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Revista JURÍDICA 71 2023 DE CANARIAS
Jurisprudencia Seleccionada de Canarias
71 (2023 Jurisprudencia seleccionada. Artículos de Actualidad Jurídica. Noticias de Legislación Canaria. Bibliografía recomendada. EQUIPO DE REDACCIÓN: LAS PALMAS: Víctor Caba Villarejo María Rosa Rubio Ramos Humberto Guadalupe Inmaculada Rodríguez Falcón TENERIFE: Antonio María Rodero García José Félix Mota Bello Eduardo Ramos Real Pedro Hernández Cordobés María Pilar de la Fuente García Óscar Bosch Benítez Vicente Máximo Garrido García Carlos Gustavo Ortega Melián
A CESO E AC ACIÓN Y U L INC SUALIZ NDO I LA V E DEL FO N O ONLI OMPLET TA C EVIS R A DE L
Edita: Tirant lo Blanch Director: Víctor Caba Villarejo www.revistajuridicacanaria.com
sumario
La evolución en las formas de adquisición de la nacionalidad española Valentina Campo Medina
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Dirigida por Víctor Caba Villarejo
Dirigida por Víctor Caba Villarejo Dirigida por VÍ
Publicacióntrimestral trimestral Publicación Nº 54/ julio 2019 Publicación trimestral Nº 55/ Octubre 2019
Nº 71/octubre 2023
Índice ctor Caba Villarejo
ARTÍCULOS ARTÍCULOS ÍNDICE LAS DOS CARAS DE LA EL Caba EUROVila COMO PATRÓN MONETARIO, seleccionada por Ada –– CIBERDELINCUENCIA, porMONEDA. Mª Ángeles .............................................................................. ARTÍCULOS Lucía Mariscal González ....................................................................................................................
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– LA EVOLUCIÓN EN LAS FORMAS DE ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA, por JURISPRUDENCIA Valentina Campo Medina.................................................................................................................. 5 JURISPRUDENCIA LAS PALMAS LAS PALMAS – CIVIL, seleccionada por Víctor Caba Villarejo .................................................................................... 54 JURISPRUDENCIA – CIVIL, seleccionada por Víctor Caba Villarejo .................................................................................... 71 TENERIFE LASTENERIFE PALMAS – CIVIL, seleccionada por Antonio María Rodero García ...................................................................... 106 – CIVIL, seleccionada Caba Villarejo..................................................................................... – CIVIL, seleccionadapor porVíctor Antonio María Rodero García ...................................................................... 123 42 LAS PALMAS TENERIFE PALMAS –LAS PENAL, seleccionada por Rosa Rubio Ramos ................................................................................... 177 – TENERIFE CIVIL, seleccionada por Antonio María Rodero García....................................................................... – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por César García Otero ......................................... 184104 LAS PALMAS –TENERIFE PENAL, por José Félix Mota Bello...................................................................................................... 208 – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, por Pedro Hernández Cordobés........................... 216144 – LAS PENAL, seleccionada por Rosa Rubioseleccionada Ramos.................................................................................... PALMAS PALMAS TENERIFE –LAS CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por César García Otero ......................................... 225 – PENAL, seleccionadapor porJosé RosaFélix Rubio Ramos ................................................................................... 236200 – TENERIFE PENAL, seleccionada Mota Bello................................................................................. LAS PALMAS –TENERIFE CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por Pedro Hernández Cordobés........................... 254 – PENAL, por José Félix Mota Bello...................................................................................................... – LAS CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por Inmaculada Rodríguez Falcón......................... 266238 PALMAS LAS PALMAS TENERIFE – LABORAL, seleccionada por Humberto Guadalupe Hernández .......................................................... 284 – SOCIAL, seleccionada por Humberto Guadalupe Hernández ............................................................. 284 – TENERIFE CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por Pedro Hernández Cordobés........................... 252 TENERIFE – PALMAS LABORAL, seleccionada por Eduardo Jesús Ramos Real.................................................................. 328 LAS – SOCIAL, seleccionada por Eduardo Jesús Ramos Real ..................................................................... 318 – SOCIAL, seleccionada por Humberto Guadalupe Hernández.............................................................. 283 DOCTRINA DE LA DGRN DOCTRINA DE LA DGRN TENERIFE – Comentarios, seleccionados por María Pilar de la Fuente García ....................................................... 359 – Comentarios, seleccionados por María Pilar de la Fuente García....................................................... 354327 – SOCIAL, seleccionada por Eduardo Jesús Ramos Real...................................................................... DICTÁMENES DEL CONSEJO CONSULTIVO DE CANARIAS DICTÁMENES CONSEJO CONSULTIVO DE CANARIAS DOCTRINA DE LADEL DGSJFP – Comentarios, seleccionados por Óscar Bosch Benítez ...................................................................... 421 – Comentarios, seleccionadospor porMaría ÓscarPilar Bosch ...................................................................... – Comentarios, seleccionados deBenítez la Fuente García........................................................ 404373 DOCTRINA DE LA FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO CRÓNICA DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS DICTÁMENES DEL CONSEJO CONSULTIVO DE CANARIAS por Pedro Vicente Máximo Garrido García ........................................................................ 450 –– Seleccionada Seleccionada por Carballo Armas............................................................................................ 456 – Comentarios, seleccionados por Óscar Bosch Benítez.......................................................................
