COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Belén Campuzano Laguillo
Catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad CEU San Pablo
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Jorge A. Cerdio Herrán
Angelika Nussberger
José Ramón Cossío Díaz
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México
Owen M. Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
Luis López Guerra
Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania) Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
José Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
TEMAS ACTUALES DE ESTUDIOS JURÍDICOS
Coordinadora
GISELA MARÍA PÉREZ FUENTES
Ciudad de México, 2016
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© Gisela María Pérez Fuentes
© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, PH Colonia Cuauhtémoc Delegación Cuauhtémoc CP 06500 MÉXICO D.F. Telf: (55) 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-9119-359-3 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.
INTRODUCCIÓN En el sistema de Educación Pública en México existe una conexión directa con el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología, vínculo muy loable porque es una manera de perseguir la excelencia investigativa en las Universidades. Para ello, se han establecido mecanismos de evaluación tanto para profesores como para los programas que se imparten en todas las Universidades del país como forma de elevar los resultados académicos a nivel nacional e internacional. Lo anterior hace que se incorpore al sistema de educación universitaria “modelos” con nomenclaturas que debemos desentrañar en la búsqueda de esta excelencia y principalmente en consecuencia de lo que necesita el país. Entran en este sistema los Programas de Posgrados Nacionales de Calidad, sin duda un esfuerzo de la Subsecretaría de Educación Superior y del CONACYT que están en una constante evaluación y que representan un reto para todas las Universidades del país a fin de acreditarse en este sistema. Los programas persiguen una integralidad de la calidad de la enseñanza y de buenas prácticas, con altas posibilidades para estudiantes que sin necesidad de viajar a otro país puedan alcanzar en el suyo propio y a veces en sus regiones esta excelencia. La Secretaría de Educación Pública y el CONACYT ponen mucho para que ello sea así, sin embargo, es importante también el compromiso institucional de cada Universidad en reconocer que estos son programas diferentes porque los estudiantes de posgrados tendrán una dedicación de tiempo completo donde no sólo estudian si no se dedican a la investigación con participación directa o indirecta en temas vinculados con sus proyectos de tesis. En el sureste de México son muy pocos los posgrados que han logrado la categoría de Programa Nacional de Posgrado de Calidad (PNPC) en el área V1, especialmente en el área de Derecho y Estudios
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El Área V reúne a los investigadores que se dedican al estudio de la Administración, Ciencias Políticas y Administración Pública, Comunicación, Contabilidad, Demografía, Derecho y Jurisprudencia, Economía, Geografía y Sociología en sus vertientes básica y aplicada generando y aplicando nuevos conocimientos cfr.
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Jurídicos, apenas dos Estados, Chiapas y Tabasco; pero sin duda, los primeros de este tipo de posgrados de calidad fueron obtenidos en la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco, los cuatro programas están orientados a la investigación. En este caso con la responsabilidad del Posgrado en Estudios Jurídicos, el libro que presentamos significa un producto de investigación y de trabajo colectivo en uno de estos posgrados: Doctorado en Estudios Jurídicos. El Doctorado en Estudios Jurídicos se divide en dos grandes líneas de investigación: Derecho Constitucional y Derechos de la Persona, la primera y Derecho Procesal, la segunda. El objetivo general de este doctorado está encaminado a formar recursos humanos de alto nivel, capaces de implementar investigaciones para la generación de modelos de desarrollo que impliquen un bienestar social en el ámbito local, nacional e internacional, resolviendo problemáticas específicas de manera creativa y convincentes en las que se garantice la protección de los derechos humanos y su conciliación con los cambios jurídicos procesales así como con el progreso científico y tecnológico. En atención a los objetivos específicos de este doctorado se ha decidido abordar algunos de ellos en la estructura de la obra, por eso el libro se divide en tres partes conformadas por capítulos. Uno de los objetivos específicos de este doctorado en consecuencia, es el de formar investigadores que enriquezcan el conocimiento científico del derecho a través de métodos de investigación que permitan resolver las nuevas condiciones del derecho a partir del rompimiento con el positivismo tradicional, el desarrollo del principio pro-homine y la necesidad de nuevos métodos de investigación de carácter interdisciplinario, por esto la primera parte del libro se dedica a temas sobre la investigación jurídica y universidad, desarrollado en cuatro capítulos por profesoras investigadoras que conforman el núcleo básico de forma permanente o como invitadas, también participa una estudiante del doctorado que desarrolla un tema definitorio para el futuro del crecimiento académico e investigativo en México, el capítulo queda vinculado —como el de los demás autores-estudiantes— a su tesis de investigación. En este trabajo, Yazmin Isolda Alvárez realiza un estu-
CONACYT, Glosario de Términos del PNPC para Programas de Posgrados Escolarizados, Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología, 2011.
