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GIBRALTAR: UN DESAFÍO EN LA UNIÓN EUROPEA

CARMEN ANTÓN GUARDIOLA Facultad de Derecho Universidad de Alicante

Valencia, 2011

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A mi hija Isabel

ÍNDICE Prólogo .................................................................................................

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Fuentes de conocimiento y abreviaturas utilizadas .................

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INTRODUCCIÓN I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES.................................

II. ANTECEDENTES HISTÓRICOS ............................................

1. La guerra de sucesión española ..........................................

2. El artículo X del Tratado de Utrecht...................................

3. Las controversias hispano-británicas sobre Gibraltar .......

25 30 31 33 34

Parte Primera GIBRALTAR: UN PARADIGMA MÁS DEL PLURALISMO JURÍDICO

Capítulo Primero GIBRALTAR EN SU CONTEXTO HISTÓRICO Y DESCOLONIZADOR Sección 1ª LAS

DIFERENCIAS HISPANO-BRITÁNICAS SOBRE

GIBRALTAR

I. EL FUNDAMENTO DEL TÍTULO DE SOBERANÍA BRITÁNICO SOBRE GIBRALTAR: LA CESIÓN ...............................

1. Los límites terrestres de la cesión .......................................

2. Los límites marinos de la cesión .........................................

A. Las teorías en presencia: el principio de la “costa seca” y el principio “la tierra domina al mar” .........................

B. La posición española y su práctica ante la reivindicación británica ..........................................................................

II. EL FUNDAMENTO DEL TÍTULO BRITÁNICO SOBRE EL ISTMO ........................................................................................

1. Prescripción adquisitiva o aquiescencia .............................

2. El comportamiento español ante los actos de soberanía británicos: el valor probatorio de la protesta ......................

39 39 45 45 47 55 63 68

10

ÍNDICE

Sección 2ª LA

SITUACIÓN COLONIAL DE

GIBRALTAR

I. INTRODUCCIÓN ......................................................................

II. LAS MEDIDAS ADOPTADAS HACIA EL AUTOGOBIERNO DE LA POBLACIÓN DE GIBRALTAR ....................................

1. Los cambios en la administración del territorio: la Constitución de 1969 ......................................................................

2. La Constitución de 2006 ......................................................

III. LA INTERNACIONALIZACIÓN DEL CONTENCIOSO ........

IV. EL TRATAMIENTO DEL CONTENCIOSO GIBRALTAREÑO EN LAS NACIONES UNIDAS .................................................

1. Las resoluciones descolonizadoras ......................................

2. ¿El “pueblo” de Gibraltar o la identidad gibraltareña? ......

V. LA SITUACIÓN DE GIBRALTAR A LA LUZ DEL DERECHO INTERTEMPORAL ...................................................................

1. La intertemporalidad en Derecho Internacional Público ..

2. El título británico sobre el territorio cedido .......................

3. El título británico sobre los espacios marinos adyacentes a Gibraltar ...............................................................................

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Capítulo Segundo GIBRALTAR EN LA UNIÓN EUROPEA

EL

Sección 1ª GIBRALTAR

RÉGIMEN ESPECIAL DE

EN LA

UNIÓN EUROPEA

I. LA INTEGRACIÓN DE GIBRALTAR EN LAS COMUNIDADES EUROPEAS ...............................................................................

II. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE GIBRALTAR EN LA CEEA ...

1. La primera aplicación del TCEEA a Gibraltar: el asunto del submarino nuclear Tireless .................................................

2. La aplicación del TCEEA a los usos militares de la energía nuclear ..................................................................................

III. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE GIBRALTAR EN LA UE ........

1. El elemento más relevante: la exclusión de Gibraltar de la libre circulación de mercancías ...........................................

A. Gibraltar y la unión aduanera .......................................

B. Gibraltar y los obstáculos técnicos a la libre circulación de mercancías .................................................................

