1_9788491907398

monografías ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

EILEEN MATUS CALLEROS COMPETENCIA JUDICIAL, CONFLICTO DE LEYES, COOPERACIÓN, RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE SENTENCIAS EN LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES

Competencia Judicial, Conflicto de Leyes, Cooperaciรณn, Reconocimiento y Ejecuciรณn de Sentencias en la Sustracciรณn Internacional de Menores

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

Competencia Judicial, Conflicto de Leyes, Cooperación, Reconocimiento y Ejecución de Sentencias en la Sustracción Internacional de Menores

EILEEN MATUS CALLEROS

tirant lo blanch Ciudad de México, 2019

Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

© Eileen Matus Calleros

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Delegación Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-9190-739-8 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Prólogo.................................................................................................... 11 Abreviaturas............................................................................................. 15 Introducción............................................................................................. 17

Capítulo Primero

EL DERECHO DE FAMILIA EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO I. Aspectos conceptuales.................................................................... 29 1. Interés superior del menor........................................................ 29 2. Menor...................................................................................... 34 3. Derechos de guarda y custodia................................................. 37 4. Derecho de visita...................................................................... 48 5. Sustracción-restitución internacional de menores..................... 53 6. Residencia habitual.................................................................. 54 7. Competencia judicial internacional vs. Jurisdicción.................. 57 II. Clases de foros............................................................................... 63 1. Foro de necesidad o forum necessitatis..................................... 63 2. Foro exorbitante/neutral.......................................................... 67 3. Foro de protección................................................................... 68 4. Foro alternativo....................................................................... 69 III. Derecho internacional privado mexicano. Marco convencional..... 70 1. Convención de La Haya sobre los Aspectos Civiles de Sustracción Internacional de Menores................................................. 70 1.1. Introducción..................................................................... 70 1.2. Ámbitos de aplicación del Convenio................................ 71 A) Material...................................................................... 71 B) Espacial...................................................................... 74 C) Temporal.................................................................... 77 1.3. Competencia judicial internacional y conflicto de leyes.... 77 A) Regulación convencional............................................ 77 B) Regulación autónoma................................................. 79 1.4. Contenido convencional................................................... 80 2. Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores................................................................................... 81 2.1. Introducción..................................................................... 81 2.2. Ámbitos de aplicación del Convenio................................ 82 A) Material...................................................................... 82 B) Espacial...................................................................... 83 C) Temporal.................................................................... 84

8

Índice

2.3. Competencia judicial internacional.................................. 84 2.4. Derecho aplicable............................................................. 85 2.5. Contenido convencional................................................... 86

Capítulo Segundo

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO MEXICANO REGULACIÓN AUTÓNOMA

I. Orden jurídico mexicano: un Estado plurilegislativo...................... 89 1. Ámbito federal......................................................................... 94 1.1. Competencia Judicial Internacional en el Código Federal de Procedimientos Civiles................................................. 94 1.2. Derecho Aplicable en el Código Civil Federal................... 107 2. Ámbito estatal.......................................................................... 124 2.1. Competencia Judicial Internacional en los Códigos de Procedimientos Civiles de las Entidades Federativas......... 124 A) Cuestiones introductorias y control de convencionalidad............................................................................. 124 B) Análisis de las normativas competenciales con base en los foros de atribución de competencias...................... 133 a) Foro personal........................................................ 134 b) Foro de protección................................................ 137 c) Foro general.......................................................... 139 d) Foro por materia y ausencia de criterio territorial. 141 e) Forum actoris....................................................... 143 f) Foros de atribución directa por cuestiones de sustracción y restitución internacional de menores.... 144 2.2. Derecho Aplicable en Códigos Civiles de las Entidades Federativas....................................................................... 151 A) Introducción............................................................... 151 B) Análisis del derecho aplicable según las técnicas de reglamentación........................................................... 152 a) Normas de extensión de las Entidades Federativas........................................................................ 153 b) Normas de aplicación inmediata........................... 155 c) Normas de las Entidades Federativas que remiten a las leyes federales y a los instrumentos internacionales sobre la materia....................................... 157 d) Normas de conflicto en las Entidades Federativas. 161 e) Normas de conflicto materialmente orientadas en función del resultado............................................ 163 II. Perspectiva pública y privada sobre la protección del menor.......... 167

