirmar que não há processo sem respeito efetivo do contraditório, o que nos faz associar o princípio a um princípio informativo, precisamente aquele político, que garante a plenitude do acesso ao Judiciário 4. 5. 6.

Derecho Procesal Penal, Madrid: Editorial Colex, 1999, p. 657. Elementos de Direito Processual Penal, Vol. II, Campinas: Bookseller, 1998, p. 388. Klaus Tiedemann, Introducción al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal, Barcelona: Ariel, 1989, p. 184.

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(cf. Nery Jr., 1995, p. 25). Importante, também, é perceber no princípio do contraditório mais do que um princípio (objetivo) de organização do processo, judicial ou administrativo – e, logo, um princípio de organização de um instrumento de atuação do Estado, ou seja, um princípio de organização do Estado, um direito. Trata-se de um verdadeiro direito fundamental processual, donde se poder falar, com propriedade em direito ao contraditório, ou Anspruch auf rechliches Gehör, como fazem os alemães.”7 Vejamos a lição de Étienne Vergès “en donne une définition synthétique en considérant que ce principe ´implique la faculté, pour les parties à un procés penal ou civil, de prendre connaissance de toutes pièces ou observations présentées au juge, même par un magistrat indépendant, en vue d´influencer sa décision et de la discuter` (CEDH, 20 févr. 1996, Vermeulen c/ Belgique, D. 1997, som. com. P. 208).”8 Como, efetivamente, garantir no Juízo criminal o contraditório sem uma Defensoria Pública devidamente capacitada para defender os interesses dos indiciados, réus e condenados? Eu, integrante do Ministério Público, respeito profundamente os Defensores Públicos, sendo esta uma homenagem àqueles que labutam no foro criminal em busca da liberdade de outrem (ah! a liberdade). Uma lembrança simples de um Procurador de Justiça que sabe reconhecer o valor daqueles que se propuseram, como profissão, a esgrimir a arte de defender a liberdade do homem. Dito isso, e muito mais poderia ser escrito, eis que chega o Volume 2 da Coleção Biblioteca do Estado Defensor, coordenada pelo incansável e combatente (o bom combate garantista!) Maurilio Casas Maia – “O Tribunal do Júri e a Defensoria Pública”. Este volume teve especialmente a coordenação dos não menos incansáveis e também combatentes Bruno de Almeida Passadore, Renata Tavares da Costa e Vitor Eduardo Tavares de Oliveira. Esta obra coletiva é de uma importância ímpar e, portanto, indiscutível para o Processo Penal brasileiro, contando com a colaboração de eminentes Defensores Públicos: Carlos Roberto Barbosa, Dayan Saraiva de Albuquerque, Denis Sampaio, Giovanna Marielly da Silva Santos, Gisele Chimatti Berna, Igor Damous, José Alves Maciel, Nelson Gonçalves de Souza Junior, Odila de Fátima dos Santos, Ricardo Alves de Góes, Rômulo Luis Veloso de Carvalho, Rodolpho Mussel de Macedo e Sara Resende de 7. 8.

Introdução ao Direito Processual Constitucional, São Paulo: Síntese, 1999, p. 27. Procédure Pénale, Paris: LexisNexis Litec, 2005, p. 35.

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Oliveira, além dos já citados coordenadores. A obra divide-se em duas partes: a primeira – Teses Jurídicas – compõe-se de onze capítulos, onde são abordadas matérias as mais relevantes e atuais. A segunda parte do livro traz interessantíssimos estudos de casos. É um livro dirigido aos profissionais do Direito, não somente aos Defensores Públicos, pois contém informações doutrinárias e jurisprudenciais atualizadas, bem como aos estudantes, tendo em vista que não foi esquecida a abordagem teórica própria dos bancos acadêmicos. Rejubila-me, portanto, ter sido escolhido para prefaciá-la; fi-lo com absoluta tranquilidade e certeza que se trata de uma colaboração importante para o estudo do Direito Processual Penal no Brasil. Certamente este novo trabalho coletivo conseguirá repetir o êxito do primeiro volume da Coleção. Pelos temas e autores escolhidos certamente será uma importante e indispensável fonte de consulta e pesquisa. Evoé grandes autores!