CRÓNICA DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS CRÓNICA DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA DE ............................................................................................ LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE CANARIAS – Seleccionada por Pedro Carballo Armas
– Seleccionada por Carlos Ortega Melián..............................................................................................
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ARTÍCULO
LA EVOLUCIÓN EN LAS FORMAS DE ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA THE EVOLUTION OF SPANISH NATIONALITY ACQUISITION METHODS
Valentina Campo Medina
Tutorizado por el Profesor/a Don Luis Javier Capote Pérez Departamento: Disciplinas Jurídicas Básicas Área de conocimiento: Derecho Civil. Grado en Derecho. Facultad de Derecho. Universidad de La Laguna. Resumen La nacionalidad española, al igual que cualquier otra, ha servido como un instrumento para la garantía de derechos, aunque en materia de nacionalidad han ido emergiendo un sinfín de situaciones jurídicas que necesitan de una regulación, alejándonos de la antigua distinción entre nacionales y extranjeros para acercarnos a una realidad más diversa y compleja. Muestra de esta realidad es la proclamación de declaraciones y tratados que promulgan una serie de derechos y libertades comunes, que demuestran que ser portador de una nacionalidad no es el único instrumento para el reconocimiento de derechos. Ello se detalla, por ejemplo, en el caso de los refugiados, los asilados, los extranjeros nacionales de la Unión Europea, y una suma de realidades diferentes que existen en nuestro país. España recibe constantemente flujos migratorios, y en tan solo unas décadas ha dejado de ser un país de emigrantes, para convertirse en un país de destino para los inmigrantes, desde distintas partes del mundo, aunque predominantemente de Iberoamérica y del continente africano1. El tema en torno al cual gira este trabajo es la nacionalidad española de las personas físicas, las formas de adquirirla conforme al ordenamiento jurídico español, y sobre todo las novedades legislativas habidas en los últimos años, con especial atención a las modificaciones que aportó la Ley de Memoria Democrática y 1
FANJUL, G; GÁLVEZ-INIESTA, I. “Extranjeros, sin papeles e imprescindibles: Una fotografía de la inmigración irregular en España”. Fundación por Causa y Universidad Carlos III de Madrid, 2020, pág. 2. Disponible en: https://porcausa.org/wp-content/uploads/2020/07/RetratodelairregularidadporCausa.pdf (fecha de ultima consulta: 25 de junio de 2023) 6 VALENTINA CAMPO MEDINA REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
su antecesora, la Ley de Memoria Histórica y la reforma del Reglamento de Extranjería que modifica la ordenación de los arraigos, afectando a aquellas personas que migraron a España y se encuentren en una situación administrativa irregular. Palabras clave. Derecho de la persona, obtención de nacionalidad española, extranjería, Ley de Memoria Democrática, Ley de Memoria Histórica, autorización de residencia temporal por circunstancias excepcionales por razón de arraigo. Abstract Spanish nationality, like any other, has served as an instrument for guaranteeing rights, although nowadays the reality is that an endless number of legal situations have been appearing in matters of nationality that need regulation, moving us away from the old distinction between nationals and foreigners to get closer to a more diverse and complex reality. This is the reason why declarations and treaties are proclaimed that promulgate a series of common rights and freedoms, making being a bearer of a nationality not the only instrument for the recognition of rights. This is detailed, for example, in the case of refugees, asylums, foreign nationals of the European Union, and a sum of different realities that exist in our country. The Spanish state constantly receives migratory flows, and in just a few decades it has ceased to be a country of emigrants, to become a destination country for immigrants, from different parts of the world, although predominantly from Ibero-America and the African continent. The theme around which this work revolves is the Spanish nationality of natural persons, the ways of acquiring it according to the Spanish legal system, and above all the legislative developments that have taken place in recent years, with special attention to the modifications made by the law of democratic memory and its predecessor, the law of historical memory law and the reform of the immigration regulations that modify the organization of family roots, which affects those people who have migrated to Spain and are in an irregular administrative situation. Keywords. Right of the person, obtaining Spanish nationality, immigration law, Law of Democratic Memory, Law of Historical Memory, Temporary residence permit due to exceptional circumstances due to family roots.