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dio respecto del papel de las instituciones de educación superior ante el desafío de la innovación. En este primer capítulo, queremos destacar algunas otras observaciones, como lo es la necesidad de la interdisciplinariedad de la investigación jurídica y la eliminación de métodos cerrados de investigación de carácter tradicional, repensando el derecho civil y constitucional desde la historia crítica y la doctrina analítica hasta el costo de los derechos con métodos tales como el análisis económico del derecho, la sociología y política jurídica, elementos que se desarrollan en Retos de la investigación jurídica en los posgrados de calidad, como capítulo I, donde las autoras Karla Cantoral Domínguez y una servidora, reflejan las experiencias vividas en este proceso de formación de posgrados de calidad, en las clases impartidas, en las lagunas y deficiencias de los alumnos y en los obstáculos institucionales que hemos encontrado en el camino de implementación del posgrado. Por cierto, aprovecho la ocasión para agradecer la ayuda invaluable prestada para la realización de este libro a la Dra. Karla Cantoral Domínguez, por la paciencia que ha tenido en la materia Metodología de la Investigación. Como señala en su trabajo la Dra. Enma Estela Hernández Domínguez, profesora integrante del núcleo académico básico, en el Capítulo: Políticas Educativas en Materia de Posgrado en México: “aún cuando la internacionalización, está permeando los planes y programas de las instituciones de educación superior, en la búsqueda de mejores oportunidades de desarrollo y de cooperación internacional, México —y yo añadiría con mucha preocupación, Tabasco,— continúa ante el reto de aplicar cambios estructurales, la introducción de nuevas políticas y la apertura a la democratización de sus decisiones, desde lo administrativo hasta lo financiero”. La Dra Karina Trejo, profesora investigadora de la Universidad Autónoma Metropolitana e invitada a nuestro Posgrado, con la parsimonia y sabiduría metodológica que la caracteriza, nos hace reflexionar en la forma de aprendizaje del Derecho, toda vez que por muchos años ha prevalecido la práctica de la cátedra magistral por parte del docente y la reproducción memorística de los contenidos vistos en clase por parte de los alumnos, siendo aún el fantasma en la docencia y en los docentes que no aceptan estas nuevas formas de enseñanza.
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La segunda parte del libro se dedica a una de las orientaciones o líneas de investigación de este Doctorado en Estudios Jurídicos, que se denomina así porque efectivamente, no nos quisimos etiquetar en una disciplina cuando la interdisciplinariedad es el principio básico de las materias que lo integran y de las tesis de investigación que se desarrollan: DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHOS DE LA PERSONA, avanza del CAPÍTULO V al XI. En esta parte contamos con profesores internacionales de gran reconocimiento en el área del Derecho Civil como es el profesor José Ramón de Verda y Beamonte, Catedrático de la Universidad de Valencia, con el cual hemos establecido redes de investigación en las áreas del Derecho Civil y de Familia por uno de los Cuerpos Académicos que nutre este posgrado que es el de Estudios de Derecho Civil, con su trabajo: Los Derechos Fundamentales de la Personalidad como Categoría Unitaria, José Ramón de Verda aborda una de las principales problemáticas que existen en el ámbito académico en México y que dificultan la aplicación de los derechos fundamentales. El trabajo se convierte de suma aportación para la línea de investigación de este posgrado y es uno de los que también invitamos a leer. Con esta misma perspectiva pero en la esfera más práctica se trabaja en esta parte el Capítulo VI, analizando A diez años del daño moral en Tabasco, las dificultades que las anteriores dogmáticas presentadas por José Ramón se han reflejado en la legislación y sociedad tabasqueña, por lo que rindo un homenaje a todos los autores que se atrevieron a comenzar esta línea de investigación sobre el Daño moral como figura conciliadora entre la libertad de expresión y la agresión escrita a los derechos de la persona con este artículo, se recuerda en él un trabajo continuado que ha sido desarrollado en estos diez años y que comenzó publicamente con el libro Daño Moral en Iberoamérica. Por eso, en esta segunda parte también se incorpora el capítulo de la Dra Karla Cantoral y el Dr. Lenin Méndez Paz, primero como una forma de transición de la prensa escrita a la libertad de expresión en el área de la sociedad de información y en segundo lugar como un mecanismo de solución a las agresiones sufridas a los derechos de la personalidad en determinada etapa, para ello desarrollan el análisis del derecho al olvido en internet.