Rômulo de Andrade Moreira Procurador de Justiça do Ministério Público do Estado da Bahia. Professor de Direito Processual Penal da UNIFACS, na graduação e na pós-graduação (Especialização em Direito Processual Penal e Penal e Direito Público). Pós-graduado, lato sensu, pela Universidade de Salamanca/Espanha (Direito Processual Penal). Especialista em Processo pela UNIFACS.

APRESENTAÇÃO Señores magistrados: nunca un abogado ha tenido que ejercer su oficio en tan difíciles condiciones: nunca contra un acusado se había cometido tal cúmulo de abrumadoras irregularidades. Uno y otro, son en este caso la misma persona. Como abogado, no ha podido ni tan siquiera ver el sumario y, como acusado, hace hoy setenta y seis días que está encerrado en una celda solitaria, total y absolutamente incomunicado, por encima de todas las prescripciones humanas y legales. Quien está hablando aborrece con toda su alma la vanidad pueril y no están ni su ánimo ni su temperamento para poses de tribuno ni sensacionalismo de ninguna índole. Si he tenido que asumir mi propia defensa ante este tribunal se debe a dos motivos. Uno: porque prácticamente se me privó de ella por completo; otro: porque sólo quien haya sido herido tan hondo, y haya visto tan desamparada la patria y envilecida la justicia, puede hablar en una ocasión como ésta con palabras que sean sangre del corazón y entrañas de la verdad. (Castro, Fidel, La história me absolverá)

O acusado é trazido pelos guardas do cárcere para o local em que será julgado. Trata-se de uma sala antiga, com várias pessoas – os jurados, um juiz ao centro, um promotor público, demais serventuários e pessoas da plateia. Para aquela justiça, apesar do acusado ser analfabeto e nunca ter estado antes num tribunal, não havia empecilho na realização do julgamento sem advogado de defesa para assisti-lo. A justiça refletia o processo de purificação através da busca da verdade. Uma forma revisitada das antigas ordálias: se o réu é inocente, não queimará no fogo do inferno! Muitas indagações podem surgir, tais como: um iletrado poderá defender-se sem os conhecimentos técnicos e jurídicos básicos? Como irá pensar a estratégia de defesa sem a “experiência do juri”? Como ele inquirirá as testemunhas? Suas dúvidas durante o julgamento e sobre o procedimento serão dirimidas por quem? Além dessas questões, muitas outras podem surgir na ausência da figura defensor, responsável pela defesa técnica.

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A realidade descrita era o quotidiano da justiça criminal norte-americana até 1963, quando a então Suprema Corte Americana decidiu que em todas as jurisdições penais o acusado tem o direito à defesa técnica. Esse precedente foi o GIDEON V. WAINWRIGHT. Este é o paradigma até o presente: garantia da defesa técnica criminal. Paradigma este que se transforma em obrigação internacional assumida pelo Estado Brasileiro ao ratificar tratados internacionais relativos à proteção de Direitos Humanos. Veja-se que a questão da assistência jurídica sempre foi um tema de grande relevância no âmbito da Organização dos Estados Americanos (OEA), algo que já se percebia na Carta de Bogotá – instrumento internacional criador da OEA -, e que previa em seu artigo 45, i, o dever de seus Estados-membro tomar medidas para que toda pessoa tivesse garantida assistência legal para garantir seus direitos1. Ademais, a questão da defesa criminal é tão forte que a Convenção Americana de Direitos Humanos reconhece a obrigação de os estados signatários assegurarem uma defesa realizada por um defensor, e não por qualquer profissional do direito2. Assim, não basta garantir um técnico capaz de “traduzir” sua defesa leiga para termos jurídicos e, assim, expor de maneira efetiva suas razões às cortes de justiça. No caso brasileiro, percebe-se que a Constituição da República, o Código de Processo Penal e os tratados internacionais de direitos humanos dos quais o país é signatário vão além de estabelecer um dever de garantir a defesa técnica, mas impõe a criação de um órgão com competência para atuar estrategicamente na defesa da liberdade pública. A corroborar a interpretação, cumpre registrar que a Assembleia Geral da Organização dos Estados Americanos fez aprovar a Resolução 2.821/2014 com o fito de recomendar a todos seus estados partes que não contem com uma Defensoria Pública em seus territórios que o façam e àquelas em que a instituição já está presente, deve-se garantir a autonomia e o fortalecimento institucional3. 1.