C. La aplicabilidad a Gibraltar de las normas de armonización del mercado interior ............................................

2. Consecuencias de la exclusión en la aplicación de la política de medio ambiente ...............................................................

119 125 126 129 134 140 142 147 150 153

ÍNDICE

3. Consecuencias en la aplicación de las medidas sobre la fiscalidad indirecta ...............................................................

4. Gibraltar y la fiscalidad directa: el paraíso fiscal gibraltareño .......................................................................................

A. Introducción ....................................................................

B. El régimen fiscal societario gibraltareño ......................

5. Los procedimientos de infracción abiertos contra el paraíso fiscal gibraltareño ................................................................

A. La respuesta de Gibraltar: la impugnación de las Decisiones...............................................................................

B. La subsiguiente acción de la Comisión..........................

C. La propuesta británica de reforma del sistema fiscal societario de Gibraltar ...................................................

IV. CONSECUENCIAS PARA GIBRALTAR DE LA ADHESIÓN DE ESPAÑA A LAS COMUNIDADES EUROPEAS: UN TERRITORIO EN CONTROVERSIA ENTRE DOS ESTADOS MIEMBROS ...............................................................................

V. NUEVOS IMPULSOS NEGOCIADORES: ACUERDOS Y TENSIONES ..............................................................................

1. La ronda negociadora de 1966 .............................................

2. Las rondas negociadoras previas a la adhesión .................

A. La Declaración de Lisboa de 10 de abril de 1980..........

B. La Declaración de Bruselas de 27 de noviembre de 1984 .................................................................................

11

157 167 167 172 175 178 181 183

190 195 195 200 200 207

Capítulo Tercero OBSTÁCULOS E IMPULSOS PARA LA SOLUCIÓN DEL CONTENCIOSO TRAS LA ADHESIÓN DE ESPAÑA A LAS COMUNIDADES EUROPEAS Sección 1ª INTERFERENCIAS

EN EL PROCESO DE INTEGRACIÓN VERSUS

OPORTUNIDADES EN EL PROCESO NEGOCIADOR

I. INTRODUCCIÓN ......................................................................

II. LA APLICACIÓN DE LA NORMATIVA SOBRE TRANSPORTE AÉREO A GIBRALTAR .............................................................

1. La solución bilateral del conflicto: la Declaración Conjunta de Londres, de 2 de diciembre de 1987, sobre el uso conjunto del aeropuerto de Gibraltar .................................................

2. Las cláusulas de salvaguardia sobre Gibraltar y su valor de precedente........................................................................

3. La impugnación de las cláusulas por el Gobierno de Gibraltar..........................................................................................

217 219

222 223 226

12

ÍNDICE

III.

IV. V.

VI.

VII.

A. La personalidad jurídica del Gobierno de Gibraltar a efectos de plantear un recurso de anulación .................

4. El reconocimiento de la controversia por el TJCE .............

GIBRALTAR Y EL CIELO ÚNICO EUROPEO. LA SOLUCIÓN BILATERAL DEL CONFLICTO: EL ACUERDO SOBRE AVIACIÓN CIVIL DE 2002................................................................

LA RENUNCIA ESPAÑOLA AL ACUERDO DE LONDRES DE 1987. EL ACUERDO DE 2006 ............................................

EL PROBLEMA DE LAS AUTORIDADES COMPETENTES 1. La primera manifestación del problema: el Convenio de Bruselas de 1968 ..................................................................

A. El ámbito de aplicación territorial del Convenio hasta 1989 .................................................................................

B. La pretensión británica de extender unilateralmente la aplicación del Convenio de Bruselas a Gibraltar..........

2. Gibraltar en el espacio de libertad, seguridad y justicia ...

A. El Protocolo sobre la posición del Reino Unido e Irlanda ...................................................................................

B. La participación del Reino Unido y de Gibraltar en la normativa Schengen .......................................................

LA NECESIDAD DE NUEVOS ENTENDIMIENTOS............