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Pero la importancia verdadera de este libro no es sólo su valía en elección de los temas de actualidad, sino que estos son enfrentados por nóveles autores, aquellos estudiantes que han decidido graduarse de Doctorado en un Posgrado Nacional de Calidad. Esto no resulta nada sencillo en cualquier parte del país, pero en el sureste, se ha convertido en un reto no sólo académico sino ético. En los dos últimos años anteriores a la promoción de este posgrado proliferaron en todo el sureste “Doctorados muy cuestionados” el tiempo ha demostrado que el valor de estos títulos no ha dependido de qué Universidad lo haya impartido, pudiendo ser Públicas o Privadas, sino con toda sinceridad lo expongo, la calidad del receptor: el estudiante de Doctorado que no quiere leer, investigar, subsanar sus errores y volver a empezar, contrargumentar, defender sus argumentos en ámbitos no locales, ser capaz de disfrutar y sufrir estancias de investigación ¿qué hace en un posgrado de calidad? Todo lo anterior que parecería obvio según he observado en muchos lugares del país, no lo ha sido tanto en la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco, por eso los estudiantes que participan en este libro, por cierto, todos los que integran el Doctorado en Estudios Jurídicos, tienen el mérito de superar la caverna de Platón e incorporarse a una Universidad y su posgrado cuya meta principal es la investigación en temas de frontera. Uno de ellos sin duda, es el que desarrolla la maestra Gabriela Gallegos, como tabasqueña en el ámbito personal y social ha sufrido las inundaciones del lugar, y desarrollado con anterioridad temas de derecho ambiental a partir de la protección de la persona, así que: ¿Desplazados o Migrantes Ambientales? No es un capítulo sólo de denominación terminológica sino un cuestionamiento a las posibles soluciones en el ámbito político-jurídico que se le debe dar a esta realidad en Tabasco. En este mismo camino, otro estudiante, partiendo de la protección de la persona en el ambiente, se introduce a través de su aportación en un tema de gran actualidad económica-jurídica para México, Iván Lázaro Sánchez, desarrolla: La Reforma Energética de México, con gran esfuerzo personal y siguiendo las orientaciones de sus asesoras, una de ellas de reconocido prestigio en el tema a nivel internacional —Hernany Veitya— Para concluir esta segunda parte, los estudiantes desarrollan temas socio-jurídicos vinculados con la libertad de ex-
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presión, la sociedad de la información y las nuevas tecnologías en el respeto a los derechos de autor. Con gran sensibilidad social y política el Maestro Luis Andrés Pampillón desarrolla en su capítulo: Género y Libertad de Expresión; temática que tiene como consecuencia, analizar los roles sociales desde una visión constructivista que nos permita alcanzar la equidad de género en la vida cotidiana y, sobre todo en relación al ejercicio de la libertad de expresión. Por otra parte, Pedro Antonio Cerón realiza Los derechos de cita en el periodismo digital en México. Así concluye esta segunda parte de nuestra extensa e intensa obra donde los temas de actualidad son su constante. Esta tónica también se refleja en la tercera parte del libro dedicado a la segunda Orientación o línea de investigación en Derecho Procesal. En esta tercera parte los autores, cumplen con uno de los objetivos de nuestro posgrado: La necesidad de ser capaz de comprender a través del estudio y la investigación los aspectos adjetivos del derecho, con la finalidad de que analice los distintos fenómenos jurisdiccionales nacionales e internacionales con alta rigurosidad científica y con fundamento en las teorías relativas al derecho procesal. En esta parte el derecho procesal se desarrolla desde una bis interdisciplinaria y amplia, en la que se vincula la sociedad de la información y las consecuencias de las nuevas tecnologías, para nada limitada a tipos de procedimientos tradicionales, sean estos civiles, penales o administrativos, los autores-estudiantes del doctorado, desarrollan cada uno a su estilo el por qué de estos cambios, por ejemplo, El derecho preponderante de los menores frente a las nuevas tecnologías: una figura llamada Grooming del Maestro Rolando Castillo Santiago, que en su tesis desarrolla desde la perspectiva procesal e interdisciplinaria, el tratamiento del interés superior del menor en el ámbito jurisdiccional. En los cambios legislativos del país, uno de los más importantes ha sido sin duda además de la Reforma energética, la reforma en Telecomunicaciones, por ello en este libro no podía faltar un capítulo dedicado a este tema con su contenido procedimental. El trabajo: Del debate legislativo al debate judicial: El caso de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusión de José Alonso Rodríguez Cruz, donde se expone la situación acaecida a partir de la discusión y apro-