2. 3.

“art. 45 – Os Estados membros, convencidos de que o Homem somente pode alcançar a plena realização de suas aspirações dentro de uma ordem social justa, acompanhada de desenvolvimento econômico e de verdadeira paz, convêm em envidar os seus maiores esforços na aplicação dos seguintes princípios e mecanismos: […] i) Disposições adequadas a fim de que todas as pessoas tenham a devida assistência legal para fazer valer seus direitos” Art. 8.2, “e” da Convenção Americana de Direitos Humanos. Destaca-se os itens 5 e 7 de referida Resolução, as quais apontam a recomendação da OEA de: “5.Reiterar uma vez mais aos Estados membros que já dispõem do serviço de assistência jurídica gratuita, que adotem medidas destinadas a que os defensores públicos oficiais contem com um orçamento adequado e gozem de independência, autonomia funcional, financeira e/ou orçamentária e técnica” e “7. Incentivar novamente os Estados que ainda não disponham da instituição da defensoria pública a que considerem a possibilidade de criá-la em seus ordenamentos jurídicos”.

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Isto, por outro lado não foi algo evidente e óbvio. Historicamente, e no caso específico brasileiro, inegável que a atuação defensorial na seara criminal já se relacionou a tão-só “patrocinar a defesa criminal” dos acusados em geral (conforme redação revogada pela LC 132/09 do artigo 4, IV da Lei Orgânica Nacional da Defensoria Pública – LONDP4)5. Em outras palavras, à Defensoria Pública não seria reconhecido um papel relacionado à própria estrutura do sistema jurisdicional. Naquele momento, a atividade institucional, evidentemente importante no sentido de democratizar o acesso às cortes por camadas populares socialmente excluídas, era limitada a isto. Por consequência, a função desempenhada não ia além do papel de advogado do necessitado e a atuação do órgão estaria vinculada à exclusiva tutela de direitos de viés subjetivo. Por esta razão, a atuação se daria apenas enquanto representante judicial da parte. Era, portanto, impossível à Defensoria Pública atuar, por exemplo, enquanto interveniente processual em busca de efetivação de Direitos Humanos, na tutela de direitos difusos em nome próprio6. Todavia, por meio da Lei Complementar 132/2009 – norma reformadora da LONDP – a Defensoria Pública, especificamente na seara criminal, deixou de se relacionar à ideia de “advogado da parte” para se tornar verdadeira “curadora da liberdade”, tendo em vista o reconhecimento de que a tutela deste direito passa a ser tão relevante ao sistema, quanto o interesse público de reestabelecer a ordem jurídica através da condenação dos culpados7. Não à toa, portanto, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, no caso Ruano Torres, decidiu que não basta ao Estado apenas oferecer a atuação de um defensor público em casos criminais8. A defesa pública deve 4. 5.

6. 7. 8.

“Artigo 4º São funções institucionais da Defensoria Pública, dentre outras: […] IV – patrocinar defesa em ação penal; […]”. Este inciso foi alterado pela LC 132/2009. A respeito, veja-se o art. 22 da redação original da Lei Orgânica da Defensoria Pública do Estado do Rio de Janeiro: “Aos Defensores Públicos incumbe, genericamente, o desempenho das funções de advogado dos juridicamente necessitados”. Torna-se claro, portanto, a correspondência, em sua origem, da atividade do defensor público com a do advogado particular, cabendo àquele substituir estes em caso de “cliente” incapaz de arcar com os honorários de profissional particular. PASSADORE, Bruno de Almeida, Defensoria Pública no IRDR: uma análise a partir de novas atribuições da Defensoria Pública no sistema jurídico. In Defensoria Pública: estudos sobre atuação e função org. Bruno de Almeida Passadore et. alii, Curitiba: Ed. Juruá, 2017, p. 103. MARTINS, Rodrigo Azambuja, Uma História da Defensoria Pública. In Os Novos Atores da Justiça Penal, coord. Maria João Antunes et. alii., Coimbra: Ed. Almedina, 2016, p. 250 e 259. OEA. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Ruano Torres. Parágrafo 157: “la Corte ha considerado que nombrar a un defensor de oficio con el sólo objeto de cumplir con una formalidad procesal equivaldría a no contar con defensa técnica, por lo que es imperante que dicho defensor actúe de manera diligente con el fin de proteger las garantías procesales del acusado y evite así que sus derechos se vean lesionados y se quebrante la relación de confianza”.

