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guías prácticas

Investigación Jurídica. Pautas para la elaboración de trabajos de investigación en el área del derecho busca enfatizar la importancia de la investigación en la formación de los licenciados en derecho, plantea además la necesidad de fomentar en los estudiantes universitarios el interés por generar conocimiento en aras de una formación integral y de incentivar el desarrollo económico, social y cultural de nuestro país, además de abordar las características que distinguen al investigador nato y los obstáculos a los que se enfrenta la investigación en la actualidad, establece pautas claras y concretas para la elaboración de trabajos de investigación, proporcionando herramientas útiles, no solo accesibles para los estudiosos del derecho, sino para la comunidad social interesada en dichos temas.

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INVESTIGACIÓN JURÍDICA, PAUTAS PARA LA ELABORACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO

La investigación en el área del derecho reviste hoy gran relevancia en la era del conocimiento, por ello esta obra propicia el acercamiento del estudioso del derecho.

PRIMERA PARTE

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INVESTIGACIÓN JURÍDICA, PAUTAS PARA LA ELABORACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO PRIMERA PARTE

María Elena Reyes Monjaras

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COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

INVESTIGACIÓN JURÍDICA, PAUTAS PARA LA ELABORACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO PRIMERA PARTE

MARÍA ELENA REYES MONJARAS

Ciudad de México, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Delegación Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: (55) 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-9169-861-6 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Sobre la autora María Elena Reyes Monjaras es licenciada en Derecho y Doctora en Derecho Público por la Universidad Veracruzana; actualmente se desempeña como profesora de tiempo completo de la Facultad de Derecho en la Universidad Autónoma del Carmen. Es miembro del Sistema Nacional de Investigadores del CONACYT Nivel 1, cuenta con Reconocimiento de Perfil deseable PRODEP. Las líneas de generación y aplicación del conocimiento que cultiva son: Personas y familia, Derechos humanos y la enseñanza‐aprendizaje del derecho bajo el enfoque en competencias. Es autora del libro Reproducción humana asistida en México. Consideraciones ético jurídicas en torno al caso de las mujeres solas y diversas publicaciones en revistas arbitradas e indexadas, de capítulos de libros en editoriales nacionales e internacionales de prestigio, ha participado en diversos eventos académicos Nacionales e Internacionales. Se ha desempeñado como docente de grado y posgrado y como directora técnica de bachillerato CCH y coordinadora de posgrado, así como miembro de comité editorial y comité científico tecnológico de la Universidad Autónoma del Carmen.

Índice ÍNDICE DE ABREVIATURAS UTILIZADAS..................................................... 11 PRÓLOGO................................................................................................. 13 INTRODUCCIÓN........................................................................................ 17 CAPÍTULO I LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA. GENERALIDADES 1.1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LA INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO.................................................................................. 19 1.2. TIPOS DE INVESTIGACIÓN Y MÉTODOS APLICABLES EN LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA............................................................................ 24 1.3. PROBLEMAS ACTUALES DE LA INVESTIGACIÓN EN MÉXICO............. 38 1.4. RETOS DEL DOCENTE INVESTIGADOR EN INSTITUCIONES DE EDUCACIÓN SUPERIOR................................................................................ 40 CAPÍTULO II DESARROLLOS DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO 2.1. LA ELABORACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN JURÍDICA........ 43 2.1.1. Artículo de investigación....................................................... 45 2.1.2. Informe o reporte de investigación....................................... 46 2.1.3. Tesina................................................................................... 48 2.1.4. Tesis..................................................................................... 49 2.2. PROBLEMÁTICAS PARA EL ESTUDIANTE EN LA ELABORACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN......................................................... 50 2.2.1. Aprendizaje deficiente en cursos de metodología de la investigación................................................................................ 51 2.2.2. Falta de interés..................................................................... 53 2.2.3. Carencia de hábitos en la lectura.......................................... 54 2.2.4. Dificultad para ubicar el tema de investigación..................... 55 2.3. EL DERECHO COMO INSTRUMENTO IDÓNEO PARA EL DESARROLLO DE LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA ACTUAL........................................ 56