LISTA DE ABREVIATURAS art. CC. CE. DF. DGRN. DGSJFP. FJ. Ley 12/2015. Ley 18/1990. Ley 20/2022.
Artículo Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil. Constitución Española Disposición Final Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública. Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública, Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública Fundamento Jurídico Ley 12/2015, de 24 de junio, en materia de concesión de la nacionalidad española a los sefardíes originarios de España Ley 18/1990, de 17 de diciembre, sobre reforma del Código Civil en materia de nacionalidad. Ley 20/2022, de 19 de octubre, de Memoria Democrática.
DOCTRINA 7 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
Ley 51/1982. Ley 52/2007. Ley Orgánica 4/2000. LRC. Núm. OJ. ONU. R.D. RD 557/2011.
Real Decreto 629/2022.
SAN. SAP. SMI. STS. TC. TS.
Ley 51/1982, de 13 de julio, de modificación de los artículos 17 al 26 del Código Civil. Ley 52/2007, de 26 de diciembre, Memoria Histórica Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social Ley del Registro Civil, 20/2011, de 21 de julio, Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil. Número Ordenamiento Jurídico Organización de las Naciones Unidas Real Decreto Real Decreto 557/2011, de 20 de abril, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, tras su reforma por Ley Orgánica 2/2009 Real Decreto 629/2022, de 26 de julio, por el que se modifica el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, tras su reforma por Ley Orgánica 2/2009, aprobado por el Real Decreto 557/2011, de 20 de abril. Sentencia de la Audiencia Nacional, Sentencia de la Audiencia Nacional Sentencia de la Audiencia Provincial, Sentencia de la Audiencia Provincial Salario mínimo interprofesional Sentencia del Tribunal Supremo Tribunal Constitucional Tribunal Supremo
SUMARIO 1. INTRODUCCIÓN . LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA. 3. RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS FORMAS DE OBTENCIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA. 4. VÍAS DE ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD PREVISTAS EN EL ORDENAMIENTO. a. Adquisición automática de la nacionalidad española. 1. Por filiación natural, recogido en el artículo 17.1 a) CC. 2. Por adopción, recogido en el art. 19.1 CC. 3. Por nacimiento en territorio español arts. 17.1 letras b) c) y d) CC. b. Adquisición no automática de la nacionalidad española. 1. Adquisición de la nacionalidad española por el derecho de opción. 2. Adquisición de la nacionalidad española por naturalización. 3. Adquisición de la nacionalidad española por posesión de estado art. 18 CC. 5. LA LEY 52/2007 Y LAS DIFERENCIAS CON LAS OTRAS FORMAS DE OPCIÓN. a. Antecedentes de hecho. b. Concepto. c. Concesión de la nacionalidad. 6. LEY DE MEMORIA DEMOCRÁTICA COMO FORMA DE OBTENCIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA. a. Antecedentes de hecho. b. Concesión de la nacionalidad. 7. RESIDENCIA POR CIRCUNTANCIAS EXCEPCIONALES, EL ARRAIGO. a. Tipos de arraigos. b. Arraigo laboral. c. Arraigo social. d. Arraigo familiar. e. Arraigo para la formación. 8. CONCLUSIONES. 9. JURISPRUDENCIA. 10. LEGISLACIÓN. 11. BIBLIOGRAFÍA
8 VALENTINA CAMPO MEDINA REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
1. INTRODUCCIÓN El presente trabajo tiene la finalidad del estudio de las formas de obtención de la nacionalidad; no solo entendida como el origen de una titularidad de derechos y obligaciones, por la relación jurídica que nace entre persona y Estado; sino también por las recientes novedades jurídicas con la entrada en vigor de la Ley de Memoria Democrática y las modificaciones en las residencias temporales por circunstancias excepcionales, tras la reforma del Reglamento de Extranjería; y seguido de la posibilidad que brindan a estos sujetos para poder optar a la obtención de la nacionalidad española. Además, resulta interesante destacar que el derecho a portar una nacionalidad ha sido reconocido en el artículo 15 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, el cuál dispone que ninguna persona podrá ser privada de su nacionalidad y reconoce a su vez el derecho a que una persona cambie de nacionalidad. El presente trabajo se inicia con el estudio de lo que supone disponer la nacionalidad española, cuál es el régimen jurídico utilizado en España para concederla y cuáles son las formas para su obtención, recogidas en el Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil (en adelante, CC). La segunda parte del trabajo desarrolla las novedades jurídicas en la