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ser diligente, efetiva e, acima de tudo, ter a real possibilidade de refutar a culpa do acusado, algo que se dá através da efetiva estruturação em órgão comprometido com a atuação em prol da liberdade. Assim, passa-se a admitir, inclusive, a atuação da instituição não apenas nas hipóteses em que o acusado criminal não tenha advogado constituído, mas em todas as situações, no intuito de reequilibrar a relação Estado-acusador vs. acusado9. Igualmente, necessária se faz a atuação do órgão na realização e requerimentos de diligências durante a fase de inquérito policial não com o objetivo de demonstrar materialidade do crime e indícios de culpa do indiciado, como tradicionalmente ocorre, mas refutar tais aspectos10. O papel da Defensoria Pública se transmuda, portanto. Especificamente na seara criminal, como já dito, deixa de atuar como advogado do réu para se tornar um antagonista institucional da acusação pública. Não há, portanto, advocacia propriamente dita realizada pelo órgão, mas sim cabe a esta posicionar-se enquanto instituição responsável pela defesa pública.

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Todavia, cumpre-nos resgatar esse papel muitas vezes esquecido. Esta atuação enquanto curador da liberdade não se dará, por evidente, apenas nas cortes de justiça. Faz-se necessário divulgar ideias. Expor teses. Constranger academicamente. Mostra-se necessário – absolutamente necessário – expor as mazelas do sistema de justiça. Exatamente isso é feito agora. Em defesa da liberdade pública, expomos nossas ideias.

Bruno de Almeida Passadore12 Renata Tavares da Costa13 Vitor Eduardo Tavares de Oliveira14

A ideia não é de fácil assimilação. Afinal, se à acusação pública veda-se – como regra – sua disponibilidade, em relação à defesa pública tem-se o oposto. Garante-se ao interessado procurar profissional técnico da sua confiança, iniciando-se a atuação defensorial apenas quando o interessado buscar o órgão ou manter-se inerte – seja por impossibilidade financeira, seja por decisão deliberada11. 9.

Sobre esta questão, apontamos que já defendemos esta posição em outra oportunidade e partir do posicionamento de Luigi FERRAJOLI, momento em que nos posicionamos pela necessidade do órgão defensorial atuar em processos criminais não apenas quando for o caso de suprir a ausência de advogado privado, mas intervir sempre no processo penal, ainda que o réu conte com patrono particular, funcionando como “órgão complementar” à defesa privada, e tendo por objetivo trazer maior isonomia e proteção a valores constitucionalmente protegidos (PASSADORE, Bruno de Almeida, A Defensoria Pública enquanto Custus Vulnerabilis. In Defensoria Pública, Democracia e Processo org. Maurilio Casas Maia, Florianópolis: Ed; Empório do Direito, 2017, p. 126). Em sentido próximo: MAIA, Maurílio Casas, A Intervenção de Terceiro da Defensoria Pública nas Ações Possessórias Multitudinárias do NCPC. In Novo CPC: doutrina selecionada, coord. Fredie Didier Jr., Salvador: Ed. Juspodivm, 2016, vol. I – parte geral, p. 1278. 10. MARTINS, Rodrigo Azambuja, Uma História da Defensoria Pública. In Os Novos Atores da Justiça Penal, coord. Maria João Antunes et. alii., Coimbra: Ed. Almedina, 2016, p. 258 e seguintes. 11. Registre-se, portanto, que mesmo quando atua na defesa criminal de acusado com capacidade financeira para contratação de profissional particular, a Defensoria Pública ainda estará atuando dentro de seu feixe de atribuições legais e constitucionais. Logo, incabível o requerimento da instituição para arbitramento de honorários em prol da instituição como recorrentemente ocorre em alguns estados da federação (p.e. Paraná e São Paulo) e no âmbito da União, sob o equivocado argumento que em tais casos estaríamos lidando com atuação “atípica” da instituição. Para maiores detalhes, ver: PASSADORE, Bruno de Almeida, Defensoria deve rever cobrança de honorários de quem pode pagar advogado. In Revista Eletrônica “Consultor Jurídico” de 14/02/2017, disponível em <https://www.conjur.com.br/2017-fev-14/ tribuna-defensoria-defensoria-rever-cobranca-honorarios-quem-condicoes-pagar-advogado>, acesso em 03/05/2018.