CAPÍTULO III PROTOCOLO DE INVESTIGACIÓN 3.1. ELABORACIÓN DE PROTOCOLO DE INVESTIGACIÓN. LINEAMIENTOS CORRESPONDIENTES A LA INSTITUCIÓN DE EDUCACIÓN SUPERIOR (FACULTAD DE DERECHO. UNACAR)................................................. 59 3.1.1. Tema y delimitación.............................................................. 61 3.1.2. Planteamiento del problema................................................. 62 3.1.3. Objetivo general y objetivos particulares............................... 63 3.1.4. La hipótesis.......................................................................... 64 3.1.5. La propuesta........................................................................ 67 3.1.6. El método de investigación................................................... 68 3.1.7. El marco teórico-conceptual................................................. 68 3.1.8. Los capítulos (esquema provisional)...................................... 70 3.1.9. La bibliografía....................................................................... 73 3.1.10. El cronograma de trabajo..................................................... 73 3.2. CONSIDERACIONES FINALES............................................................. 74 BIBLIOGRAFÍA........................................................................................... 75

ÍNDICE DE ABREVIATURAS UTILIZADAS UNAM UNACAR CONACYT APA PRODEP SNI UAM EGEL INEGI ANUIES

Universidad Nacional Autónoma de México Universidad Autónoma del Carmen Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología American Psychological Association Programa para el Desarrollo Profesional Docente Sistema Nacional de Investigadores Universidad Autónoma de Madrid Examen General de Egreso Instituto Nacional de Estadística y Geografía Asociación Nacional de Universidades e Instituciones de Educación Superior.

PRÓLOGO Dr. José Francisco Báez Corona1 “El conocimiento no es una vasija que se llena, sino un fuego que se enciende”. Plutarco

¿Es el Derecho una Ciencia? Se trata de una recalcitrante pregunta de respuesta afirmativa obvia, pero muchas veces polemizada más allá de la cuenta; desde luego que si existe una construcción científica de conocimiento jurídico, construcción que tiene el carácter de ciencia porque se realiza con rigor y orden, aplicando métodos comprobables y aportando elementos que permiten fundamentar una conclusión y construir teorías sobre un objeto de estudio; precisamente esta ciencia del Derecho se realiza desde la investigación académica de los fenómenos jurídicos, actividad fundamental para el progreso y perfeccionamiento del sistema normativo de un país y que es precisamente a la cual se enfoca de manera magistral en esta obra la Dra. María Elena Reyes Monjaras. El desarrollo de la Investigación Jurídica integral y el cultivo de la Ciencia del Derecho, al que se incentiva con trabajos como este libro contribuye a ampliar nuestra comprensión de los fenómenos jurídicos, aporta herramientas para analizarlos, comprenderlos y explicarlos en sus implicaciones normativas, sociales y axiológicas, no

Licenciado en Derecho y en Pedagogía, Especialista y Maestro en Docencia Universitaria, Doctor en Derecho Público graduado con honores, actualmente es Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Veracruzana, coordinador de la revista Universos Jurídicos, profesor con perfil deseable PRODEP y ha sido miembro del Sistema Nacional de Investigadores de CONACYT.

José Francisco Báez Corona

solamente como meras leyes y con ello despertar del dogmatismo positivista que aun impera en muchas esferas del ejercicio jurídico; porque la Ciencia del derecho no se reduce al conocimiento de las leyes, por el contrario alcanza y pretende explicar todos los fenómenos jurídicos que se presentan en la esfera de aplicación y valoración jurídica, dentro del litigio, la jurisdicción, la creación de leyes o inclusive en la formación de juristas. Sobre esta última esfera, la formación de juristas, conviene apuntar la intencionalidad de esta obra, derivada de la vocación y ejercicio académico constante de la autora en las aulas Universitarias de diversas entidades de la República Mexicana, ya que el presente trabajo tiene una orientación didáctica que sin duda facilitará para los juristas que se encuentran en formación de grado y posgrado su acercamiento a la investigación jurídica, acercamiento que, como bien menciona en este texto, no siempre se realiza de manera natural o sin superar algunas barreras, ya que el ejercicio de estas actividades requiere un perfil y características peculiares. Todo lo anterior configura un estado actual de la investigación jurídica que no escapa al ojo agudo del análisis de la Dra. María Elena en esta magnífica obra, ya este trabajo también da cuenta de la actualidad de la investigación en el campo de Derecho en el contexto nacional y en el específico de las aulas, en la tarea de formar a juristas con una mente crítica y un pensamiento científico, tarea que no se puede llevar a cabo sin salvar obstáculos como el plagio, aprendizaje deficiente en cursos de metodología de la investigación, falta de interés, carencia de hábitos de lectura, dificultad para delimitar temas de investigación, entre muchos otros que se encuentran abordados en este libro. La vinculación entre docencia e investigación es uno de los ejes principales del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT) y del Sistema de Educación Superior al cual se contribuye con este tipo de trabajos, que considero de lo más relevante para formar investigadores ya que en su última parte aporta un manual de investigación aplicada, enfocado a la elaboración de proyectos de

Prólogo

investigación de grado y posgrado en forma de protocolos específicamente encauzados al área del Derecho. Con todos estos ingredientes, que van desde las reflexiones epistemológicas sobre la ciencia y la investigación jurídica hasta las herramientas metodológicas para el ejercicio de la investigación en el campo del Derecho y pasando por el análisis social y pedagógico de las problemáticas en la formación de investigadores, estamos en presencia de una obra plena que da cuenta de la experiencia y vocación de la autora, la Dra. María Elena Reyes Monjaras en el ejercicio interdisciplinario de la ciencia, el Derecho y la educación.