materia de extranjería y nacionalidad, que son por una parte, la obtención de la nacionalidad de acuerdo con la forma prevista en la Ley 20/2022, de 19 de octubre, de Memoria Democrática (en adelante ley 20/2022.); y por otra, las reformas que trae el Real Decreto 629/2022, de 26 de julio, que han dado una nueva redacción al artículo 124 del Reglamento de Extranjería (en adelante, Real Decreto 629/2022.), afectando así significativamente a las diferentes modalidades de esta autorización y fomentando la regularización de aquellas personas que se encuentren en una situación irregular en España, siendo además una posterior forma de adquisición de la nacionalidad por residencia. Con relación a la obtención de la nacionalidad de acuerdo a la forma prevista en la ley 20/2022, se hará una comparativa con la anterior regulación, ley 52/2007, de 26 de diciembre, por la que se reconocen y amplían derechos y se establecen medidas en favor de quienes padecieron persecución o violencia durante la guerra civil y la dictadura (en adelante ley 52/2007.). Además de valorar el hecho de que ambas normativas nacieron como oportunidad para que aquellas personas descendientes hasta el segundo grado, de quienes hubiesen sido originariamente españoles, y por razones del exilio a consecuencia de la Guerra Civil o la dictadura, hubiesen perdido o tenido que renunciar a ella puedan, ahora, adquirir la nacionalidad española. Con todo ello lo que se busca es la satisfacción de la legítima pretensión de la emigración española.
2. LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA Cada Estado soberano tiene el poder para determinar quiénes son sus nacionales, o lo que es lo mismo, su elemento personal y que derechos atribuirles, en tal sentido se hace necesario regular los criterios de atribución de la cualidad de nacional en el Código Civil (arts. 17 a 26 CC.). En sentido contrario, se encuentran las personas extranjeras, o lo que es lo mismo “a los que carezcan de nacionalidad española” de acuerdo con el art. 1 Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social (en adelante, ley orgánica 4/2000). DOCTRINA 9 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
DE CASTRO Y BRAVO define la nacionalidad como la cualidad de pertenecer a la comunidad nacional, organizada del Estado. Y entiende que tiene efectos en la esfera pública al otorgar un título para formar parte de la comunidad nacional y organización del Estado; y en la esfera privada, al otorgarle la cualidad de persona en cuanto perteneciente la comunidad2. La condición de extranjero acarrea distintas figuras jurídicas, como por ejemplo la apatridia, los refugiados o los extranjeros europeos, que gozan de una situación privilegiada, tanto los que son nacionales de Estados Parte de la Unión Europea como aquellos del Acuerdo sobre El Espacio Económico Europeo. Dada la pertenencia de España a la Unión Europea, se considera relevante hacer mención del concepto de “nacionalidad europea” que se recoge en el art. 20 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. Esta es entendida como un reconocimiento de derechos recíprocos entre los nacionales de los Estados Miembros, es decir, del mismo modo que nuestro Estado reconoce a los extranjeros nacionales de los Estados Miembros una serie de derechos, los españoles que se encuentren residiendo en estos países también son receptores de esa serie de derechos3. La jurisdicción competente para esta materia se bandea entre entender la nacionalidad como un estado civil, y por ende atribuir la competencia objetiva para conocer de estos asuntos los órganos civiles; y, por otra parte, entender que por razones de carácter político y constitucional el conocimiento en la materia de obtención de la nacionalidad por residencia corresponde a la jurisdicción contenciosa administrativa, de acuerdo con la Sentencia del Tribunal Supremo de la (antigua) Sala Cuarta, Sección Primera, núm. 3117/1986 de 7 de junio de 19864 y la posterior ley 18/1990, de 17 de diciembre, de la reforma del Código Civil. Finalmente, en la práctica judicial, a raíz de la sentencia citada en el párrafo anterior y de acuerdo con PARRA LUCÁN, se ha impuesto la tesis de que la jurisdicción contencioso-administrativa es competente únicamente para fiscalizar la concesión o denegación de la nacionalidad por residencia, en los términos del art. 22.5 CC., mientras que el conocimiento de los demás asuntos de nacionalidad corresponde a la jurisdicción civil de acuerdo con el Auto núm. 16/2020 de Sala de conflictos del Tribunal Supremo de 8 de octubre de 20205.
3. RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS FORMAS DE OBTENCIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA Dentro de las fuentes, se encuentra el primer reflejo de la nacionalidad española, en el artículo 11.1 de la Constitución Española (en adelante, CE), en cual se constituye la reserva de ley en materia de nacionalidad, recogiendo que: “La nacionalidad española 2 3
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CASTRO y BRAVO, F: Derecho civil de España, ed. Civitas, S. A, Madrid, 1984, pág. 395. PARRA LUCAN, M.ª A, 2021. “La nacionalidad”, En AA.VV. CONTRERAS, P, MARTINEZ DE AGUIRRE ALDAZ, C, PEREZ ALVAREZ,M,PARRA LUCAN, M.ª A: Curso de Derecho Civil (I) Volumen II Derecho de la Persona, 7ª Edición, Ed. Edisofer, S.L, Madrid, 2021, pág. 165. Sentencia del Tribunal Supremo de la (antigua) Sala Cuarta, Sección Primera, núm. 3117/1986 de 7 de junio de 1986. ECLI:ES:TS:1986:3117. Auto de Sala de conflictos del TS núm. 16/2020 de 8 de octubre de 2020. ECLI:ES:TS:2020:9283A
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se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo establecido por la ley”. En tal sentido, se refleja en el art. 149.1.2ª CE, al atribuirse de forma expresa al Estado la competencia en materia de nacionalidad. Los criterios de atribución de la nacionalidad que se han utilizado en el sistema español son el ius soli y el ius sanguinis. El criterio del ius soli se remonta a la época feudal, consistiendo en que la persona adquirirá la nacionalidad del territorio donde ha nacido. En virtud del criterio del ius sanguinis, que goza de cierta relevancia desde la Revolución Francesa, la atribución de la nacionalidad se producirá por la transmisión realizada por los progenitores6. Normalmente, los Estados se decantan por uno u otro en función de los intereses que tengan; podemos entender que un país con gran emigración utilizara el criterio de ius sanguinis, para mantener un vínculo entre emigrantes y sus descendientes con el país de origen. Por otra parte, los países con una gran afluencia de inmigración preferirán fijar el criterio de ius soli. En principio, el criterio general en el que se basa la práctica española para adquisición de la nacionalidad es el ius sanguinis, una de las razones es por la gran cantidad de españoles que han emigrado; reflejo de ello lo encontramos en la concepción sobre el estatuto personal del sistema estatal del derecho internacional privado, en donde la ley personal es determinada por la nacionalidad de cada individuo, tal como recoge el art. 9.1 CC. Aunque en la práctica, el sistema español recoge una combinación de ambos criterios. Ello es así, porque el criterio general del ius sanguinis, se matiza por medio de la incorporación del criterio del ius soli. Los principios constitucionales que rigen son: la concepción existente sobre la familia y el matrimonio (arts. 32 y 39 CE) y de igualdad y la prohibición de las discriminaciones (art. 14 CE).