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bación de la ley. Otro capítulo de gran importancia e interés en este libro es el dedicado en el Capítulo XIV, al Proceso judicial electrónico en México de Eliseo Gordillo Álvarez, donde se analiza la implementación de las nuevas tecnologías como herramientas para hacer más eficientes los procesos judiciales en México. Para concluir el libro, se incorporó el trabajo del estudiante José Armando Flores Sánchez en el Capítulo dedicado a la Prueba pericial biológica molecular de Ácido Desoxirribonucleico (ADN) su uso y trascendencia en México a partir del nuevo sistema de justicia penal en México. No puedo concluir esta introducción sin explicar que todos los temas han sido examinados por pares ciegos externos pero además, los propios estudiantes han evaluado por pares los trabajos de sus compañeros utilizando en aproximación como formato el modelo de los lineamientos y criterios del proceso editorial del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, además de los lineamientos establecidos por la Editorial Tirant lo Blanch; el camino ha sido muy difícil pero tenemos un resultado meritorio. ¿Qué resta? Primero: Felicitar a los que se han involucrado en esta aventura académica que consideramos de gran calidad y segundo: anunciar que el próximo libro de los alumnos del doctorado en Estudios Jurídicos estará conformado por el resultado del trabajo en sus instrumentos de medición, esperemos que como en éste, todos estén presentes. El lector no se arrepentirá de adentrarse en esta obra de gran actualidad.
Dra. Gisela María Pérez Fuentes
Coordinadora del Doctorado en Estudios Jurídicos de la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco.
PRIMERA PARTE INVESTIGACIÓN JURÍDICA Y UNIVERSIDAD
Capítulo I. Retos de la investigación jurídica en los Posgrados de Calidad: mitos que conspiran en contra Dra. Gisela María Pérez Fuentes1 Dra. Karla Cantoral Domínguez2 Resumen: La investigación jurídica debe romper paradigmas basados no sólo en los cambios estructurales del sistema jurídico sino en las estrategias de solución para hacerlos realidad y superar posibles contradicciones o lagunas derivadas del sistema convencional, por ello también hay que romper con los mitos en las estrategias de investigación buscando métodos más realistas para realizar la misma. Palabras clave: proyecto de investigación jurídica, mitos, métodos. Abstract: The legal inquiry must break paradigms based not only on the structural changes in the legal system but solving strategies to achieve them and overcome possible contradictions or gaps arising from the conventional system, so you also have to break the myths research strategies looking more realistic to perform the same methods. Keywords: Legal research project, myths, methods.
Sumario: I. Introducción. II. Primer principio: ¿La ciencia del derecho?. III. Problemática de la investigación jurídica en la Ciencia del Derecho. IV. Proyecto de investigación. V. Métodos de la investigación jurídica actual. 1. ¿Porqué el silogismo jurídico a través del método deductivo ha dejado de ser el método por excelencia en la investigación jurídi-
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Gisela María Pérez Fuentes. Profesora investigadora de tiempo completo en la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco, en la que coordina el Doctorado en Estudios Jurídicos de la División Académica de Ciencias Sociales y Humanidades. Es líder del Cuerpo Académico Estudios de Derecho Civil. Pertenece al Sistema Nacional de Investigadores nivel II de CONACYT y es miembro regular de la Academia Mexicana de Ciencias. Karla Cantoral Domínguez. Profesora investigadora de tiempo completo en la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco, coordina la Maestría en Estudios Jurídicos de la División Académica de Ciencias Sociales y Humanidades, miembro del Cuerpo Académico Estudios de Derecho Civil. Pertenece al Sistema Nacional de Investigadores nivel I de CONACYT.
