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DE LA COMUNIDAD VALENCIANA Edita: Tirant lo Blanch Director: José Flors Matíes

´ JURIDICA DE LA COMUNIDAD VALENCIANA

Jurisprudencia seleccionada. Artículos de Actualidad Jurídica. Noticias de Legislación Valenciana. Selección y Comentarios de las Resoluciones de la Dirección General de Registros y Notariado. Bibliografía recomendada. EQUIPO DE REDACCIÓN: Lluís Aguiló Manuel Alegre Nueno Francisco de P. Blasco Gascó Ángela Coquillat Manuel López Orellana Juan Martín Queralt José Luis Martínez Morales Simeón Ribelles Durá Constancio Villaplana

71 (2019

Revista

DE LA COMUNIDAD VALENCIANA

www.revistajuridicavalenciana.com

De nuevo sobre la tributación de la cesión por alimentos.

(Comentarios a la Resolución del TEAR de Valencia 28/2/19-Rec 12/00771/17)

Rafael Rivas Andrés

Equipo de redacción

Lluis Aguiló i Lúcia Profesor Titular de Derecho Constitucional. Letrado de Les Corts Valencianes Manuel Alegre Nueno Magistrado suplente de la Sala de lo Social del TSJ de la Comunidad Valenciana. Profesor Titular de la Universitat de València Ángela Coquillat Vicente Abogada Manuel López Orellana Magistrado de la Audiencia Provincial de Valencia Juan Martín Queralt Catedrático de Derecho Financiero y Tributario. Abogado José Luis Martínez Morales Abogado. Profesor Titular de Derecho Administrativo Simeón Ribelles Durá Notario de Valencia Constancio Villaplana García Registrador de la Propiedad de Alicante Director: José Flors Matíes Magistrado jubilado de la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana

´ Dirigida JoséFlors FlorsMatíes Matíes Dirigida porporJosé Dirigida por José Flors Matíes Publicación trimestral

Publicación Publicacióntrimestral trimestral Nº 39/ Julio 2011 Nº 40/ Octubre 2011 Índice Índice

Nº 71/ Julio 2019

ARTÍCULOS NOTA DE LA REDACCIÓN: 10º ANIVERSARIO.................................................................................. 5 Índice – La determinación del régimen de convivencia familiar en la Ley de la Generalitat, de relaciones familiares de los hijos e hijas cuyos progenitores no conviven, por Francisco de P. Blasco Gascó ARTÍCULOS ARTÍCULOS y Beatriz Morera Villar.................................................................................................................. 5 – Aspectos registrales deinterés laLALey de Régimen Matrimonial Valenciano, porporMario E.ResoNUEVO SOBRE TRIBUTACIÓN DEEconómico LA CESIÓN POR ALIMENTOS (Comentarios a la – – LasDE obras públicas de local, autonómico y general en la Comunidad Valenciana, Juan Clemente Meoro ........................................................................................................................... lución del TEAR de Valencia 28/2/19-Rec 12/00771/17), por Rafael Rivas Andrés.................... 5 Espinosa Baviera ......................................................................................................................... 23 7 – Las destinadas a vivienda unifamiliar aislada en suelo urbanizable común, – Eledificaciones abono de la prisión provisional: evolución legislativa yy jurisprudencial, por no Vicente José Martínez porPardo............................................................................................................................................ Ricard Sala y Silvia Fuster NOVEDADES EN LACamarena JURISPRUDENCIA CIVILBorja .......................................................................... 41 21 – Cuestiones funcionales a considerar enDEL un sistema deDEcontratación electrónica,por JorgeSUPREMO, Martínez DOCTRINA JURISPRUDENCIAL PLENO LA SALA CIVIL DEL TRIBUNAL por – – El procedimiento sancionador tributario, principales cuestiones conflictivas derivadas de su Pordesarrollo José Flors Matíes................................................................................................................... Fernández .................................................................................................................................... inicio, y terminación por Juan Calvo Vérgez ............................................................... 59 35 13 – La tramitación delalosprueba, futuros modificados de contratos del sector público con la nueva Ley 2/2011, – Sobre la carga de por Rafael Juan Juan Sanjosé ....................................................... 59 de 4 de marzo, de Economía sostenible, por Jorge Martínez Fernández.................................... 89 JURISPRUDENCIA – CIVIL, seleccionada por Manuel López Orellana........................................................................ 21 JURISPRUDENCIA – PENAL, seleccionada por Ángela Coquillat Vicente y Jorge Walser Boserman.......................... 73 –JURISPRUDENCIA CIVIL, seleccionada por Purificación Martorell Zulueta................................................................ 81 – – CIVIL, seleccionada por Martorell Zulueta................................................................ 103201 CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Morales....................... 101 – PENAL, seleccionada por Purificación Ángela Coquillat Vicente .................................................................... – – PENAL, seleccionada por Ángela VicenteNueno .................................................................... LABORAL, seleccionada por Coquillat Manuel Alegre .................................................................... – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Morales ................. 247243 107 – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Morales ................. – LABORAL, seleccionada por Mª Mercedes Boronat Tormo ......................................................... 315269 – LABORAL, seleccionada por Mª Mercedes Boronat Tormo......................................................... 341 DOCTRINA DE LA DGRN – ÚLTIMAS RESOLUCIONES DESTACABLES DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE LOS REGISTROS Y DOCTRINA DE LA DGRN DOCTRINA LA DGRN por Constancio Villaplana García...................................................................... 123 DELDE NOTARIADO – Últimas resoluciones de General de delos losRegistros Registros ydeldelNotariado, Notariado, – – Últimas resolucionesdestacables de lala Dirección Dirección General COMENTARIOS Adestacables LAS RESOLUCIONES DE LA DIRECCIÓN GENERAL yDE LOS REGISTROS Y seleccionadasy glosadas por Juan Moreno ....................................................... 399313 seleccionadas y glosadas JuanCarlos CarlosRubiales Rubiales Moreno...................................................... DEL NOTARIADO Por por Simeón Ribelles Durá................................................................................. 133 – Comentarios a las delos losRegistros Registrosy ydeldelNotariado, Notariado, – Comentarios a lasresoluciones resolucionesde delala Dirección Dirección General General de porpor Ramón Pascual Maiques Ramón Pascual Maiques............................................................................................................. ............................................................................................................. 407323 TRIBUTARIO – SENTENCIAS Y RESOLUCIONES DE ACTUALIDAD, por Juan Martín Queralt, Alberto García