12. Defensor Público do Estado do Paraná. Mestre em Direito Processual pela Universidade de São Paulo. Ex-Presidente da Comissão de Prerrogativas da Defensoria Pública do Estado do Paraná. Ex-Defensor Público Auxiliar do Núcleo de Cidadania e Direitos Humanos da Defensoria Pública do Estado do Paraná. 13. Defensora Pública do Estado do Rio de Janeiro, Mestranda em Direito Internacional dos Direitos Humanos da Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires, Diploma nas “100 Regras de Brasília e o Sistema Interamericano de Direitos Humanos” da Faculdade de Direito da Universidade do Chile”; Diploma em “Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario” pelo Washington College of Law da American University; Pós-graduada em Direito Penal pela Falculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires. 14. Defensor Público do Estado do Paraná, Titular da 2ª Vara do Júri de Curitiba, Ex-Defensor Público do Estado do Maranhão, pós-graduado pela Fundação Escola Superior do Ministério Público do Distrito Federal e pela UNITAR (ONU).

PARTE 1 TESES JURÍDICAS

Capítulo 1

O PAPEL DA DEFESA PARA PRESERVAÇÃO DO ESTADO DE INOCÊNCIA NO PLENÁRIO DO JÚRI Rômulo Luis Veloso de Carvalho1 SUMÁRIO: 1. Contexto social, constitucional e o procedimento do júri; 2. A proteção da imparcialidade dos jurados pela defesa: 2.1 – Mídia e o Júri; 2.2. Requerimentos do artigo 422 do Código de Processo Penal; 2.3 atenção defensiva aos requerimentos ministeriais; 2.4. Consignação de perguntas ao acusado e o direito ao silêncio; 3. O defensor como protetor da liberdade humana; 4. Referências.

1. CONTEXTO SOCIAL, CONSTITUCIONAL E O PROCEDIMENTO DO JÚRI A Constituição Federal de 1988 fez previsão do tribunal do júri no título dos direitos e garantias fundamentais, assegurando: a plenitude de defesa, o sigilo das votações, a soberania dos veredictos e a competência para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, é o que com clareza está escrito no artigo 5º, inciso XXXVIII. O destaque ao título em que está inserida a regra constitucional do júri é de fundamental relevância para a percepção de que o procedimento é essencialmente uma garantia fundamental, não mecanismo de satisfação da vingança ou simples forma legitimadora da imposição do encarceramento de quem é acusado. Tratando genericamente do procedimento penal, em raciocínio aplicável perfeitamente ao júri, Ada Pellegrini alerta que “o processo não pode ser entendido apenas como instrumento de persecução penal do réu. O processo penal se faz também, e até principalmente, para a garantia do 1.

Mestrando em Direito penal pela Pontifícia Universidade Católica de Minas Gerais (PUC-MG). Pós-graduado (lato sensu) em direito no Curso de Especialização em Direito da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro.Possui graduação em Direito pela Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro. É defensor público na Defensoria Pública do Estado de Minas Gerais e professor convidado da Escola Superior da Defensoria Pública do Estado de Minas Gerais.

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acusado”2. Esse é também o sentido da inclusão do tribunal do júri no título dos direitos e garantais fundamentais, ao lado de outros cânones fundantes do processo democrático, como o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditório. O processo penal significa mais uma forma de autolimitação do Estado do que um instrumento de busca de aplicação da pena, já que pelo princípio do nulla poena sine judicio, o Estado submete a sua pretensão punitiva ao crivo do poder judiciário, precisando alegar e provar dentro de rigorosas balizas legais a prática delituosa3. Dentro dessa perspectiva, analisando a participação da defesa ao longo do rito, é preciso ressignificar o sentido de sua atuação no julgamento popular, visto que o júri tem sido, em variados aspectos e a partir de deletérias práticas, terreno fértil para violações dos direitos fundamentais ante a inobservância das garantias mais básicas dos acusados.

