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homenajes & congresos

homenajes & congresos Directores ANA DE LA PUEBLA PINILLA JESÚS R. MERCADER UGUINA

La presente obra realiza un estudio en profundidad, tanto de los importantes cambios normativos habidos en los últimos tiempos (buen ejemplo son los Reales Decretos-Leyes 6 y 8/2019), como de los numerosos proyectos y propuestas de reforma que se han sucedido en los últimos años en el ámbito de las relaciones laborales. El registro de jornada, las medidas para favorecer la igualdad salarial, las novedades en materia de conciliación y otras más generales, vinculadas con protección social, son objeto de análisis exhaustivo en estas páginas. No se olvidan tampoco las repercusiones que en nuestro ámbito han tenido normas jurídicas, en principio ajenas a esta disciplina, como la Ley Orgánica 3/2018, de Protección de Datos y Garantía de los Derechos Digitales o la Ley 1/2019, de Secretos empresariales. Se aborda también, con espíritu crítico y reflexivo, el análisis de las propuestas de reforma que se han formulado en materias esenciales para las relaciones laborales como la negociación colectiva, la contratación temporal o el trabajo a través de contratas. En suma, una obra de lectura imprescindible para conocer y anticiparse a las profundas transformaciones que está experimentando, día a día, el mundo laboral que conocemos.

TIEMPO DE REFORMAS En busca de la competitividad empresarial y de la cohesión social

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TIEMPO DE REFORMAS

En busca de la competitividad empresarial y de la cohesión social

Directores

ANA DE LA PUEBLA PINILLA JESÚS R. MERCADER UGUINA

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TIEMPO DE REFORMAS En busca de la competitividad empresarial y de la cohesiรณn social

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Héctor Olasolo Alonso

Owen Fiss

Luciano Parejo Alfonso

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

TIEMPO DE REFORMAS En busca de la competitividad empresarial y de la cohesión social

Directores

Ana de la Puebla Pinilla

Catedrática de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Autónoma de Madrid

Jesús R. Mercader Uguina

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Carlos III de Madrid

tirant lo blanch Valencia, 2019

Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com. Este trabajo forma parte de los Proyectos de investigación oficial “Un Derecho del Trabajo para la recuperación: competitividad empresarial y cohesión social” (DER2015-64676-C2-1-P) y “El diálogo social en un Derecho del Trabajo para la recuperación: competitividad empresarial y cohesión social” (DER201564676-C2-2-P).

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1313-837-4 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Autores María Teresa Alameda Castillo Antonio Álvarez del Cuvillo Cristina Aragón Gómez Eva María Blázquez Agudo Elena Desdentado Daroca Maravillas Espín Sáez Ana Isabel García Salas Pablo Gimeno Díaz de Atauri Francisco Javier Gómez Abelleira Luis Gómez Rufián Luis Gordo González Jesús R. Mercader Uguina Amanda Moreno Solana Ricardo Morón Prieto Ana Belén Muñoz Ruiz Patricia Nieto Rojas Daniel Pérez del Prado María de Sande Pérez-Bedmar Ana de la Puebla Pinilla María Gema Quintero Lima

Índice Prólogo................................................................................................................ 13 Jesús R. Mercader Uguina Ana de la Puebla Pinilla

I. TIEMPO DE REFORMAS Y CONDICIONES DE TRABAJO El problema de la temporalidad en el mercado de trabajo español: análisis crítico de algunas propuestas concretas de reforma..................................... 21 Antonio Álvarez del Cuvillo

Los mecanismos de adición del tiempo de trabajo en el empleo a tiempo parcial: radiografía de su utilización por parte de las empresas.................. 57 Luis Gómez Rufián

Reforma y contrato fijo-discontinuo: ¿precariedad y transición hacia un Derecho del Trabajo de la recuperación?........................................................... 91 Maravillas Espín Sáez

Igualdad de remuneración por razón de sexo: medidas por la equiparación y contra la brecha salarial................................................................................ 117 Pablo Gimeno Díaz de Atauri

El registro de jornada en los tiempos líquidos: limitaciones en la regulación y de la regulación del registro de jornada........................................................ 177 Ricardo Morón Prieto

El derecho a la desconexión digital en el ámbito laboral: hacia un cambio de modelo en la expectativa de la empresa hiperconectada........................ 199 Ana Belén Muñoz Ruiz

El empleo público a la salida de la crisis........................................................... 219 María de Sande Pérez-Bedmar