TRIBUTARIO TRIBUTARIO Moreno y José Luis Bosch Cholbi................................................................................................. 141 – Resoluciones judiciales porAlberto José Luis Bosch Cholbi – Resoluciones judicialesdedeactualidad, actualidad,seleccionadas seleccionadas y glosadas glosadas por García Moreno y y José García Luis Bosch Cholbi................................................................................................................ 423345 Alberto Moreno ................................................................................................................. CRÓNICA DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA, por Lluís Aguiló i Lúcia...................................................... 159 CRÓNICA ACTIVIDADLEGISLATIVA LEGISLATIVA CRÓNICA DEDE LALA ACTIVIDAD – Por los LluísDecretos-Leyes Aguiló i Lúcia................................................................................................................. – Sobre Autonómicos, Por Lluís Aguiló i Lúcia................................................ 447359

NOTA DE LA REDACCIÓN A partir del presente número, la sección de jurisprudencia laboral de la Revista correrá a cargo de D. Manuel Alegre Nueno, Magistrado suplente de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana y Profesor Titular de la Universitat de València, a quien damos la bienvenida al Equipo de redacción.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com http: //www.tirant.com Librería virtual: http: //www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V - 4065 - 2001 ISSN: 1578 - 6420 IMPRIME: Guada Impresores, S.L. MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

DE NUEVO SOBRE LA TRIBUTACIÓN DE LA CESIÓN POR ALIMENTOS (Comentarios a la Resolución del TEAR de Valencia 28/2/19-Rec 12/00771/17)

Rafael Rivas Andrés

Notario Delegado en Castellón del INDISVA (Instituto Notarial Valenciano de atención a personas con discapacidad)

SUMARIO I. RECORDATORIO SOBRE LAS DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA Y LA CESIÓN A CAMBIO DE ALIMENTOS. II. LOS PRECEDENTES: LAS RESOLUCIONES DEL TEAR DE VALENCIA 27/1/2010 (RECLAMACIÓN 46/01186/2008) Y 15/5/17 (RECLAMACIÓN 12/03526/2013). III. LA NUEVA RESOLUCIÓN DEL TEAR DE VALENCIA 28/2/19REC 12/00771/17. IV. HACIA UNA ELABORACIÓN DEL DERECHO JUSTO Y EQUITATIVO.