Gisela María Pérez Fuentes y Karla Cantoral Domínguez ca?. 2. Historia crítica. A. La historia crítica a través de la investigación jurídica: lenguaje y derecho. 3. Doctrina analítica. A. El método de investigación doctrinal. 4. El método del derecho comparado. 5. Sociología jurídica. 6. Análisis económico del Derecho. 7. Política jurídica. 8. La importancia de las políticas públicas. A. ¿Puede el investigador trabajar en la elaboración de una política jurídica? 9. Método argumentativo. VI. Conclusiones. VII. Bibliografía.
I. INTRODUCCIÓN A diferencia de otras carreras universitarias, el Derecho ha perdido valor para la ciencia institucional, en la búsqueda competitiva de financiamientos para sus proyectos de investigación3, los posgrados de calidad en esta área son más controvertidos y difíciles de obtener. Los proyectos financiados4 no son especialmente dedicados a la ciencia jurídica pura, sino que generalmente se otorgan a través de convocatorias en la modalidad de investigación básica5, aplicada y/o desarrollo experimental6. 3
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Para impulsar el sector educativo en México, a partir de diciembre de 1970 se crea la institución conocida como Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT), un organismo público descentralizado de la Administración Pública Federal, cuya meta es impulsar el desarrollo científico y tecnológico en México, mediante la formación de recursos humanos, promoción de proyectos científicos de investigación a través del trabajo conjunto con otras dependencias de carácter nacional y local. Dentro de las áreas que resultan estratégicas para la solución de los problemas más urgentes del país, se encuentran: biotecnología, ambiente, desarrollo sustentable, energía, conocimiento del universo, desarrollo tecnológico, salud y sociedad. Véase: Plan Nacional de Desarrollo 2013 - 2018, México, 2013, así como el Programa Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación 2014 - 2018, México, 2014. Los recursos que otorga el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología para el desarrollo de proyectos de investigación surgen de tres tipos de fondos: sectoriales, mixtos e institucionales. La investigación básica busca la generación de conocimiento de frontera y contribuye a elevar la calidad de la Educación Superior, así como a la formación de científicos y académicos. Véase por ejemplo la Convocatoria de Investigación Básica 2013 - 2014, CONACYT. La investigación aplicada se realiza para la adquisición de nuevos conocimientos, dirigida principalmente hacia un fin u objetivo práctico, determinado y específico. El desarrollo experimental es un trabajo sistemático llevado a cabo sobre el conocimiento ya existente, adquirido de la investigación y experiencia práctica; dirigido hacia la producción de nuevos materiales, productos y servicios; a la instalación de nuevos procesos, sistemas y servicios y hacia el mejoramiento
Retos de la investigación jurídica en los Posgrados de Calidad: mitos...
Por otra parte, en el ámbito social aumenta la inseguridad y la actividad delictiva, la sociedad de la información penetra en los espacios más íntimos de las personas y hasta en ocasiones llega afectar su honor y prestigio, la teoría de los derechos humanos no parece ser más que eso, una teoría que han utilizado los países triunfadores de la segunda guerra mundial para desarrollar a través de tratados algunos principios de convivencias que cada vez se hacen más difíciles de creer, la ciencia médica parece afectar a esa teoría denominada de los derechos humanos porque permite o quiere penetrar en el ámbito jurídico sobre el momento de nacimiento de la persona y su extinción o crear nuevos niños sin utilizar el método natural ¿y el derecho? El Derecho como carrera universitaria sigue presente, paradójicamente han proliferado con mayor fuerza las universidades privadas que crean doctores en derecho en 3 años, ello con alguna especialidad o maestría incluida. La investigación jurídica ha llegado, concluyeron los discursos retóricos como forma de soluciones jurídicas, los nuevos estudios que aporten teoría deben ser: interdisciplinares, con impacto social y económico, y globalizados a través de esfuerzos comunes de investigadores de varias universidades es lo que exige hoy el Consejo Nacional de Tecnología y Ciencia7 como forma de garantizar y respaldar nuevos posgrados de calidad8.