9

Índice

Capítulo Tercero

EL PROCESO DE SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES. MÉXICO COMO PAÍS DE DESTINO I. Principios y derechos en el procedimiento de restitución internacional de menores.......................................................................... 180 1. Perspectiva internacional.......................................................... 181 2. Perspectiva nacional................................................................. 188 II. Desempeño administrativo............................................................. 196 1. Introducción............................................................................. 196 2. Procedimiento administrativo en la Autoridad Central y otras dependencias de la administración pública............................... 199 III. Competencia judicial y restitución internacional de menores en el marco de los Convenios ratificados por México (La Haya y el Interamericano)................................................................................. 220 1. Competencia judicial internacional sobre el procedimiento de restitución internacional de menores........................................ 220 1.1. La separación formal entre la decisión sobre el retorno y la competencia judicial internacional................................ 220 1.2. Procedimiento y aspectos procesales de la restitución internacional de menores..................................................... 223 A) Análisis del procedimiento.......................................... 223 B) Aspectos procesales.................................................... 230 1.3. Determinación de la ilicitud del traslado y competencia judicial internacional........................................................ 239 1.4. La protección de los menores como acción de interés público................................................................................. 246 1.5. Decisión de no restitución y competencia judicial internacional del Estado sustractor y análisis del criterio negativo de competencia (alcances del artículo 16 del Convenio de La Haya y del Interamericano).................................... 258 1.6. Solicitud de restitución pasado un año............................. 263 2. Discrecionalidad judicial en las excepciones para la denegación de la restitución................................................................ 268 IV. Derecho Aplicable como Segundo Sector del Derecho Internacional Privado.................................................................................... 281 1. Normativa aplicable al procedimiento de localización y restitución de menores.................................................................... 285 2. Derecho aplicable al procedimiento de fondo........................... 292 V. Cooperación Judicial Internacional................................................ 297

10

Índice

Capítulo Cuarto

PROCESOS DE SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES. MÉXICO COMO PAÍS DE ORIGEN I. Procedimiento administrativo de la Autoridad Central mexicana... 312 II. Competencia judicial internacional y sustracción internacional de menores mexicanos........................................................................ 317 1. La restitución y el derecho de custodia atribuido por decisión judicial en el Estado mexicano................................................. 317 1.1. Resolución judicial y procedimiento pendiente en el México.................................................................................. 317 1.2. Denegación de retorno y competencia judicial internacional del Estado sustractor.................................................. 327 2. Competencia judicial internacional.......................................... 332 2.1. No retorno del menor y competencia judicial internacional del Estado de origen................................................... 333 2.2. Restitución y competencia judicial internacional del Estado sustractor.................................................................... 335 III. Reconocimiento y ejecución de sentencias...................................... 337 Conclusiones............................................................................................ 343 Bibliografía citada.................................................................................... 357 Normativa autónoma mexicana y otros documentos............................... 367 Normativa convencional mexicana.......................................................... 377 Decisiones citadas de la Corte Interamericana de Derechos Humanos...... 381

382

Jurisprudencia mexicana.......................................................................... 383

Prólogo El Derecho internacional privado (DIPr) intenta ofrecer soluciones a problemas que no tienen solución.

Esto es lo primero que intento siempre transmitir a mis alumnos de la materia en el último curso del grado en Derecho, porque cuantos antes los asimilen menos frustrados se sentirán al comprobar que una y otra vez, ante problemas que se repiten, no es posible encontrar soluciones que satisfagan de manera perfecta todos los intereses en presencia y resuelvan cada una de las dificultades planteadas.

Esta es una enseñanza que creo que debe proyectarse sobre todos los problemas y todos los profesionales que se ocupan del tráfico jurídico internacional. Los problemas que surgen en este ámbito no tienen soluciones “apolíneas” sino “dionisiacas”, tal como escuché en más de una ocasión al maestro González Campos; y si se encuentra una solución que en una primera impresión parece encajar perfectamente con el problema planteado, considerémosla por segunda vez; porque probablemente algo hemos pasado por alto. El DIPr no es terreno para la perfección técnica, para las construcciones rectas y transparentes, para las líneas elegantes, para los materiales nobles, para lo angélico o hermoso, porque está hecho de la materia de la que se compone la vida; y su belleza es la misma que la de ésta: aparentemente anárquica y de un verde que en ocasiones puede parecer sucio, manchado por la lluvia y el barro.