I. RECORDATORIO SOBRE LAS DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA Y LA CESIÓN A CAMBIO DE ALIMENTOS Como parece que últimamente es más grave el “autoplagio” que el “plagio” a secas, dejamos constancia desde el principio que publicamos en esta misma Revista (nº 65 de enero de 2018) un artículo sobre la materia bajo el título “La Cesión por Alimentos no se puede liquidar como una renta vitalicia: son contratos distintos”; como no se trata ahora de repetir lo ya dicho, remitimos a lo que allí escrito por más que como introducción nos permitiremos reproducirlo para insistir brevemente en las diferencias civiles y fiscales entre ambos contratos. En el Título XII del Libro IV, nuestro Cc regula los contratos onerosos “aleatorios o de suerte”, y dentro de éstos, dedica el Capítulo IV (Arts. 1802 a 1808) a un contrato que denomina con términos bien expresivos: “DE LA RENTA VITALICIA”; se define a dicho contrato en el Art. 1802 Cc en términos de los que resulta que es esencial al contrato el pago de una “RENTA O PENSIÓN”

“El contrato aleatorio de RENTA vitalicia obliga al deudor a pagar una PENSIÓN o rédito anual durante la vida de una o más personas determinadas por un capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere desde luego con la carga de la PENSIÓN”.

También en el Título XII del Libro IV, nuestro Cc regula otro contrato oneroso “aleatorio o de suerte”, en el Capítulo II (Arts. 1791 a 1797, introducidos por Ley 41/2003 de 18 noviembre) que denomina con términos muy concretos y específicos: “DEL CONTRATO DE ALIMENTOS”, al que se define en el Art. 1791 Cc con palabras que no dejan duda sobre que no hay ningún tipo de “renta o pensión” “Por el contrato de alimentos una de las partes se obliga a proporcionar vivienda, manutención y asistencia de todo tipo a una persona durante su vida, a cambio de la transmisión de un capital en cualquier clase de bienes y derechos”.

En el artículo citado exponíamos los antecedentes en Derecho Comparado del contrato de alimentos y señalábamos que sus diferencias con el de renta vitalicia habían sido tempranamente puestas de relieve por la doctrina y jurisprudencia (TS y DGRN) antes de ser consagrada en nuestro Cc. Como decimos no se trata de repetir lo ya escrito pero no nos resistimos a resaltar el acierto de la doctrina en puntualizar las diferencias entre ambos contratos y como ejemplo reiteramos las opiniones de Riera Álvarez1 que hace un minucioso estudio del vitalicio y sus diferencias con la renta llegando a decir que “el contrato de alimentos nace para atender a las personas con discapacidad y las personas dependientes en general”. Es más, Riera piensa que el genuino contrato de alimentos es necesariamente asistencial, hasta el punto que esa idea asistencial se convierte en la “causa objetiva” del negocio en el sentido del Art. 1274 Cc, cosa que no ocurre en el contrato de renta vitalicia, citando en esta línea las opiniones de Martínez de Velasco (El contrato de alimentos, Fundación registral 2006) pues no cabe la prestación de alimentos a favor del que no los necesita, ni un nivel mayor o menor de ellos que las necesidades que tienen que cubrir. Ahora bien, explicando Riera la asistencia como causa de los alimentos, cita a Núñez Zorrilla (Comentarios a los artículos 1791 a 1797 Cc, RGLJ 2005) que consideraba que éstos se prestan para la subsistencia de una persona tanto en el aspecto físico “como espiritual” (“asistencia de todo tipo” dice el Art. 1791 Cc). Y al desarrollar este tipo de asistencia Riera expresa una idea que separa definitivamente el contrato de alimentos del de renta; lo dice así “La necesidad y consecuente asistencia no tienen que ser necesariamente económicas o materiales, es decir, de subsistencia en sentido estricto. Aún más, cabe que no se necesite tal asistencia económica sin que por ello deje de existir el contrato de alimentos: piénsese, por ejemplo, en el caso de ancianos o discapaces con posición patrimonial solvente. También puede suceder que la parte económica de la prestación sea más relevante inicialmente… para ceder posteriormente su relevancia frente a una prestación… más personal, a medida que aumenta la situación de dependencia física…”.

RIERA ÁLVAREZ, José Antonio: “Las instituciones de prevención patrimonial…”, La defensa jurídica de las personas vulnerables, libro colectivo del Seminario del Consejo General del Notariado en la UIMP en julio/agosto de 2007, Thomson-Civitas, Editorial Aranzadi, Cizur Menor, Navarra 2008, p. 291-325. 6 RAFAEL RIVAS ANDRÉS

Termina Riera destacando que la diferencia entre alimentos y renta es insalvable pues el primero es necesariamente CONTRATO DE ASISTENCIA FÍSICO/ESPIRITUAL con matices personales y familiares, mientras que el último entra de lleno en el intercambio económico de bienes y servicios como CONTRATO DE PREVISIÓN junto con los seguros o los planes de pensiones… en nuestra opinión esta es la clave que ha sabido detectar el TEAR de Valencia… Respecto a la fiscalidad de la cesión a cambio de alimentos, y centrándonos en el supuesto ordinario de que un particular cede su casa a otro particular a cambio de alimentos, esta transmisión quedará sujeta por los cauces ordinarios al Impuesto de Transmisiones del Art. 7.1.A del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre (TRITP) “1. Son transmisiones patrimoniales sujetas: A) Las transmisiones onerosas por actos ‘inter vivos’ de toda clase de bienes y derechos que integren el patrimonio de las personas físicas o jurídicas”.