2. A PROTEÇÃO DA IMPARCIALIDADE DOS JURADOS PELA DEFESA Radbruch4 já afirmou que só o jurista com consciência pesada, só aquele jurista que em cada instante de sua vida profissional tem plena consciência tanto da necessidade como do caráter profundamente questionável da sua profissão seria um bom jurista. O Defensor em plenário deve dominar essa dicotomia. Precisa ter ciência da sua necessidade de combativo protetor das garantias fundamentais do acusado e zelar constantemente para não desempenhar somente o papel questionável da sua profissão a que alude o jurista alemão. Aquele que representa quem é julgado pelo suposto cometimento de crime doloso contra vida deve estar ciente da responsabilidade que recaí sobre seus ombros, sob pena de destruir a vida do cidadão e transformar sua presença apenas em legitimadora da condenação maculada pelo desrespeito a forma ou ditada por fatores que não encontram respaldo na prova dos autos. Carnelutti5 bem explica: 2. 3. 4. 5.

GRINOVER, Ada Pellegrini; FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves e FERRAZ, Anna Cândida da Cunha. Liberdades Públicas. São Paulo: Saraiva, 1978. p. 27 JARDIM, Afrânio Silva. Direito processual penal: estudos e pareceres. 12. Ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2013. p. 92. RADBRUCH, Gustav. Rechtsphilosophie. 9 ed., 1983, p. 204, GRGA, II, 1993. CARNELUTTI, Francesco. As misérias do processo penal. São Paulo: Pillares, 2009. p. 54.

PARTE 1 - Capítulo 1

“[...] o defensor não é um raciocinador imparcial. E é isto o que escandaliza a gente. Apesar do escândalo, o defensor não é imparcial porque não deve sê-lo. E porque não é imparcial o defensor, tampouco pode ser nem deve ser imparcial seu adversário. A parcialidade deles é o preço que se deve pagar para obter a imparcialidade do juiz [...]

Contra o indeferimento de um requerimento defensivo, sempre existirá a possibilidade de recurso, já quando a defesa opta pelo silêncio no lugar da apresentação de uma tese que possa beneficiar o acusado, então a probabilidade do direito ser reconhecido se encontra absolutamente fulminada. Não é o defensor juiz da causa do sentenciado, exigindo-se dele que não tergiverse com o direito alheio.

2.1. MÍDIA E O JÚRI Ao se analisar os julgamentos midiáticos e as providências que deve a defesa operar diante deles, não se deve restringir o objeto apenas aos julgamentos que magnetizam holofotes nacionais, como exemplos sobram pelo Brasil: casal Nardoni, Suzane Von Ritchthofen, Guilherme de Pádua, entre tantos outros. É comum também no dia a dia dos Defensores Públicos ou Advogados atuantes em cidades de pequeno ou médio porte a tensão entre a opinião pública e o direito a um julgamento justo dos acusados. Não é raro o corpo de jurados conhecer o caso pelos meios de comunicação ou comentários na cidade. De qualquer forma, não é esse simples contato prévio com o caso que impede a participação de um jurado no julgamento de forma isenta. Como didaticamente está explicado no antigo caso americano Reynolds v. United States (98 U.S. 145 – 1878), no voto do Chief Justice Morrison Remick Waite, o jurado imparcial não é aquele que ignora totalmente os fatos antes do julgamento, mas sim o que mantém sua mente aberta para, em vista das evidências e testemunhos produzidos na corte, alterar sua impressão inicial. A ciência de informações sobre o fato não é indicativo imediato de comprometimento da imparcialidade para julgar, a situação muda, porém, pelo excesso de exposição ou quando ocorrem pressões no dia do julgamento pelo cerco que a sociedade local pode realizar sobre a sessão, as vezes até mesmo dentro das salas de julgamento quando não controlado devidamente