II. TIEMPO DE REFORMAS, IGUALDAD Y CONCILIACIÓN La adaptación de jornada por necesidades de conciliación de la vida familiar en el RD Ley 6/2019. El derecho reconocido en el art. 34.8 ET y los límites a su ejercicio..................................................................................................... 245 Patricia Nieto Rojas

Índice

La nueva regulación de la maternidad y la paternidad: nacimiento, cuidado de menor y corresponsabilidad en el cuidado del lactante en el RDL 6/2019, de 1 de marzo.................................................................................................. 279 Amanda Moreno Solana

El impulso a los planes de igualdad en el RD Ley 6/2019............................... 321 Cristina Aragón Gómez Patricia Nieto Rojas

III. TIEMPO DE REFORMAS Y RELACIONES INTEREMPRESARIALES El concepto de propia actividad en la regulación laboral de la contrata........ 377 Francisco Javier Gómez Abelleira

Trabajo en contratas. Análisis de las circunstancias que han motivado la Proposición de Ley de modificación del art. 42 ET y su urgente necesidad de reforma........................................................................................................ 401 Cristina Aragón Gómez

IV. TIEMPO DE REFORMAS Y NEGOCIACIÓN COLECTIVA El incierto futuro de la preferencia aplicativa del convenio de empresa en tiempo de reformas......................................................................................... 449 Jesús R. Mercader Uguina

La vigencia del convenio colectivo tras su denuncia: propuestas para la reforma de la ultraactividad............................................................................... 471 Luis Gordo González

V. TIEMPO DE REFORMAS Y NUEVOS ENTORNOS LABORALES Impacto laboral de la ley de secretos empresariales. Una norma para proteger la competitividad empresarial......................................................................... 497 Ana de la Puebla Pinilla

Videovigilancia y control empresarial del trabajador. Su regulación en la nueva Ley Orgánica de Protección de Datos................................................. 537 Ana Isabel García Salas

El canal de denuncias o Whistleblowing en el ámbito laboral: un instrumento preciso a implantar en la empresa.................................................................. 561 Eva María Blázquez Agudo

Índice

VI. TIEMPO DE REFORMAS Y PROTECCIÓN SOCIAL Trabajo autónomo: senda por la que seguir avanzando................................... 589 María Teresa Alameda Castillo

Las reformas en materia de cotización en el marco de los problemas actuales de financiación de la Seguridad Social.......................................................... 635 Elena Desdentado Daroca

La reforma del subsidio de prejubilación: un viaje de ida y vuelta con final incierto............................................................................................................. 677 Daniel Pérez del Prado

Cláusulas convencionales sobre jubilación forzosa: el nuevo movimiento pendular del Real Decreto-Ley 28/2018........................................................ 707 María Gema Quintero Lima

Prólogo El Derecho constituye un factor inescindible ligado al tiempo. El tiempo sirve para crear y para dar forma progresiva a las normas. No se entiende de otra forma la afirmación de Portalis de acuerdo con la cual: “Los códigos de los pueblos se hacen con el tiempo”. Pero el Derecho es también hijo de un tiempo, de un concreto momento histórico y, por tanto, de sus anhelos y, cómo no, de sus contradicciones. Estamos ahora en uno de esos precisos “tiempos”, en un “tiempo de reformas”. A lo largo de los últimos años las inclemencias políticas han permitido alumbrar un gran número de ideas y reflexiones dirigidas, desde distintas líneas de pensamiento, a buscar alternativas de reforma al régimen jurídico laboral existente. Sin duda, la idea más fuerte entre todas ellas es la que impulsa la creación de un Estatuto de los Trabajadores del siglo XXI. Esta idea tiene en su base el escenario de cambio digital en el que nos encontramos inmersos y la necesidad de afrontar de forma renovada y abierta el futuro de nuestras relaciones laborales. La presente obra trata de dar testimonio de este momento recogiendo los numerosos proyectos y propuestas de reforma que se han sucedido en la última legislatura. Esta creatividad jurídica y social no conocida, desde luego, en períodos anteriores resulta de indudable interés porque permite roturar los principales espacios en los que el cambio normativo resulta más vivamente sentido por la sociedad. La lectura atenta de las más de setecientas páginas de esta monografía habla de éxitos y de fracasos; da cuenta precisa de las modulaciones que han vivido las distintas ideas hasta finalmente cristalizar en un texto normativo y expresa, en fin, cómo el discurso sobre el cambio, aunque a veces se enuncie de forma cerrada y hermética, admite múltiples matizaciones. Ello es así porque, probablemente, un tiempo de reformas es también un tiempo de consensos. Un tiempo no de grandes consensos pero sí de “microconsensos”. De acuerdos en los que intervienen múltiples agentes y en los que la voluntad colectiva se conforma al margen de las grandes declaraciones. En una sociedad del espectáculo no es extraño que nos dejemos llevar por los titulares de prensa y ello nos lleva incluso a resucitar nuevos contratos sociales. Pero lo cierto es que el día a día de la vida nos acerca, de manera menos ruidosa, a un lento pero inevitable escenario de cambio.