Lo explicado hasta aquí sería de aplicación también al contrato de renta vitalicia, pero como éste supone también la constitución de pensión daría lugar a su tributación específica por el Art. 49 del RDcto 828/1995, de 29 de mayo (Rgto ITP)

“La base imponible de las PENSIONES se obtendrá capitalizándolas al interés básico del Banco de España y tomando del capital resultante aquella parte que, según las reglas establecidas para valorar los usufructos, corresponda a la edad del PENSIONISTA, si la PENSIÓN es vitalicia, o a la duración de la PENSIÓN si es temporal. Cuando el importe de la PENSIÓN no se cuantifique en unidades monetarias, la base imponible se obtendrá capitalizando el importe anual del salario mínimo interprofesional. A los efectos de lo prevenido en el párrafo anterior se capitalizará la cantidad que corresponda a una anualidad”.

Y como norma frente a la eventual elusión fiscal para impedir que se transmitan patrimonios sin pagar el Impuesto de Donaciones que normalmente es más gravoso, dice el Art. 22 Rgto ITP

“Artículo 22 Cesión de bienes a cambio de PENSIÓN. Cuando en las cesiones de bienes a cambio de PENSIONES vitalicias o temporales, la base imponible a efectos de la cesión sea superior en más del 20 por 100 y en 2.000.000 de pesetas a la de la PENSIÓN; la liquidación a cargo del cesionario de los bienes se girará por el valor en que ambas bases coincidan y por la diferencia se le practicará otra por el concepto de donación”.

El problema es que tanto la constitución de la Pensión, como esta última norma antielusión de Donaciones, no se pueden (no se deben) aplicar a la cesión a cambio de alimentos por una razón muy sencilla: no existe Renta o Pensión.

II. LOS PRECEDENTES: LAS RESOLUCIONES DEL TEAR DE VALENCIA 27/1/2010 (RECLAMACIÓN 46/01186/2008) Y 15/5/17 (RECLAMACIÓN 12/03526/2013) En el anterior artículo poníamos de relieve que el Tribunal Económico-Administrativo Regional de Valencia había emitido dos Resoluciones coincidentes sobre la tributación de la cesión por alimentos en el sentido que aquí se propugna de no aplicarle las normas fiscales basadas en la existencia de una Renta o Pensión. REVISTA JURÍDICA DE LA COMUNIDAD VALENCIANA 7

La Resolución del TEAR Valencia de 27/1/2010 (Reclamación 46/01186/2008) consideró que a los alimentos no le era aplicable la tributación especial de la renta vitalicia, resumiendo el caso en los “Antecedentes de Hecho” con las siguientes palabras “En escritura pública de fecha 14 de diciembre de 2005, autorizada por el Notario de Alcala de Xivert… la interesada cedió a su hija la propiedad de determinada vivienda a cambio de la obligación de prestar a la primera sustento, habitación, vestido, asistencia médica y demás necesidad ordinarias de por vida…”.

Posteriormente en los Fundamentos de Derecho distinguió claramente entre el contrato de alimentos y la renta vitalicia transcribiendo los Arts. 1791 y 1802 Cc. Pero a la vez recordó en el FD 3º que según Art. 13 LGT (en el mismo sentido el Art. 2.1 TRITP) “Las obligaciones tributarias se exigirán con arreglo a la naturaleza jurídica del hecho, acto o negocio realizado…”.

Y concluyó finalmente anulando la liquidación al no existir renta en el contrato de alimentos en el FD 4º

“… el contrato definido en la escritura que contiene el hecho imponible se ajusta exactamente a las características del contrato de alimentos definido en el citado artículo 1791 del Código Civil, al pactarse como contraprestación a la cesión del bien inmueble transmitido la prestación de alimentos en sentido amplio a la cedente durante toda su vida, sin que se derive del citado contrato el pago de una pensión…”.

En la Resolución del TEAR Valencia de 15/5/17 (Reclamación 12/03526/2013) se insiste en considerar que a los alimentos no le es aplicable la tributación especial de la renta vitalicia, diciendo en los “Antecedentes de Hecho” que

“En escritura pública de fecha 8 de noviembre de 2012, autorizada por el Notario de Alcalá de Xivert… el interesado cedió a su sobrina la propiedad de determinados inmuebles a cambio de la obligación de prestar al primero sustento, habitación, vestido, asistencia médica y demás necesidad ordinarias de por vida, presentando copia de dicha escritura ante la Oficina Liquidadora de San Mateu…”.