INTRODUCCIÓN La presente obra muestra en términos generales la importancia de la investigación en el área del derecho en particular, las características que debe reunir el investigador y sobre todo los requerimientos necesarios para desarrollar investigación. Se plantea la necesidad de incentivar en los estudiantes universitarios la generación del conocimiento, así como los obstáculos y los retos a los que se enfrenta el investigador en nuestro país. Nuestro enfoque se centra en torno al desarrollo de proyectos de investigación por considerar relevante la aportación de una guía didáctica que facilite el acercamiento a la generación del conocimiento desde la formación de los estudiantes universitarios. Finalmente en esta primera parte se estructuran las fases que integran el protocolo de investigación, mismo que da lugar al desarrollo de productos tales como la tesis para obtener un título universitario o grado académico, basados en los lineamientos existentes en diversas instituciones, con el objetivo de contribuir en su elaboración a través de un instrumento práctico, sencillo y didáctico, por ello va dirigido a estudiantes universitarios, investigadores, juristas y en general a la comunidad interesada en este tipo de temas relevantes en nuestra sociedad actual. No obstante al tratarse de un tema complejo y con diversas vertientes, esta obra modestamente pretende avocarse a los aspectos más relevantes de la investigación, en aras de convertirse en una guía en el ámbito académico que no solo apoye a los estudiantes, sino también despierte en ellos el interés en la generación del conocimiento.

CAPÍTULO I

LA INVESTIGACIÓN JURÍDICA. GENERALIDADES SUMARIO:

1.1. Concepto y características de la investigación en el área del derecho. 1.2. Tipos de investigación y métodos aplicables en la investigación jurídica. 1.3. Problemas actuales de la investigación en México. 1.4. Retos del docente investigador en Instituciones de Educación Superior.

1.1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LA INVESTIGACIÓN EN EL ÁREA DEL DERECHO Investigar proviene del latín investigare que significa llevar a cabo estrategias para descubrir algo1. Es preciso indicar que no solo va dirigida a descubrir algo, de acuerdo con diversos autores también tiene como finalidad solucionar problemas2. Lara Sáenz refiere desde el punto de vista de su composición filológica, la palabra investigar proviene del prefijo in que significa adentrarse, ir en busca, y vestigum, que significa huella, antecedente o resto3. De acuerdo con diversos autores, la investigación es una actividad humana, mediante la cual se presumen o descubren hechos o cosas, a partir de los indicios que las diversas fuentes proporcionen, lo cual les permita comprobar sus conclusiones, se

Real Academia de la Lengua Española, Diccionario de la lengua española, 23ª ed., Madrid, 2014. Tal como indica Fernando Arias Galicia, la investigación es una serie de métodos para resolver problemas cuyas soluciones necesitan ser obtenidas a través de operaciones lógicas, tomando como punto de partida datos objetivos. Véase Introducción a la técnica de la investigación en psicología, Trillas, México 1971, p. 28. L. Lara Sáenz, Procesos de investigación jurídica, UNAM, México, 1991, p. 28.

María Elena Reyes Monjaras

trata de una actividad que permite obtener conocimiento, a través del pensamiento y la razón, mismas que identifican, caracterizan y distinguen al ser humano (homo sapiens) de cualquier animal. Se trata de una tarea compleja que requiere no solo interés, disciplina, orden, sino vocación e intención, es una labor que no se limita a la simple búsqueda de información o recopilación de fuentes, sino que además debe contar con un argumento sólido que sustente la postura del investigador. Se dice que el investigador debe tener cualidades, habilidades y destrezas en ocasiones innatas o adquiridas mediante la educación, instrucción y experiencia4. En el área del derecho podemos considerar que la investigación logra incidir en el marco jurídico de un determinado país, en la implementación de figuras y conceptos básicos de la ciencia jurídica e incluso en las decisiones jurisdiccionales que en un determinado momento asuman las autoridades correspondientes. Por ello se considera que la investigación jurídica es una gran responsabilidad por parte de los actores llamados investigadores. La investigación, de suyo, una labor apasionante para algunos, indiferente para otros, ello deriva de la vocación que se tiene y de un interés peculiar en desentrañar la realidad en sus diversas complejidades. En sentido estricto el investigador es quien investiga, tal afirmación resulta incompleta a nuestra mirada, ya que el sujeto cognoscente o investigador, es quien profundiza de manera exhaustiva en su objeto de conocimiento, no solo para adquirirlo y contribuir a la ciencia, sino en razón de la fuerza interior que lo lleva vehementemente a realizar esa labor.