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sustancial de los ya producidos e instalados, Cfr. Programa Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación 2014 - 2018, México, 2014, p. 89. CONACYT como institución que financia líneas de investigación ha estructurado tres grandes grupos de interés académico con repercusión científica por eso emite convocatorias relacionadas con: A) Investigación educativa y/o científica básica, B) Investigación educativa y/o científica aplicada y C) Creación y consolidación de grupos y redes de investigación e innovación. Como define Luis Ponce de León, citando a Jorge Witker y Santiago Zorrilla: la investigación pura llamada también básica o fundamental “está encaminada a la elaboración de los postulados abstractos que constituyen el contenido de una ciencia”, trabaja la teoría sin preocuparse por la aplicación de sus resultados. Por su parte, la investigación aplicada tiene como finalidad poner los postulados generales de la investigación básica o pura al servicio de la solución de problemas o casos concretos, es decir, la investigación aplicada busca el conocer para hacer, para actuar, para construir, para modificar. Al respecto véase, Ponce de León Armenta, Luis, Metodología del Derecho, Quinta Edición, Porrúa, México, 2000, pp. 13-14. El Programa Nacional de Posgrados de Calidad (PNPC) forma parte de la política pública de fomento a la calidad del posgrado nacional que el CONACYT y la Subsecretaría de Educación Superior de la Secretaría de Educación Pública han
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Las reformas en el sistema jurídico nacional también han impuesto estos cambios, ha quedado atrás el discurso dogmático abstracto, retórico y sólo entendible para el “sabio jurista” es la hora de aprender haciendo y ya es hora de romper el paradigma de la teoría alejada de la realidad, por eso es necesario asumir los retos en la investigación jurídica con la incorporación de los métodos interdisciplinarios desarrollados como única vía para lograr soluciones jurídicas acordes con la globalización y contemporaneidad. De lo anterior, identificamos las variables de la hipótesis formulada, las cuales son: investigación jurídica, proyectos de investigación, métodos interdisciplinarios.
II. PRIMER PRINCIPIO: ¿LA CIENCIA DEL DERECHO? El derecho se consideró ciencia y no especulación a partir de la postura kelseniana, cierto es que el positivismo jurídico surgió como la respuesta a distintas concepciones iusnaturalistas en diferentes épocas históricas donde se vinculaba al derecho con los valores éticos impuestos por voluntad divina o por el convenio social, fijado por la razón humana. ¿Es el derecho una ciencia? Antes de responder esta pregunta, sería interesante conocer qué es hoy considerado ciencia, la primera respuesta que nos haríamos es la de asegurar que lo considerado ciencia en la actualidad no es sinónimo de las épocas greco-romanas, aunque hay algunas coincidencias en el camino de este concepto, por ejemplo desde la Grecia clásica ha existido una distinción entre ciencia y opinión, algo así como hipótesis e investigación. Desde la época de Kant y su intento dualista de explicación del concepto ciencia hasta Augusto Comte en el Siglo XIX donde se impuso la necesidad de llegar a la ciencia a través de un método experimental, el concepto de ciencia ha tenido sin duda ciertas variaciones, en las que se enfrentaron las con-
impulsado de manera ininterrumpida desde 1991. El PNPC reconoce la capacidad de formación en el posgrado de las instituciones y centros de investigación que cumplen con los más altos estándares de pertinencia y calidad en el país.