También en los Fundamentos de Derecho distinguió claramente entre el contrato de alimentos y la renta vitalicia transcribiendo los Arts. 1791 y 1802 Cc, y recordando en el FD 3º que según Art. 13 LGT (vid. igualmente el Art. 2.1 TRITP) “Las obligaciones tributarias se exigirán con arreglo a la naturaleza jurídica del hecho, acto o negocio realizado…”.

La conclusión final es la misma que en la Resolución precedente anulando la liquidación al no existir renta en el contrato de alimentos; el FD 5º lo dice así

“… el contrato pactado en la escritura que contiene el hecho imponible se ajusta exactamente a las características del contrato de alimentos definido en el citado artículo 1791 del Código Civil, al pactarse como contraprestación a la cesión del bien inmueble transmitido la prestación de alimentos en sentido amplio a la cedente durante toda su vida, sin que se derive del citado contrato el pago de una pensión…”.

8 RAFAEL RIVAS ANDRÉS

III. LA NUEVA RESOLUCIÓN DEL TEAR DE VALENCIA 28/2/19-REC 12/00771/17 La Resolución del TEAR Valencia de 28/2/19-Rec 12/00771/17, tiene la importancia que le otorga el mantener la línea de tributación del contrato de alimentos que iniciaron las dos anteriormente citadas con lo que se excluye desde todo punto de vista cualquier tipo de precipitación o error: son ya 15 años. En el FD 6º resume el contrato pactado en la Escritura con las siguientes palabras

“En la escritura no se cuantifica el valor del contrato de alimentos y sí se señala que no se ceden los inmuebles a cambio de una pensión sino a cambio de una obligación personal y transferible de alimentos que comprende alimentos físicos (sustento, habitación, vestido, asistencia médica y demás necesidades ordinarias) y alimento espiritual (consuelo, afecto y compañía), considerando al cedente como persona integrante del hogar del cesionario, aunque por la longevidad del cedente de los alimentos puedan considerarse desproporcionados al valor de los bienes cedidos”. “Del examen de la escritura se advierte que el negocio realizado por las partes es el de cesión de bienes inmuebles a cambio de alimentos definido en términos amplios sin que se pacte pensión o renta vitalicia”.

Para el TEAR la conclusión es clara

“No existiendo voluntad de pactar una pensión, no cabe predicar la existencia de una donación…”.

IV. HACIA UNA ELABORACIÓN DEL DERECHO JUSTO Y EQUITATIVO En el artículo que sirve de base al presente citábamos a García de Blas2 y los aciertos de su trabajo sobre el contrato de alimentos basados en estudios de sociología jurídica que ponían de relieve las necesidades asistenciales de una población cada vez más envejecida y aislada, lo que nos llevaba a reclamar una mejora en la fiscalidad de las cesiones a cambio de alimentos, y como mínimo mantener su tributación únicamente como transmisión inmobiliaria. Desde luego que el acierto del TEAR de Valencia en las resoluciones citadas es en pura técnica jurídica irreprochable; pero no es menos destacable lo que deja traslucir su argumentación al haber captado la esencia del negocio jurídico como contrato “asistencial”. El Derecho no puede ser sólo una fría herramienta técnica que opere asépticamente en las relaciones sociales, y por eso Resoluciones como las aquí relatadas nos consuelan al recordarnos que puede llegar a ser instrumento de realización del “ars boni et aequi”…

GARCÍA DE BLAS VALENTÍN-FERNÁNDEZ, Mª Luisa: “Contrato de alimentos”, Instituciones de Derecho Privado, obra colectiva del Consejo General del Notariado, Aranzadi, Cizur Menor (Navarra) 2016, Tomo III Obligaciones y Contratos, Volumen 2º, Capítulo 10, p. 1.245-1254.

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NOVEDADES EN LA JURISPRUDENCIA CIVIL

DOCTRINA JURISPRUDENCIAL DEL PLENO DE LA SALA CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO Seleccionada por José Flors Matíes SUMARIO Acceso a la jurisdicción 16. Vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva por denegación de acceso a la jurisdicción. Los demandantes habían instado la ejecución de un laudo de equidad que repartía el patrimonio familiar entre los hermanos. El Juzgado había denegado la ejecución por considerar el laudo inejecutable. Con estos antecedentes, constituye una denegación de acceso a la jurisdicción que vulnera el derecho a la tutela judicial efectiva, negar a los demandantes la posibilidad de instar un juicio declarativo para que, conforme al art. 552.3 LEC, se dicten los pronunciamientos declarativos de condena necesarios para dar cumplimiento al laudo y acudir a una ejecución forzosa en caso de que los demandados no quieran cumplir voluntariamente.........