1. El Acuerdo relativo a las autoridades de Gibraltar en el contexto de los instrumentos de la UE y de la CE y Tratados conexos ..................................................................................

2. El acuerdo sobre las tarjetas de identidad .........................

3. Los acuerdos de cooperación policial ...................................

LOS CONTROLES EN FRONTERA Y LA VERJA DE GIBRALTAR .............................................................................................

230 234

236 241 247 251 253 257 261 264 270 273

275 278 279 282

Sección 2ª DEL

PASO DE LAS NEGOCIACIONES CERRADAS A LAS NEGOCIACIONES ABIERTAS

I. EL CAMBIO EN LA “POLÍTICA GIBRALTAREÑA” DEL REINO UNIDO .......................................................................................

II. RELANZAMIENTO Y FRACASO DEL PROCESO DE BRUSELAS ........................................................................................

1. Los acuerdos alcanzados en el terreno de la cooperación: sobre comunicaciones, cruce de la verja y aviación civil ....

2. Las negociaciones en el terreno de la soberanía: hacia la soberanía compartida...........................................................

A. Las “líneas rojas” de la negociación ...............................

B. La respuesta de Gibraltar a las negociaciones: la celebración de una consulta popular ...................................

295 297 300 302 305 309

ÍNDICE

C. Las consecuencias que hubiera tenido el acuerdo de soberanía compartida: la descolonización del territorio a) Los problemas de Derecho Internacional: un supuesto de sucesión de Estados ............................................. b) Los problemas de Derecho Comunitario..................

3. El fracaso de las negociaciones cerradas ............................

III. UNA NUEVA ESTRATEGIA NEGOCIADORA: EL NUEVO FORO DE DIÁLOGO SOBRE GIBRALTAR ............................

1. Hacia la soberanía a través de la cooperación ....................

A. El principal objetivo del Foro de Diálogo sobre Gibraltar: la cooperación transfronteriza .......................................

B. Caracteres o modalidades del nuevo Foro de Diálogo sobre Gibraltar ...............................................................

C. Los primeros frutos del Foro: los Acuerdos de 18 de septiembre de 2006.........................................................

D. Los futuros acuerdos ......................................................

2. Análisis y valoración del nuevo Foro de Diálogo sobre Gibraltar ...................................................................................

A. Los aspectos positivos ....................................................

B. Los interrogantes............................................................ a) Los objetivos de los participantes en el Foro de Diálogo sobre Gibraltar .......................................................... b) La forma de participación de Gibraltar en las negociaciones ....................................................................

IV. VALORACIÓN JURÍDICA DE LOS ACUERDOS ALCANZADOS: ACUERDOS POLÍTICOS O NO NORMATIVOS...........

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314 316 323 327 329 329 334 336 337 341 345 345 349 349 352 359

Parte Segunda LOS RIESGOS DE LA SECTORIALIZACIÓN DEL ORDENAMIENTO INTERNACIONAL EN EL CASO DE GIBRALTAR

Capítulo Cuarto GIBRALTAR Y EL PARLAMENTO EUROPEO I. LA EXCLUSIÓN DE GIBRALTAR DE LAS ELECCIONES AL PARLAMENTO EUROPEO ......................................................

II. LA SENTENCIA MATTHWES DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS ....................................................

1. La obligación del Reino Unido de reconocer el derecho de sufragio de los gibraltareños en las elecciones al Parlamento Europeo .................................................................................

373 376

378

14

ÍNDICE

III.

IV.

V. VI.

VII.

2. La aplicación del artículo 56 del CEDH al caso de Gibraltar..........................................................................................

LA SENTENCIA MATTHEWS: RETOS Y RIESGOS DE LA SECTORIALIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL 1. Un supuesto de confrontación entre el Derecho Europeo de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional General ........................................................................................

2. Un supuesto de confrontación intrasectorial entre el ordenamiento europeo de los Derechos Humanos y el ordenamiento comunitario europeo ............................................................