Y. Sanz Olmedo, quien además señala las características de un investigador en ocho rubros: a) actitud cognoscitiva, b) actitud moral, c) actitud reflexiva, d) actitud objetiva, e) estrategias y metodología f) orden g) perseverante, h) conocimiento del idioma. Véase El investigador. Características especiales a través de phdcomics.com, Metodología de Investigación MUI-TIC, ETSIT, Universidad de Valladolid, España, 2010.

Investigación jurídica, pautas para la elaboración de trabajos de investigación ...

Es Probable que sean pocos los que coincidan con estas afirmaciones, ya que no comparten esa afinidad por la investigación, incluso es perceptible en ocasiones cierta repulsión o rechazo, lo anterior obedece a la falta de cultura en la investigación, sobre todo en nuestro país. Si bien, la vocación es fundamental para un investigador, es de reconocerse que el aprendizaje y el refinamiento en sus productos no emanan del interior, sino que se alcanza con el tiempo. En el caso de la investigación jurídica, no solo requiere el instinto del investigador para identificar problemas, es preciso contar con un conocimiento general del área jurídica y por supuesto de la metodología de la investigación a fin de estar en condiciones de aportar soluciones idóneas y pertinentes. El investigador debe poseer características peculiares que lo distingan, desde una fuerza interior, interés por saber, conocer y aprender, creatividad, espíritu crítico, disciplina y a la vez libertad, apertura y consciencia de su imperfección y que en razón de ello cometerá errores, además de reconocer que el éxito podrá alcanzarse al superar sus fracasos. Frecuentemente se juzga o califica al investigador como un excéntrico, erudito y alejado de la sociedad, con grandes cargas de trabajo exhaustivo y jornadas sin descanso, aparentemente, una labor desgastante, por el contrario, el investigador nato, encuentra en esta tarea, la satisfacción de su deseo por conocer, por encontrar, por aprender siempre más. Ya que se han señalado algunas características que distinguen al investigador conviene subrayar que la investigación jurídica juega un papel fundamental para el desarrollo de aquel, dicha labor durante mucho tiempo fue predominantemente dogmática y documental, dejando de lado el aspecto sociológico. Si bien la investigación pura tiende a la construcción de pensamientos e ideas en el deber ser del derecho, siendo válidamente aceptada, hay que mencionar además la investigación aplicada, definida por Pablo Cazau como el tipo de investigación científi-

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ca que se propone transformar ese conocimiento puro en conocimiento utilizable5, más no se trata tan solo de construir la ciencia del derecho con aportes meramente teóricos, definitivamente la realidad existente requiere de la investigación aplicada, el mundo actual reclama la búsqueda de soluciones y explicaciones prácticas e inmediatas6. En relación con la investigación jurídica es necesario apuntar a la metodología de la investigación, en principio, científica y más particularmente, jurídica, aun cuando se contextualizan de forma distinta, no quiere decir que exista mucha diferencia en cuanto a los principios básicos empleados en ambas. La metodología de la investigación jurídica es una rama de la metodología de la investigación científica, por lo que definitivamente se debe conocer que es y a que se refiere, para lograr su plena comprensión. No solo se debe vincular la investigación con la metodología, sino además, es fundamental puntualizar que estos términos se relacionan con el conocimiento, entendido como el pensamiento resultante de la relación entre el hombre (sujeto que conoce o sujeto cognoscente) y el objeto por conocer (objeto de investigación o realidad), el método, que se traduce como la forma de ordenar una actividad para conseguir un fin determinado7, y por supuesto, la investigación a la cual ya hemos hecho referencia. Cada área del conocimiento o ciencia, dispone de sus propios métodos que se incorporan a la metodología que corresponda, en este caso, nos encaminaremos a la metodología de la investigación jurídica, para lo cual debemos partir del objeto de conocimiento denominado derecho.

Véase Introducción a la Investigación en la Ciencias Sociales, 3ª ed, Buenos Aires, 2006, p. 17. 6 M. López Ruíz, La investigación Jurídica en México. Temas, técnicas y redacción, UNAM, México, p. 248. 7 L. Lara Sáenz, op. cit. p. 26.