Jesús R. Mercader Uguina - Ana de la Puebla Pinilla

La presente obra nos acerca a este tiempo de reformas analizando con detalle tanto aquellas cuestiones que se han cristalizado en concretas reformas legales, como de aquellas que no han alcanzado dicho resultado, quedado relegadas a meras propuestas y contrapropuestas, pero que aportan renovadas soluciones o se enfrentan con una nueva mirada a problemas clásicos del ordenamiento laboral. Se trata, en suma, de hacer balance de un importante conjunto de cuestiones de enorme trascendencia, valorando desde una perspectiva crítica sus posibles efectos en el día a día de nuestras relaciones laborales. La diversidad de materias afectadas por las novedades legislativas o por los programas de reforma se afronta agrupando las numerosas y no siempre homogéneas cuestiones en torno a seis grandes bloques. El primero de ellos, “Tiempo de reformas y condiciones de trabajo”, se enfrenta a la temporalidad, el gran tema pendiente de nuestro mercado de trabajo y, por extensión, a su enfermedad resultante: la precariedad. Por ello, el estudio incorpora diversos estudios sobre las propuestas de reforma en materia de contratación temporal, con atención expresa al empleo a tiempo parcial y al trabajo fijo-discontinuo (analizados por los Profesores Álvarez del Cubillo, Rufián y Espín). Particular interés ofrecen las dimensiones de este problema en el ámbito de empleo público donde la camaleónica figura del indefinido no fijo plantea mil y un problemas (como pone de relieve De Sande). Este primer bloque incluye también importantes reflexiones sobre las últimas reformas normativas llevadas a cabo por los Reales Decretos-Leyes 6 y 8/2019. En concreto, se analiza la importante y compleja reforma del Estatuto de los Trabajadores producida por la primera de las normas citadas y que sienta las bases para una progresiva eliminación de la “brecha salarial” (Gimeno). Pero, cómo no, también el registro de jornada es objeto de estudio (Morón). Ámbito que está planteando numerosos problemas prácticos y cuya reforma, según precisa el Preámbulo del Real Decreto-Ley 8/2019, va dirigida a “crear un marco de seguridad jurídica tanto para las personas trabajadoras como para las empresas y de posibilitar el control por parte de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social”, sentándose las “bases para acabar con un elemento de precariedad de las relaciones laborales, reconociendo el papel de la negociación colectiva”. Analizado el registro de jornada, forzoso era prestar atención a los límites del tiempo de trabajo, cuya nueva dimensión aparece vinculada al derecho a la desconexión digital, poniendo de manifiesto las muchas dudas y lagunas que ofrece su actual regulación (Muñoz).