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o desenvolvimento dos trabalhos pelo magistrado responsável. Por todo o país, pequenos fóruns são cercados por curiosos, por familiares empunhando faixas de justiça, pessoas trajando camisetas com fotografias da vítima, então os jurados assistem a reencontros traumáticos, choros estridentes, entrevistas comoventes e muitas lentes apontadas para o espetáculo que ocorre nos plenários. Nestes casos, diante da fala emocionada de um eloquente promotor, da transposição do foco dos debates para as informações jornalísticas, considerando a emoção que da plateia sedenta pela condenação chega aos jurados que já tomaram contato com informações sobre o caso, a condenação parece irreversível e o trabalho do Defensor para assegurar um julgamento justo pode restar inviabilizado. Toda essa conjuntura de esmagamento das possibilidades de defesa que no júri se verifica ainda mais forte está inserido em um contexto mais amplo de menoscabo aos direitos fundamentais e pela defesa penal que foi bem analisado por Marcus Alan Gomes6: “A superficialidade da informação – consequência da velocidade da apuração dos fatos – reduz a complexidade das questões sociais e da experiências humanas [...] No que concerne ao crime, essa dinâmica se manifesta em máximas que reproduzem estereótipos e estigmas, e que alimentam a espetacularização da mass media. Assim, deve haver apenas “bandidos e vítimas”, “culpados e inocentes”. O trabalho da polícia se resume a prender criminosos, e aos tribunais não resta outra alternativa a não ser a condenação dos réus. Absolvições são recebidas com desconfiança, e interpretadas como fruto de interferências indevidas no curso do processo, de deficiências da lei ou mesmo tráfico de influência. O Ministério Público é sempre apresentado como acusador implacável, que não tergiversa com a delinquência, “doa a quem doer”. O defensor é tratado como um obstáculo à aplicação da justiça punitiva, e cujas palavras nunca são consideras sinceras. Sua figura é, não raramente, associada ao próprio suspeito [...]”.

Com o medo dissipado pela sociedade, o sensacionalismo das abordagens, a tarefa de atenuar o rolo compressor punitivo que se volta contra os acusados no plenário do júri se torna difícil e algumas providências devem ser observadas sob pena do julgamento se tornar um mero simulacro de realização de justiça. 6.

GOMES, Marcus Alan de Melo. Mídia e sistema penal: as distorções da criminalização nos meios de comunicação. Rio de Janeiro: Revan, 2015. p.115.

PARTE 1 - Capítulo 1

Como assevera Binder7, o modo como o Estado faz o uso do poder penal é um dos indicadores mais precisos do aprofundamento do sistema democrático em uma sociedade, sobretudo diante do fato de que o grau de respeito à dignidade de todas as pessoas é a base essencial do próprio conceito democrático. A defesa tem papel crucial na garantia das regras do jogo. Já foi aludido que é comum nos plenários do júri que familiares e conhecidos da vítima ocupem a porta do fórum realizando manifestações contra o acusado, pode ocorrer também dessas pessoas hostilizarem a defesa e tentarem entrar no plenário com camisas e faixas com a fotografia da vítima. Todas essas citadas práticas contaminam os jurados e comprometem a realização de um julgamento conforme o devido processo legal, visto que os membros da sociedade civil obviamente estão mais sujeitos a pressões para decidir em um ou outro sentido por não gozar das prerrogativas da magistratura e conhecimento técnico próprio de um magistrado togado. Infelizmente, há juízes que permitem essas práticas atentatórias ao julgamento que deve ocorrer diante de julgadores imparciais e em tranquilidade. Por força do já mencionado artigo 5º, inciso XXXVIII, da Constituição e da sistemática de votação Código de Processo Penal, os jurados decidem por íntima convicção, ou seja, há uma exceção a obrigação de motivação das decisões como ocorre nos demais julgamentos do poder judiciário, por força do artigo 93, IX. Sobre o tema, Rangel8 defende que não se pode aplicar essa consagrada metodologia, pois o que a carta garante é o sigilo do voto, não a ausência do dever de motivação, devendo se afastar a aplicação do código e prestigiar a regra constitucional que determina a fundamentação das decisões. O entendimento não é praticado, mas merece registro. De toda forma, sem a fundamentação que contenha a razão da escolha pelas decisões tomadas em plenário, torna-se impossível diante de uma decisão desfavorável cravar que manobras de pressão da sociedade civil sobre o corpo dos jurados não o contaminou, o cuidado deve ser redobrado e, em caso de condenação, manifestações atípicas e pressões externas realizadas devem necessariamente levar a anulação do julgamento. O respeito aos direitos fundamentais é o peso de se viver em um Estado Democrático de Direito. 7. 8.

BINDER, Alberto M. Política criminal: de la formulación a la práxis. Buenos Aires: Ad-Hoc, 1997. p. 45. RANGEL, Paulo. Tribunal do júri: visão linguística, histórica, social e jurídica. 5. Ed. São Paulo: Atlas, 2015. p. 272.

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