LAS CONSECUENCIAS DE LA SENTENCIA MATTHEWS: LA EXTRAÑA MODIFICACIÓN DEL ACTA ELECTORAL EUROPEA Y EL FIN DE LA EXCLUSIÓN DE GIBRALTAR DE LAS ELECCIONES EUROPEAS .......................................

EL ANEXO II DEL ACTA ELECTORAL EUROPEA Y LA CIUDADANÍA DE LA UNIÓN .................................................

LA LEGISLACIÓN ADOPTADA POR EL REINO UNIDO PARA POSIBILITAR EL EJERCICIO DEL DERECHO DE SUFRAGIO DE LOS GIBRALTAREÑOS: THE EUROPEAN PARLIAMENT (REPRESENTATION) ACT 2003 ...................

1. La reacción de España ante la EPRA 2003 ........................

2. La EPRA 2003 ante el TJCE ...............................................

UNA NUEVA CONFIRMACIÓN DE LOS RIESGOS DE LA SECTORIALIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL

382 383

384

387

392 397

405 409 412 423

Consideraciones finales ...................................................................

435

Índice de autores ...............................................................................

445

Jurisprudencia citada ......................................................................

449

Documentación ..................................................................................

457

PRÓLOGO Tras la adhesión de España a las Comunidades Europeas en 1986, el contencioso hispano-británico sobre Gibraltar se va a ver enmarcado dentro de un nuevo contexto dónde se combinan la relación bilateral entre España y el Reino Unido y la relación comunitaria. De hecho, las interferencias recíprocas entre este contencioso y el proceso de integración europea van a ser una constante en la práctica de las últimas décadas.

Tomando en consideración esta realidad como punto de partida, la presente obra posee una clara relevancia científica en la medida en que aborda uno de los temas claves de la política exterior española asumido como tal por los sucesivos gobiernos. En concreto, la Dra. Carmen Antón Guardiola se ha esforzado en plantear la situación del contencioso gibraltareño desde el ámbito del Derecho Internacional Público, atendiendo en particular al fundamento del título jurídico de soberanía sobre Gibraltar y espacios marinos adyacentes, y la situación colonial en el marco general de Naciones Unidas. Asimismo, como elemento central, se profundiza en el estudio de la problemática añadida que deriva de la efectiva convivencia de distintos ordenamientos jurídicos, el Derecho Internacional Público y el Derecho de la Unión Europea, sobre un mismo ámbito territorial.

Este pluralismo de sistemas jurídicos requiere una necesaria colaboración entre el Derecho internacional y el Derecho de la Unión Europea en Gibraltar. Dicha colaboración tiene efectos positivos, en la medida en que propicia un posible entendimiento entre España y el Reino Unido, con la finalidad de alcanzar una solución definitiva al contencioso. Sin embargo, el pluralismo jurídico genera también otra vertiente, que se hace patente en los riesgos que van a surgir para la unidad del ordenamiento internacional. Riesgos que son claramente evidenciados por la autora a través del estudio de la práctica reciente desarrollada tanto desde el ámbito del Derecho Internacional Público como del Derecho de la Unión Europea.

La Dra. Carmen Antón Guardiola se incorporó hace dos décadas a la Universidad de Alicante desempeñando funciones docentes, investigadores y de gestión —Secretaria del Departamento de Derecho Internacional Público y Derecho Penal y Secretaria de la Facultad de

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V. CARREÑO GUALDE y M. A. DE ALMEIDA NASCIMENTO

Derecho— tras haber cursado el Diplôme d’Études Approfondies en Droit Communautaire de l’Université de Paris II bajo la orientación del Profesor Jean Boulouis. Posteriormente, su formación académica se enriqueció con diversas estancias internacionales y nacionales, como las realizadas en el Tribunal de Justicia de la Unión Europea, la Bibliothèque de Droit, des Sciences Economiques et Sociales Inter Facultés de Paris (Bibliothèque Cujas), y la Biblioteca de la Asesoría Jurídica del Ministerio de Asuntos Exteriores de España.