Existe una razón que explica esta permanente situación de duda y dificultad. El mundo está dividido en países diferentes, cada uno con sus propios tribunales y su propio ordenamiento. Las relaciones humanas, en cambio, superan las fronteras de los estados y los conflictos que se originan en el esfera internacional han de ser resueltos acudiendo a tribunales y derechos que están diseñados para la gestión de conflictos internos a cada ordenamiento, no para el tratamiento de los conflictos que presentan vínculos con diferentes legislaciones. El DIPr se configura como un conjunto de reglas para la resolución de estos conflictos; pero que no puede eludir la constante remisión a las normativas nacionales, de tal manera que las previsiones específicamente diseñadas para el ámbito internacional han de articularse con

12

Rafael Arenas García

las regulaciones internas, y de esa tensión surgen las dificultades que caracterizan a esta rama del ordenamiento.

Estas dificultades se aprecian en todo y cada uno de los ámbitos del DIPr, pero hay algunos problemas en los que resulta especialmente llamativa. La sustracción internacional de menores es uno de ellos. Las particularidades en estos casos penetran tanto el supuesto de hecho como las normas que sobre él se proyectan. Los casos de sustracción implican una tensión familiar en la que la frontera es utilizada no solo como herramienta para la estrategia legal, sino también como arma contra uno de los progenitores y, por tanto, también contra el menor.

La necesidad de dar una respuesta rápida al problema generado choca con las exigencias de un proceso que considere todas las perspectivas del caso y es por ello que los instrumentos que mejor abordan esta cuestión, dentro de la intrínseca imperfección de esta rama del ordenamiento, son aquellos que separan la devolución del menor y la resolución sobre el fondo de la controversia. Se trata de una solución atrevida que opta por introducir una separación no fácil, que plantea múltiples dudas; pero que abre la posibilidad de encontrar no, como decía antes, la solución ideal; pero sí la mejor solución posible.

Desde hace 30 años la práctica del Convenio de La Haya sobre la sustracción internacional de menores ha permitido resolver casos que antes hubieran implicado un permanente apartamiento del niño del país de su residencia; a la vez que han permitido testar esa no siempre fácil convivencia de la regulación internacional y de los diferentes derechos nacionales, tanto en su dimensión procesal como sustantiva.

Este Convenio, a su vez, ha inspirado otros textos y normas de derecho interno que configuran un corpus de entidad.

La sustracción internacional de menores ha sido un terreno donde se han fogueado prácticos del derecho y también especialistas en DIPr, un campo de juego especialmente atractivo desde una perspectiva dogmática por las dificultades que plantea al tener que coordinar normativa sobre cooperación internacional de autoridades, competencia judicial internacional, reconocimiento y ejecución de decisiones y derecho aplicable; y todo ello, tal como se ha indicado, también con la normativa interna de los estados en materia de familia y procesal.

Y este fue el tema elegido por la Dra. Eileen Matus Calleros para la realización de su tesis doctoral, que tuve el placer y el honor de

Prólogo

13

dirigir. En este caso el director no tuvo que proponer tema porque la doctoranda tenía claro qué quería hacer. Era una materia que había trabajado en México, tanto desde la perspectiva práctica como desde la perspectiva teórica y a mi me pareció que podría realizar un trabajo muy interesante como tesis doctoral en España, pues nos permitiría aproximarnos al problema desde el otro lado del Atlántico, alejándonos de los acercamientos eurocéntricos que nos resultan más familiares. No fue difícil diseñar el plan de trabajo.

El resultado es la tesis doctoral que defendió en diciembre de 2016 en la Universidad Autónoma de Barcelona y que es el antecedente inmediato de este libro que tengo el gusto de prologar.

Creo que es un libro que interesará a ambos lados del Atlántico.