Retos de la investigación jurídica en los Posgrados de Calidad: mitos...
cepciones de Popper frente a las Revoluciones científicas de Thomas Kunt9. Ante esta pregunta, es necesario reconocer que en la corriente positivista, el derecho, por una parte fue tratado como una ciencia natural pues se consideró que tenía un objeto empírico determinado que eran las leyes; por otra parte, el derecho fue visto como una ciencia formal, identificado por definiciones de corte memorístico. Ante estas dos vertientes el derecho ha sido definido durante gran tiempo como el conjunto de normas propias de un ordenamiento jurídico. Para Ludovico Geymonat se presentaba un elemento importante en la determinación del concepto ciencia, vinculada ésta con la necesidad de afirmarse en el conocimiento científico para comprender lo que sucede pues parte de la certeza que es necesario conocer el pasado de la ciencia10. Para León Olivé11 ante la pregunta de qué es ciencia, señala que es posible acercarse a una idea de lo que es a través de preguntas relativas a su fundamento y elementos. Para este autor, la lógica12 vincula a la ciencia con el método deductivo hasta los años setenta del siglo XX. Pero Olivé incorpora a la problemática filosófica de qué es ciencia, los cuestionamientos sobre la ética.
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Rojas Crotte, Ignacio, “Conceptos de ciencia: Geymonat, Olivé y Martínez Miguelez. Una revisión crítica”, Espacios públicos, volumen 12, número 24, Abril 2009, Universidad Autónoma del Estado de México, Toluca, pp. 202-211. Rojas Crotte Ignacio, op cit. p. 204. León Olivé, matemático mexicano, realizó estudios de maestría en filosofía en la Facultad de Filosofía y Letras de la UNAM, y fue becario del Instituto de Investigaciones Filosóficas. Hizo estudios de doctorado en la Universidad de Oxford, Inglaterra, donde trabajó sobre filosofía de la ciencia, epistemología, y filosofía política y social ha sido investigador de tiempo completo del Instituto de Investigaciones Filosóficas desde 1985; a partir de 1989 es Investigador Titular “C” de T. C. definitivo. Que el autor traduce como formas que adoptan procedimientos.
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III. PROBLEMÁTICA DE LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA EN LA CIENCIA DEL DERECHO La posición “científica del derecho” marcó una conexión con las ciencias exactas, el reconocimiento absoluto a un trabajo homologado en las ciencias naturales, ello ha afectado el trabajo investigativo de las mismas llegando al Derecho en el siglo XX. Es imprescindible aclarar que la vinculación señalada limita el concepto del derecho a ley y cierra así su evolución como ciencia. Precisamente uno de los cuestionamientos realizados en la “revolución investigativa del derecho” es el reconocimiento de la ambigüedad de la pregunta ¿qué es derecho? como dice Carrió: “la palabra derecho tiene muchos significados, no uno solo, a la ambigüedad de la interrogante ¿Qué es derecho? no estamos seguras si lo que nos pide es que se indique el significado o significados de la palabra “derecho” o que se describan las propiedades o características típicas de los fenómenos usualmente designados con ella o alguna otra cosa13. Entonces para definir ciencia jurídica hay que reconocer —como expresa Cossío— un conocimiento de grado muy evolucionado de ordenación de los problemas, planteamientos de soluciones, de teorizaciones. Pues el derecho añade este autor, es una enorme herramienta, la mejor que socialmente se ha construido para formalizar la realidad, el derecho es un fenómeno que nos va señalando cómo debemos llevar a cabo nuestras acciones y un sistema básico coactivo14.
IV. PROYECTO DE INVESTIGACIÓN15 Si pensamos realizar una investigación jurídica debemos estar conscientes que elaboraremos una teoría, si realizamos el estudio exhaustivo y problemático de un tema, muy válido en ocasiones, debemos ser conscientes que nos hemos quedado en una monografía.
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Carrió, Genaro R. Notas sobre derecho y lenguaje, Buenos Aires, 1965, p 68. Cossío Díaz, José Ramón; Derecho y Ciencia, Editorial Tirant lo Blanch - El Colegio Nacional, México, 2015, pp. 18-19. Utilizamos la terminología de proyecto de investigación y no protocolo considerando la flexibilidad terminológica del primero.