Este importante bagaje le ha permitido afrontar con éxito el estudio del viejo, sin embargo actual, contencioso hispano-británico sobre Gibraltar, culminado con una tesis doctoral dirigida por el profesor Carlos Jiménez Piernas y defendida en la Universidad de Alicante, mereciendo la máxima calificación. Para la presente publicación, que tiene origen en su trabajo de tesis, la autora ha tenido en cuenta las valiosas observaciones y sugerencias formuladas por la Comisión juzgadora, compuesta por los profesores José Antonio Pastor Ridruejo, Alejandro Rodríguez Carrión, Araceli Mangas Martín, Concepción Escobar Hernández y Alejandro del Valle Gálvez.

Para terminar, estimamos que esta monografía viene a sumarse, como una aportación valiosa, a la doctrina española en este ámbito y no nos queda más que invitar a su lectura con el convencimiento de que será un instrumento de mucha utilidad para los lectores interesados en el tema propuesto por nuestra compañera de la Universidad de Alicante.

VICEN CARREÑO GUALDE MARÍA ADELAIDA DE ALMEIDA NASCIMENTO Profesoras Titulares de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Alicante

FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

I. REVISTAS Y PUBLICACIONES PERIÓDICAS ADI Anuario de Derecho Internacional (Universidad de Navarra) AFDI Annuaire Française de Droit International AJCL American Journal of Comparative Law AJIL American Journal of International Law AG Asamblea General de las Naciones Unidas Annuaire IDI Annuaire de l’Institut de Droit International Anuario Argentino Anuario Argentino de Derecho Internacional Anuario CDI/ Yearbook ILC Anuario de la Comisión de Derecho Internacional/ Yearbook of International Law Commission Anuario CIJ Anuario de la Corte Internacional de Justicia Anuario IHLADI Anuario del Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional BOCG Boletín Oficial de las Cortes Generales BOE Boletín Oficial del Estado BYIL British Yearbook of International Law CDE Cahiers de Droit Européen

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FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

CE Aranzadi Comunidad Europea Aranzadi CEBDI Cursos Euromediterráneos Bancaja de Derecho Internacional CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos CIJ Recueil Cour Internationale de Justice. International, Recueil des Arrêts, Avis Consultatif et Ordonnances CMLR Common Market Law Review CPJI, Serie A Cour Permanente de Justice International, Recueil des Arrêts et Ordonnance CPJI, Serie A/B Cour Permanente de Justice Internationale, Arrêts, Ordonnances et Avis Consultatif (Desde 1931) DO Diario Oficial de las Comunidades Europeas. Desde 2003, Diario Oficial de la Unión Europea DSC Diario de Sesiones del Congreso DSC-P Diario de Sesiones del Congreso-Pleno DSCG Diario de Sesiones de las Cortes Generales DSS Diario de Sesiones del Senado EE Edición especial en español del DO con motivo de la adhesión de España a las Comunidades Europeas ELR European Law Review

FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

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EPIL Encyclopaedia of Public International Law GJ de la CE y de la Competencia Gaceta Jurídica de la CE y de la Competencia (Hasta octubre de 1991, GJ de la CEE, desde abril de 1999, GJ de la UE y de la Competencia) GJ de la CEE Gaceta Jurídica de la CEE y de la Competencia (Hasta octubre de 1991) GJ de la UE y de la Competencia Gaceta Jurídica de la Unión Europea y de la Competencia (Desde abril de 1999, antes GJ de la CE y de la Competencia) ICJ Reports/ CIJ Recueil International Court of Justice. Reports on Judgement, Advisory Opinions and Orders/ Cour International de Justice. Recueil des Arrêts, Plaidoiries at Documents ICLQ International and Comparative Law Quarterly ILM International Legal Materials JDI Journal de Droit International JOCE Journal Officiel des Communautés Européennes Keesing’s Keesing’s of Contemporary Archives MAE Ministerio de Asuntos Exteriores MJECL Maastricht Journal of European and Comparative Law Noticias de la UE Noticias de la Unión Europea ONU Organización de las Naciones Unidas OTAN Organización del Tratado del Atlántico Norte R. des C. Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye

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FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

RBDI Revue Belge de Droit International RCEA Revista de la Corte Española de Arbitraje RDCE Revista de Derecho Comunitario Europeo (antes RIE) RDE Rivista di Diritto Europeo RDUE Revue du Droit de l’Union Européen REDI Revista Española de Derecho Internacional REEI Revista Electrónica de Estudios Internacionales Rec. Recueil de la Jurisprudence de la CJCE/Recopilación de la Jurisprudencia del TJCE/TJUE REI Revista de Estudios Internacionales RGDIP Revue Générale de Droit International Public RIE Revista de Instituciones Europeas RJE, La Ley Revista Jurídica Española de Doctrina, Jurisprudencia y Bibliografía. La Ley RMC Revue du Marché Commun (Desde 1992, RMCUE) RMCUE Revue du Marché Commun et de l’Union Européen RMUE Revue du Marché Unique Européen RSA/RIAA Recueil des Sentences Arbitrales/Reports of International Arbitral Awards (Nations Unies/United Nations)

FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

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RTDC Revue Trimestrielle de Droit Communautaire RTDE Revue Trimestrielle de Droit Européen RUDH Revue Universel de Droit de l’Homme Rivista Rivista di Diritto Internazionale Rivista It. di Dir. Pub. Com Rivista Italiana di Diritto Pubblico Comunitario SYIL Spanish Yearbook of International Law TCECA Tratado constitutivo de la Comunidad Europea del Carbón y del Acero TCEE Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea TCE Tratado constitutivo de la Comunidad Europea TCEEA Tratado constitutivo de la Comunidad Europea de la Energía Atómica TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea TIJ Tribunal Internacional de Justicia TJCE/TJUE Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas/de la Unión Europea TPI Tribunal de Primera Instancia TUE Tratado de la Unión Europea Yearbook of ILC Yearbook of International Law Commission

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FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

ZaöRV Zeitschrift für ausländisches öffentliches Recht und VölKerrecht CEDH Recueil des Arrêts et Décisions de la Cour Européenne des Droits de l’Homme

II. DIRECCIONES DE INTERNET CONSULTADAS http://www.icj-cij.org (Tribunal Internacional de Justicia) http://www.publications.parliament.uk Parlamento británico)

(Publicaciones

Oficiales

del

http://www.parliament.the-stationery-office.co.uk (Parlamento británico.

Publicaciones oficiales) http:/www.robert-schuman.org (Fundación Robert Schuman) http://www.mae.es (Ministerio de Asuntos Exteriores) http://www.curia.eu (Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas) http://www.echr.coe.int (Tribunal Europeo de Derechos Humanos) http://www.euro-ombudsman.eu.int (Defensor del Pueblo Europeo) http://www.oecd.org (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico) http://www.fr.osce.org/ (Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa) http://www.gibnews.net (Página web de la Independent News Agency que contiene noticias sobre Gibraltar) http://www.Gibraltar.gi (Página web oficial de Gibraltar) http://www.Gibraltar.gov.gi (Página web oficial del Gobierno de Gibraltar) http://www.conventions.coe.int (Consejo de Europa. Tratados) http://www.opsi.gov.uk (Office of Public Sector Information. Reino Unido) http://www.register.consilium.eu.int (Presentación de solicitudes de acceso a los documentos del Consejo de la Unión Europea) http://www.venice.coe.int (Comisión Europea para la Democracia por el Derecho)

FUENTES DE CONOCIMIENTO Y ABREVIATURAS UTILIZADAS

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http://www.electoralcommission.gov.uk (Comisi贸n Electoral del Reino Unido)