En lo que se refiere a aquel en el que me ubicó, el tratamiento que se hace del derecho mexicano y de la forma en que en México se aplican los instrumentos internacionales en materia de sustracción de menores resultará de gran interés. México es un país plurilegislativo, donde conviven no solamente diferentes derechos sino también jurisdicciones diversas. El sistema de relaciones entre unos y otros, así como la manera en que se configura la doctrina jurisprudencial son menos conocidos en España de lo que debieran y este libro permitirá que el jurista español se introduzca en un mundo de una gran riqueza y matices y le ofrecerá una guía interesante para aquellos casos de sustracción internacional de menores que se conecten con México, bien siendo México el país de origen, bien el de destino del menor.

Pero, además, el libro no se queda en los problemas estrictos de DIPr, sino que, como es necesario, aborda también cuestiones de derecho material. En este sentido, el análisis de la ubicación del derecho de familia en México y sus relaciones tanto con el derecho privado como con el interés público son especialmente llamativos. Se trata de desarrollos que, si bien centrados en el ordenamiento mexicano, podrán con facilidad ser proyectados a la situación en Europa, donde esta posición ambivalente del derecho de familia también es objeto de discusión y análisis, porque no se trata tan solo de un problema teórico, sino con consecuencias prácticas de cierto alcance.

Es mi primera dirección de una tesis cuya autora es una jurista mexicana y no puedo más que agradecerle la confianza depositada en mi para la dirección del trabajo; pero ahora la tesis ya ha sido su-

14

Rafael Arenas García

perada y lo que el lector se encontrará entre sus manos será un libro que sin duda le resultará útil. De esos libros que se procuran tener siempre a mano y nunca se ubican en esa segunda fila secreta de las estanterías.

Rafael Arenas García Santa Perpètua de Mogoda, 17 de septiembre de 2018

Abreviaturas ADC

Anuario de Derecho Civil

Art. Artículo AFDUAM

Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

AEPDIRI

Asociación Española de Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales

AEDIPr

Anuario Español de Derecho Internacional Privado

BOE

Boletín Oficial del Estado

CCF

Código Civil Federal

C.F.L.Q.

Canadian Family Law Quaterly

CFPC

Código Federal de Procedimientos Civiles

CIDIP

Conferencias Especializadas sobre Derecho Internacional Privado

CDN

Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño

CPCDF

Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal

CPF

Código de Procedimientos Familiares

Corte IDH

Corte Interamericana de Derechos Humanos

CJI

Competencia Judicial Internacional

CPEUM

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos

DA

Derecho aplicable

DIF

Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia

DIPr.

Derecho Internacional Privado

DO

Diario Oficial

DOF

Diario Oficial de la Federación

DOUE

Diario Oficial de la Unión Europea

IIJ-UNAM

Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

ICLQ

International & Comparative Law Quaterly

INM

Instituto Nacional de Migración

ITAM

Instituto Tecnológico Autónomo de México

LOAPF

Ley Orgánica de la Administración Pública Federal

LOPJF

Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación

16 MP

Abreviaturas

Ministerio Público

núm. Número N.Y.U.J. Int’ l L. & Pol New York University Journal of International Law and Politics OEA

Organización de Estados Americanos

p. Página pp. Páginas RCEA

Revista Española de la Corte de Arbitraje

RdC

Recueil des Cours

RDP

Revista de Derecho Privado

REDI

Revista Española de Derecho Internacional

RH

Residencia Habitual

RMDIPr

Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado

S.J.F y Gaceta

Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta

SCJN

Suprema Corte de Justicia de la Nación

SEDESOL

Secretaría de Desarrollo Social

SEGOB

Secretaría de Gobernación

SEP

Secretaría de Educación Pública

SJF

Semanario Judicial de la Federación

SRE

Secretaria de Relaciones Exteriores

SS

Secretaría de Salud

UNAM

Universidad Nacional Autónoma de México

Va. J. Int’ l L

Virginia Journal of International Law.

Introducción El propósito de esta investigación es ofrecer un panorama de la regulación vigente en México respecto a la sustracción internacional de menores. La idea de fondo que subyace en este trabajo es reflexionar de qué manera y hasta qué punto el Estado mexicano está dando respuestas a los problemas que se derivan de la aplicación de los instrumentos internacionales y la normativa mexicana, en esta materia.