Prólogo

Un segundo bloque de trabajos nos acerca a la conciliación de la vida familiar y laboral y a los instrumentos que permiten avanzar hacia la efectiva igualdad entre las personas trabajadoras. De gran importancia en este punto ha sido el Real Decreto-Ley 6/2019, pues como apunta en su Preámbulo la referida norma, buscar dar “un paso importante en la consecución de la igualdad real y efectiva entre hombres y mujeres, en la promoción de la conciliación de la vida personal y familiar, y en el principio de corresponsabilidad entre ambos progenitores, elementos ambos esenciales para el cumplimiento del principio de igualdad de trato y de oportunidades entre hombres y mujeres en todos los ámbitos”. A su estudio se dedican diversos trabajos como los vinculados con la nueva regulación de la adaptación de jornada por necesidades de conciliación (Nieto), las novedades en la suspensión del contrato por nacimiento o cuidado de hijos (Moreno) y, en fin, el relativo a las importantes novedades incorporadas por el citado Real Decreto-Ley en relación con los planes de igualdad (Aragón y Nieto). El tercer bloque de cuestiones se encuentra ligada al estudio de diversas propuestas de reforma legislativa para dotar de nuevo contenido al art. 42 ET. Las mismas han venido estrechamente ligadas al desarrollo de las denominadas “empresas multiservicios” cuya compleja problemática ha dado lugar a numerosos conflictos de no fácil solución. Su proyección en determinados sectores de actividad ha resultado especialmente significativa por lo que, como ha puesto de manifiesto alguna iniciativa, caminar por la senda de las reformas se hace necesario para “evitar la competencia desleal entre las empresas de un mismo sector, basada en la degradación de las condiciones laborales y en la rebaja de la calidad en la prestación de servicios”. El interés de la materia, los problemas que la misma suscita y la probable inminencia de su regulación justifican sobradamente el análisis realizado por los estudios dedicados al concepto de propia actividad (Gómez Abelleira) y al régimen jurídico del trabajo en contratas (Aragón). Algo similar ha ocurrido con aspectos tan sensibles para la negociación colectiva como la prioridad aplicativa del convenio colectivo de empresa o el régimen de ultraactividad de los convenios, materias que fueron profundamente modificadas a partir del año 2011 y cuyo régimen jurídico ha sido cuestionado hasta el punto de convertirse en uno de los principales objetivos de las propuestas de reforma planteadas a lo largo del último año. A su estudio se dedica el cuarto bloque de esta obra. Por un lado, se analizan las múltiples iniciativas que han puesto el foco en la prioridad aplicativa del convenio de empresa y en la necesidad de eliminar dicha regla. Los

Jesús R. Mercader Uguina - Ana de la Puebla Pinilla

sentidos y los sinsentidos de estas iniciativas son objeto de análisis como también lo es la turbulenta vida de la regla de la ultractividad que ha vivido, al margen de las propuestas de cambio normativo, un intenso debate en el ámbito jurisprudencial (ambos temas son analizados por Mercader y Gordo, respectivamente). El quinto bloque temático dirige su mirada a los cambios experimentados en las relaciones laborales en ámbitos en principio ajenos a laboral. Se trata solo de un efecto óptico dado que todos ellos tienen una profunda incidencia en las relaciones laborales. Ejemplo paradigmático es la Ley de secretos empresariales (analizada por De la Puebla). Si bien la misma no incluye la “experiencia y competencias adquiridas por los trabajadores durante el normal transcurro de su carrera profesional”, lo cierto es que en la definición de lo que sea “secreto empresarial” influye decisivamente el diseño con el que el contrato de trabajo haya abordado esta cuestión. Igualmente, han impactado sobre lo laboral numerosos aspectos de la nueva Ley Orgánica de Protección de Datos y Garantía de los Derechos Digitales. Ha sido, sin duda, su Título X en el que se ha puesto más intensamente el foco de atención. Por ello, el análisis de cuestiones como los límites empresariales al control a través de sistemas de videovigilancia y de grabación de sonidos o el rastreo a través de sistemas de geolocalización son objeto de atención en esta obra (García Salas). Igualmente, de manera monográfica se analizan los canales de denuncia (Blázquez), otra de las importantes novedades que incorpora la norma. La obra concluye, finalmente, con el estudio de las reformas producidas en el ámbito de la protección social. En particular, las producidas en el ámbito del trabajo autónomo (Alameda), de la cotización (Desdentado Daroca), de la prejubilación (Pérez de Prado) o, en fin, las derivadas de la, una vez más resucitada, jubilación forzosa (Quintero). Temas, todos ellos, que ponen sobre la mesa los nuevos problemas a los que se enfrenta la Seguridad Social y que se encuentran, en muchos casos, ligados a las importantes transformaciones que vive en nuestros días el mercado de trabajo. “Tiempo de reformas. En busca de la competitividad y de la cohesión social”, culmina un proceso de investigación desarrollado durante tres años por sus autores, en el marco de dos proyectos de investigación coordinados sobre “Un Derecho del Trabajo para la recuperación: competitividad empresarial y cohesión social” (DER2015-64676-C2-1-P y DER2015-64676C2-2-P). No está de más recordar en este punto los estrechos lazos académicos que unen a la Universidad Carlos III y a la Universidad Autónoma

Prรณlogo

de Madrid y que se han visto confirmados con un nuevo proyecto que nos permitirรก continuar en el futuro el camino que hemos emprendido en la presente investigaciรณn.

JESร S R. MERCADER UGUINA ANA DE LA PUEBLA PINILLA Madrid, junio de 2019

I. TIEMPO DE REFORMAS Y CONDICIONES DE TRABAJO