Competencia territorial 17. Ejecución de título no judicial. Aplicación del artículo 546.1 LEC..............................

Condiciones generales de la contratación 18. Renuncia de acciones. Control de abusividad........................................................... 19. Declaración de abusividad. Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la Defensa de Consumidores y Usuarios. Intereses remuneratorios...............................................

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Régimen económico matrimonial 20. Sociedad de gananciales. Gananciales por voluntad expresa o presunta de los cónyuges. Adquisiciones de un cónyuge para la sociedad. Prueba de la existencia de acuerdo entre los cónyuges sobre la cualidad de ganancial......................................

Tutela civil de derechos fundamentales 21. Protección del honor. Demanda interpuesta por el Abogado de la Generalitat en defensa del honor del “pueblo catalán” por las manifestaciones realizadas por un periodista en un programa de televisión...................................................................

Tutela civil de derechos fundamentales 22. Conflicto entre libertad de expresión y derecho al honor. Comentario de una concejala animalista en su cuenta de Facebook sobre la muerte de un torero en la plaza de toros. Se aprecia intromisión ilegítima.................................................................

NOVEDADES EN LA JURISPRUDENCIA CIVIL 13

Acceso a la jurisdicción 16. Vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva por denegación de acceso a la jurisdicción. Los demandantes habían instado la ejecución de un laudo de equidad que repartía el patrimonio familiar entre los hermanos. El Juzgado había denegado la ejecución por considerar el laudo inejecutable. Con estos antecedentes, constituye una denegación de acceso a la jurisdicción que vulnera el derecho a la tutela judicial efectiva, negar a los demandantes la posibilidad de instar un juicio declarativo para que, conforme al art. 552.3 LEC, se dicten los pronunciamientos declarativos de condena necesarios para dar cumplimiento al laudo y acudir a una ejecución forzosa en caso de que los demandados no quieran cumplir voluntariamente  STS 282/2019, de 23/5/2019. Recurso nº 2203/2016. Pte. Sr. Sancho Gargallo (Tol 7260579)

“Tercero… 4.– Estimación del motivo tercero. Partimos de la existencia de un laudo por el que se resolvió el arbitraje de equidad al que se habían sometido los cinco hermanos (Elias, Erasmo, Florentino, Felicisimo y Gerardo), que compartían la titularidad sobre el patrimonio familiar que comprendía diferentes paquetes de acciones de las sociedades Urbial, S.A., Imronda, S.A., Inmasan, S.A., Cuevalosa, S.A., Urbatorre, S.A. y Demagrisa, S.A., para determinar las participaciones y derechos que correspondían a cada una de las partes del arbitraje. El laudo, emitido el 12 de noviembre de 2001 y aclarado el 28 de noviembre de 2001, devino firme, y aunque se instó su anulación por tres de los hermanos (Florentino, Felicisimo y Gerardo), fue desestimada por sentencia de 18 de marzo de 2003. Para la ejecución del laudo, el art. 44 de la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, se remite a las normas de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Conforme a ellas, Elias y Erasmo instaron la ejecución forzosa del laudo. Pretensión que fue rechazada al estimar el juzgado la oposición de los otros tres hermanos (Florentino, Felicisimo y Gerardo). El juzgado rechazó la ejecución porque consideró que el laudo era inejecutable al no contener pronunciamientos de condena y ser necesario que se realizara la testamentaría de la madre, Loreto. Esta decisión fue confirmada por la Audiencia. Concluida la partición de la herencia de Loreto, Elias y Erasmo instaron a los otros tres hermanos a dar cumplimiento a los acordado en el laudo, mediante la correspondiente transmisión recíproca de acciones. Ante la negativa de Florentino, Felicisimo y Gerardo, los ahora demandantes (Elias y Erasmo) presentan una demanda para que en cumplimiento de lo acordado por el laudo y para permitir su ejecución, se condene a aquellos (Florentino, Felicisimo y Gerardo) a emitir las preceptivas declaraciones de voluntad, que sí podrían ser luego objeto de ejecución.