Así, no solamente resulta importante estudiar la sustracción internacional de menores en sí misma, sino que, también lo es por las dificultades de articulación que plantea. Los supuestos de sustracción o de restitución internacional de menores deben ser analizados como instituciones (naturaleza jurídica), así como en relación con su tratamiento desde el DIPr. mexicano. Además de que nos resulta primordial analizar este tema desde una perspectiva integral que contemple el estudio de los sectores de la competencia judicial internacional, el derecho aplicable, el reconocimiento y ejecución de sentencias, y no sólo el de cooperación internacional que también se contempla en este trabajo. Desde nuestra perspectiva, el análisis de estos sectores resulta obligado, y serán estudiados en su orden lógico: primero, la competencia judicial internacional; segundo, el derecho aplicable, y por último, la asistencia internacional y el reconocimiento y ejecución de pronunciamientos judiciales extranjeros. Este orden obedece a que consideramos que dichos sectores están concatenados de tal manera que la suerte de un determinado sector puede estar determinado por aquel que le antecede.

Al ser la sustracción internacional de menores una figura compleja, estimamos necesario hacer un examen que ofrezca una visión conjunta e integral de los elementos, características, implicaciones y alcances de ésta, que establece puentes de comunicación entre: el derecho constitucional, como marco de referencia necesario para la protección y garantía de los derechos de los menores y el interés superior del menor; el derecho administrativo, como rama que regula la función del Estado, la función administrativa y la relación entre lo privado y lo público; el derecho de familia, como aquella rama jurídica que juega entre los ámbitos públicos y privados y que estu-

18

Eileen Matus Calleros

dia las relaciones de familia, así como establece el nivel de injerencia del Estado en la familia; el derecho penal, como rama que tipifica y sanciona la comisión de la conducta que acapara la atención de estas líneas, el derecho procesal, como el conjunto de normas destinadas a regular el proceso de localización y restitución del menor, y el derecho internacional privado, como aquel que tiene como objetivo estudiar las relaciones jurídicas privadas internacionales, conflictos de competencia y leyes, la cooperación internacional, entre otras.

Aunado a lo anterior, profundizaremos en el estudio de los contenidos, las implicaciones, las limitantes y la aplicabilidad de los distintos instrumentos normativos, de origen autónomo o convencional, que dan respuesta, más o menos, atinada a la sustracción internacional de menores.

El punto de partida necesario consiste en afirmar que, los actos de sustraer, retener ilícitamente o no restituir a un menor transforman una serie de relaciones jurídicas de naturaleza diferente y que estaban vinculadas al derecho del menor a convivir con ambos padres y viceversa. De tal manera, el resultado de estas crisis hace que forzosamente surjan nuevas relaciones entre los progenitores, además de que los obliga a reestructurar las relaciones entre ellos y sus hijos. Así pues, el supuesto que nos ocupa se verá afectado por las diversas regulaciones Estatales y por la manera en que se resolverán los diferentes aspectos vinculados al problema.

Se le dedicará especial atención a la regulación internacional y autónoma mexicana, ejemplo del cual son el Convenio de La Haya de 19801 y el Convenio Interamericano sobre Restitución Internacional de Menores2, y en lo referente a la regulación autónoma, se estudiarán los Códigos Civiles o Familiares y de Procedimientos Civiles o Familiares de las Entidades Federativas, así como los respectivos Códigos a nivel Federal. Asimismo, en algunas partes de este estudio tomaremos como referencia algunos instrumentos intracomunitarios como por ejemplo, el Reglamento 2201/20033, y el Convenio Europeo de

3

1 2

Publicado en el DOF el 6 de marzo de 1992.

Publicado en el DOF el 18 de noviembre de 1994.

Reglamento (CE) núm. 2201/2003, de 27 de noviembre de 2003, del Consejo, relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judi-

Competencia Judicial, Conflicto de leyes, Cooperación, Reconocimiento...

19

Luxemburgo de 1980 relativo al reconocimiento y ejecución de resoluciones en materia de custodia de menores4.