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El primer paso en la investigación es decidir la elección del tema,16 teniendo en cuenta: • Relevancia del estudio. • Novedad del caso. • Disponibilidad de tiempo. • Conocimientos previos o dominio del tema. A continuación estaremos preparados después de abordar el estado de arte, éste nos permite conocer la biografía científica de un objeto de conocimiento para saber cómo se originó el estudio de ese objeto y cómo se ha venido desarrollando el saber sobre éste en el tiempo y en el espacio, es decir, en diversos momentos o países o contextos17. Para desarrollar un planteamiento del problema y una comprobación a través del análisis del estado de arte de ese cuestionamiento concreto y en un segundo momento de la investigación, se requiere una solución científicamente probada, es decir lo más cercana posible a la realidad social, política y económica existente. De forma general, señalaremos los elementos imprescindibles en un proyecto de investigación: – Planteamiento del problema. – A) Antecedentes. No tienen una visión histórica sino que tratan de identificar las circunstancias que darán lugar a la investigación. – B) La pregunta a solucionar en la investigación y el objetivo general18 a resolver en la investigación. 16
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Al respecto véase Blanco Jiménez, Mónica y Villalpando Jiménez, Paula, “Nociones científicas del protocolo de investigación”, en Sáenz López, Karla Annet Cynthia, et. al. (Edit.), Metodología para investigaciones de alto impacto en las Ciencias Sociales y Jurídicas, Ed. Dykinson - Universidad Autónoma de Nuevo León - Universidad Rey Juan Carlos, Madrid, 2012, p. 12. Ávila Ortiz, Raúl, “La metodología jurídica en México: Un estado de arte”, en Cienfuegos Salgado, David y López Olvera, Miguel A. (Coord.), Estudios en homenaje a Don Jorge Fernández Ruiz. Derecho Internacional y otros temas. UNAM, México, 2005, p. 4. Los objetivos son las acciones a desarrollar en la investigación y se definen o comienzan con verbos en infinitivos, Al respecto véase Quezada Lucio, Nel, Metodología de la investigación: estadística aplicada en la investigación, Editorial Macro, Lima, 2010, p. 48. Así también, la taxonomía cognitiva de Bloom es la
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– C) Justificación. Es lo que entendemos por viabilidad de la investigación, el análisis económico del derecho es fundamental en esta etapa por ejemplo, pero también la preparación profesional del investigador, algunos resumen este apartado como razones que dan lugar a la investigación19. – Marco teórico-conceptual. Es la biografía científica del problema al que se le incorpora la refutación que del mismo hacen los autores. – Hipótesis. Algunos especialistas denominan al proyecto de investigación, protocolo —identificando a este como un documento que organiza los pasos de una investigación y sirve para controlar la calidad20— en el caso de la denominación de proyecto de investigación incorporamos la opción de cambios y adaptaciones a esa planificación previa que puede estar dada por la mayor actualización del estado de arte21 en el desarrollo de la investigación o por los avances de otras disciplinas que entran a jugar un rol importante en el proceso de investigación. En el ámbito de la investigación jurídica, la hipótesis22 puede estar encaminada a comprobar la actualidad o no de la norma que está solucionando un hecho jurídico, o al resultado absurdo de la aplicación de una norma. Pero la hipótesis debe tener validadas sus variables a través de nuevos métodos de investigación donde se vinculen pre-
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clasificación más usada en el modelo educativo para ordenar el aprendizaje, cfr. Bloom, Benjamín, et al. Taxonomía de los objetivos de la educación: la clasificación de las metas educacionales: manuales I y II. Traducción de Marcelo Pérez Rivas; Buenos Aires, Agencia para el Desarrollo Internacional, 1971. Sánchez García, Arnulfo; “Protocolo de investigación”, en Sáenz López, Karla y Tamez González, Gerardo (Coord.), Métodos y técnicas cualitativas y cuantitativas aplicables a la investigación en ciencias sociales, Estudios de Economía y Sociología —ASID MASC— Tirant lo Blanch, México D.F, 2014, p. 46. Ibídem, p. 51 Estado de arte, estado de la cuestión, temas de frontera, o frontera de la investigación. Véase López Ruiz, Miguel, La investigación jurídica, México, [s.e.], 2005, p. 49, véase también García Martínez, Rosendo C., Metodología de la investigación: Ciencias Sociales, México, Editorial Trillas, 2014, p. 36. La hipótesis es la posible solución ofrecida a través de un juicio conformado por el estado de arte y la problemática no resuelta objeto de investigación, sobre hipótesis cfr. López Ruiz, Miguel, La Investigación jurídica, op. cit., p. 50, así también Sánchez García, Arnulfo, op. cit. p. 54.