14 JOSÉ FLORS MATÍES

Esta pretensión se justifica por lo previsto en el art. 552.3 LEC: firme el auto que denegó la ejecución del laudo, sólo cabía que los instantes hicieran valer su pretensión de dar cumplimiento al laudo mediante un juicio declarativo ordinario que, respetando la eficacia de cosa juzgada del laudo, permitiera su ejecución en caso de negativa de alguno de los hermanos a cumplir con lo acordado. Al margen de si pueden prosperar o no las pretensiones de los dos hermanos demandantes, en cuanto a su contenido y a su correcta adecuación a lo decidido en el laudo, no cabe negarles la posibilidad de hacerlas valer, y lo contrario supone privarles del acceso de la jurisdicción, con la consiguiente vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva del art. 24 CE. En el presente caso, declarar la inadecuación del procedimiento supone negarles injustificadamente este acceso a la jurisdicción, no es posible acudir a un declarativo ordinario ni a otro arbitraje para volver a resolver lo que fue resuelto por aquel laudo cuyo cumplimiento ahora se pretende, ni tampoco pueden volver a instar su ejecución porque les fue denegada por resolución firme. Sólo cabe acudir a la jurisdicción para que, sobre la base de lo decidido en el laudo, se dicten los pronunciamientos declarativos de condena necesarios para dar cumplimiento al laudo y acudir a una ejecución forzosa en caso de que los demandados no quieran cumplir voluntariamente. 5.– La estimación del recurso da lugar a que dejemos sin efecto la sentencia recurrida y que remitamos los autos a tribunal de apelación para que a la vista de lo que acabamos de resolver, entre a juzgar sobre lo pretendido por los demandantes”.

Competencia territorial 17. Ejecución de título no judicial. Aplicación del artículo 546.1 LEC  ATS 19/3/2019. Recurso nº 254/2018. Pte. Sr. Orduña Moreno (Tol 7199730)

El conflicto de competencia se plantea entre un juzgado de Valladolid y otro de Madrid, y versa sobre la competencia territorial con relación a una demanda de ejecución de un título no judicial. El juzgado de Valladolid, ante el que se presentó la demanda, entiende que no es competente porque ni el domicilio de los ejecutados que se encuentra en Toro, ni el lugar donde radica el bien hipotecado, Medina del Campo, ni el lugar del cumplimiento de la obligación que, según la condición financiera segunda bis del préstamo, sería Madrid, permite sostener la competencia territorial de los juzgados de Valladolid. El juzgado de Madrid, al que se han inhibido las actuaciones en atención a la petición de la parte ejecutante, argumenta, en cambio, que el lugar de cumplimiento de la obligación sí se encuentra en Valladolid, al estar domiciliado el pago del préstamo en una oficina bancaria de esa localidad. No obstante, sin perjuicio de fijar un fuero de competencia territorial y de determinar, en el caso concreto, el lugar del cumplimiento de la obligación, el artículo 546.1 NOVEDADES EN LA JURISPRUDENCIA CIVIL 15

LEC nos lleva a concluir, en sintonía con el informe del Ministerio Fiscal, que el conflicto de competencia territorial está mal planteado y no debió promoverse. Dispone este precepto que “antes de despachar ejecución, el tribunal examinará de oficio su competencia territorial y si, conforme al título ejecutivo y demás documentos que se acompañen a la demanda, entendiera que no es territorialmente competente, dictará auto absteniéndose de despachar ejecución e indicando al demandante el tribunal ante el que ha de presentar la demanda. Esta resolución será recurrible conforme a lo dispuesto en el artículo 552”. El artículo 552.2 LEC establece que “el auto que deniegue el despacho de la ejecución será directamente apelable, sustanciándose la apelación solo con el acreedor. También podrá el acreedor, a su elección, intentar recurso de reposición previo al de apelación”. De conformidad con los preceptos citados, el Juzgado de Primera Instancia n.º 6 de Valladolid, al que fue repartida la demanda de ejecución, no podía dictar auto de inhibición. Al no considerarse territorialmente competente, debió dictar auto absteniéndose de despachar ejecución e indicar al demandante el tribunal ante el que debía presentar la demanda de ejecución. Al no haberlo hecho así, ha provocado un conflicto improcedente y ha modificado el régimen de recursos establecido en el artículo 546.1 LEC, del que se ha privado al ejecutante. Por esta razón, procede devolver las actuaciones al juzgado de Valladolid.

Condiciones generales de la contratación 18. Renuncia de acciones. Control de abusividad  STS 137/2019, de 6/3/2019. Recurso nº 1849/2016. Pte, Sr. Sarazá Jimena (Tol 7105648)

La Sala declara que la imposición de la renuncia de acciones para el canje de bonos u obligaciones de entidades en riesgo de desaparición constituye una cláusula abusiva.

19. Declaración de abusividad. Ley 26/1984, de 19 de julio, General para la Defensa de Consumidores y Usuarios. Intereses remuneratorios  STS 232/2019, de 17/4/2019. Recurso nº 1811/2015. Pte. Sr. Arroyo Fiestas (Tol 7235644)

Se reitera la doctrina establecida en las SSTS 578/2010, de 23 de septiembre, 671/2018, de 23 de noviembre, y 364/2016, de 3 de junio sobre cláusulas abusivas y, en particular, que declaración abusividad no impide que se siga devengando el interés remuneratorio pactado hasta el completo pago del préstamo.