Todos estos elementos son el cimiento de este trabajo que se estructura en cuatro capítulos, incluyendo la presente introducción y las conclusiones. El primer capítulo se detiene a exponer algunos aspectos conceptuales que se utilizarán a lo largo del presente estudio y que consideramos necesarios para el entendimiento de este trabajo. Analizamos también de qué manera la competencia judicial internacional queda diseñada a partir del establecimiento de los denominados foros de competencia, los cuales se establecen en función del punto de conexión, y por último abordamos las fuentes del derecho internacional privado mexicano provenientes del marco convencional.

Empezamos por el examen de la regulación de los Convenios que en esta materia están firmados y ratificados por México. Como nota peculiar, matizamos que sólo abordaremos aquellos instrumentos directamente relacionados con la protección del menor en los supuestos de sustracción internacional, y que dichos instrumentos son fruto de una política convencional multilateral, puesto que ninguno de ellos deriva de una relación convencional de carácter bilateral. Lo anterior es un dato interesante dado que muestra que México no tiene una red bilateral de Convenios firmados con otros países, sobre esta materia, con los que tiene un mayor flujo de personas menores de edad.

En el segundo capítulo, examinamos detenidamente la normativa autónoma mexicana que dará respuesta a los procesos de localización y restitución de menores. Iniciamos con la normativa autónoma no porque este sea el orden lógico de su aplicación, sino en función de la jerarquía aplicativa de los instrumentos internacionales en México.

Es así que estudiamos el carácter unilateral de la norma de competencia judicial internacional, y su coincidencia con la norma de competencia territorial. Igualmente analizamos las implicaciones que tiene que el derecho familiar, en México, sea materia estatal y no Fe-

4

ciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental, por el que se deroga el Reglamento (CE) núm. 1347/2000 (DOUE, núm. 338, de 23-XII-2003).

Convenio Europeo (de Luxemburgo) sobre reconocimiento y ejecución de resoluciones en materia de custodia de menores y restablecimiento de esa custodia del 20 de mayo de 1980. BOE, núm. 210, del 1º de septiembre de 1984.

20

Eileen Matus Calleros

deral. Posteriormente abordamos las técnicas de reglamentación utilizadas en México para dar respuesta al sector del derecho aplicable, y la manera en que el juez mexicano utiliza su norma de conflicto para dar respuesta al tema que nos ocupa. Lo anterior lo hacemos tomando como referencia los foros de atribución de competencias.

En este sentido, consideramos el entramado competencial y legislativo existente en México. El estudio de la estructura jurídica mexicana resulta relevante ya que siendo México una Federación en la cual cada Entidad Federativa conserva sus facultades para legislar, nos encontramos frente a un país en el que existe un Poder Federal que legisla y otros 32 que legislan autónomamente; de igual manera, encontramos órganos judiciales y administrativos como Entidades Federativas existen5. Al final de este capítulo, reflexionamos acerca de la naturaleza jurídica pública y/o privada del derecho de familia en México. Nuestra inquietud de que las relaciones de familia en México estén consideradas de orden público e interés social, es un punto medular que matiza todo el contenido de este trabajo.

Por su parte, el capítulo tercero analiza las cuestiones que se refieren a los procesos de restitución internacional de menores cuando México es el país de destino, o el Estado de la sustracción. En este apartado examinamos los procedimientos, los alcances y los límites de los actos administrativos y judiciales mexicanos. Abordamos de qué manera se cumple en los Tribunales mexicanos la separación entre la decisión sobre la restitución del menor y la determinación de la competencia judicial internacional para conocer sobre el fondo. Así pues, la decisión sobre el retorno del menor es estudiada desde diferentes perspectivas: la declaración de incompetencia por parte de los Tribunales de la residencia habitual del menor; la denegación del retorno sobre la base de que existió consentimiento para el traslado del menor; la decisión de no restitución a partir de que haya transcurrido más de un año desde la demanda de sustracción; la protección de los menores como acción de interés público; la discrecionalidad judicial

5

Silva, J. A., “Panorama del derecho internacional privado mexicano de familia: su fuente interna”, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado, México, núm. 12, 2002, p. 52.