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Cuando adquiere un bien uno solo de los cónyuges con su dinero privativo, aunque declare adquirir para la sociedad conyugal, es el no adquirente interesado en que se califique el bien como ganancial quien debe probar la existencia de acuerdo sobre tal extremo. Ello en atención a que el art. 1355 CC exige el “común acuerdo” de los cónyuges para atribuir carácter ganancial a un bien adquirido a título oneroso durante la vigencia de la sociedad, con independencia del origen de los fondos, y solo presume la voluntad común en casos de adquisición conjunta sin atribución de cuotas. La sala considera que cuando los cónyuges atribuyen de común acuerdo carácter ganancial a bienes adquiridos con dinero privativo de uno de ellos (o con dinero en parte privativo y en parte ganancial), la prueba del carácter privativo del dinero no es irrelevante, pues determina un derecho de reembolso a favor del aportante, aunque no haya hecho reserva en el momento de la adquisición (art. 1358 CC). Consecuentemente acuerda casar parcialmente la sentencia recurrida que, al considerar que todos los bienes adquiridos durante el matrimonio son gananciales por haberlo manifestado el marido, y negar toda virtualidad al origen privativo del dinero, resulta contraria a la interpretación correcta de los arts. 1355 y 1358 CC.

Tutela civil de derechos fundamentales 21. Protección del honor. Demanda interpuesta por el Abogado de la Generalitat en defensa del honor del “pueblo catalán” por las manifestaciones realizadas por un periodista en un programa de televisión  STS 202/2019, de 3/4/2019. Recurso nº 2106/2018. Pte. Sr. Sarazá Jimena (Tol 7178803)

La Sala declara que no puede estimarse afectado el “honor del pueblo catalán” por unas declaraciones que se dirigen contra un determinado sector de la sociedad catalana

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Tutela civil de derechos fundamentales 22. Conflicto entre libertad de expresión y derecho al honor. Comentario de una concejala animalista en su cuenta de Facebook sobre la muerte de un torero en la plaza de toros. Se aprecia intromisión ilegítima.  STS 201/2019, de 3/4/2019. Recurso nº 2013/2018. Pte. Sr. Sarazá Jimena (Tol 7153397)

“Cuarto… 2.– Las manifestaciones de la demandada no consistieron en una crítica de la tauromaquia o de los toreros en general, sino que se referían concretamente a una persona que acababa de morir de un modo traumático. Y en las mismas no solo no mostraba una mínima compasión hacia este luctuoso suceso, sino que manifestaba un sentimiento de alegría o alivio por la muerte de quien tachaba, sin ambages, de “asesino”. Esta muerte, según manifestaba la demandada en su cuenta de Facebook, tenía “aspectos positivos”. 3.– Como acertadamente afirmaba la sentencia de primera instancia, las manifestaciones de la demandada violentan y perturban el dolor de los familiares y la memoria del difunto, especialmente por el momento en que se profirieron y por el tono vejatorio empleado. 4.– Aunque la demandada no pretendiera hacer creer que el fallecido había cometido la acción ilícita prevista y penada en el art. 139 del Código Penal, la carga ofensiva del término “asesino” es evidente. No es aceptable la pretensión de la recurrente de trivializar el uso de una expresión de tal calado con la excusa de que no tenía nada personal contra el torero fallecido. Esa expresión tan ofensiva se dirige precisamente contra el fallecido y no contra personas indeterminadas. 5.– Un elemento fundamental que hace que la ponderación entre los derechos en conflicto deba decantarse en favor de la protección del derecho al honor es el relativo a las circunstancias en que se produjeron las manifestaciones de la demandada, justo tras la muerte del torero. Como hemos dicho, los usos sociales delimitan la protección del derecho al honor, y entre los usos sociales de una sociedad civilizada se encuentra, como exigencia mínima de humanidad, el respeto al dolor de los familiares ante la muerte de un ser querido, que se ve agravado cuando públicamente se veja al fallecido. 6.– Habida cuenta de estas circunstancias, consideramos que la estimación de la demanda de protección del derecho al honor, y la restricción de la libertad de expresión que la misma supone, reúne los requisitos de estar prevista en la ley, ser necesaria en una sociedad democrática para conseguir una de las finalidades enumeradas en el apartado segundo del art. 10 del Convenio Europeo para la protección de los derechos y de las libertades fundamentales, concretamente “la protección de la reputación o de los derechos ajenos”, y ser proporcionada”.

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