4. VÍAS DE ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD PREVISTAS EN EL ORDENAMIENTO Nuestro ordenamiento distingue en un primer lugar dos tipos de nacionalidades: la nacionalidad originaria y la derivativa. Su diferencia radica en que la nacionalidad originaria opera de forma automática desde el nacimiento, sin necesidad de que la voluntad del individuo interviniese en la atribución, y sin acto de reconocimiento ante la autoridad, a diferencia de lo que ocurría en la nacionalidad derivativa7. En tal sentido se pronunció el Tribunal Constitucional en la Declaración de 1 de julio de 1992, estableciendo que no existe un régimen único para todos los nacionales españoles, y 6
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FERNÁNDEZ MASIÁ, E: “adquisición de la nacionalidad española” en AA.VV. LAPIEDRA ALCAMÍ, R., AZCÁRRAGA MONOZNÍS, C., REIG FABADO, I., ESPINOSA CALABUIG, R., PALAO MORENO, G., LORENZO SEGRELLES, M. de, & FERNÁNDEZ MASIÁ, E: Nacionalidad y extranjería 3º Edición, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, pág. 36. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com. accedys2.bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 7 de mayo de 2023) FERNÁNDEZ MASIÁ, E: op. cit., pág. 37. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 25 de mayo de 2023) DOCTRINA 11 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
que el legislador podrá articularla en los términos y con los requisitos que considere oportunos, tal y como expresa el art. 11 CE. Además, la nacionalidad originaria aporta una serie de beneficios, entre otros: – No poder ser privado de la nacionalidad española (arts. 11.2 CE y 25 CC.), produciendo una exclusión de sanciones administrativas o judiciales en este sentido, – La existencia de un régimen privilegiado de conservación de la nacionalidad española, cuando adquieran la nacionalidad de aquellos países especialmente vinculados al nuestro (arts. 11.3 CE y 24.1 CC.). – Poder ser tutores del Rey (art. 60.1 CE). Aunque, en realidad, a lo que se refiere la CE es que sean españoles de nacimiento y no de origen8. La realidad es que esta consideración en la actualidad merece una interpretación más flexible, ello se debe porque estas dos vías se acaban mezclando como es el caso de aquellos españoles de origen que no lo son desde el nacimiento o como los menores de edad adoptados por un español de forma plena entre los contemplados en los arts. 17.2, 19.2 CC, DA 7ª de la Ley 52/2007, DF 6ª Ley del Registro Civil, 20/2011, de 21 de julio9. Para estas últimas situaciones en las que son necesarias la solicitud del interesado, por tratarse de formas intermedias entre las distintas vías, el art. 23 CC establece unos requisitos comunes: – Jurar o prometer fidelidad al Rey y obediencia a la Constitución y a las leyes10. – Renunciar a la anterior nacionalidad11. – Que la adquisición se escriba en el Registro Civil Español. Por todo ello, la distinción entre originaria y derivada queda desvirtuada de la realidad, dando paso a una distinción entre las formas de adquisición automática (o “atribución”) y no automática de la nacionalidad (o de “adquisición”). Además, cabe recordar que la propia Constitución establece en su art. 14 que: “Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social”. Por ello la distinción entre los españoles de origen y no de origen no es utilizada en la práctica12.
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Ibidem. CAÑIZARES LASO, A: Comentarios al Código Civil 5 Tomos Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2023, pág. 590. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2.bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/ info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 24 de junio 2023) Solo aquellos mayores de 14 años. Salvo: apátridas, nacionales de países Iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, ni Sefardíes, de acuerdo con la ley 12/2015, de 24 de junio, en materia de concesión de la nacionalidad española a los Sefardíes originarios España, ni tampoco a los voluntarios integrantes de Brigadas Internacionales que participaron en la contienda durante la guerra civil española. Ibidem.
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a. Adquisición automática de la nacionalidad española Está regulada en los arts. 17.1 y 19.1 CC. Se encuentra caracterizada tanto por la atribución sin una declaración de voluntad por parte del individuo, como por el hecho de que la nacionalidad así alcanzada, será siempre de origen. El art. 17 regula la atribución de origen adquirido por los criterios del ius sanguinis e ius soli, como por la atribución de opción. El concepto de adquisición de origen no se identifica con la atribución de títulos legitimadores o con la vinculación desde el momento del nacimiento, sino que se entiende como el estatus privilegiado de la nacionalidad española. Esta se puede adquirir:
1. Por filiación natural, recogido en el artículo 17.1 a) CC Al disponer que son “españoles de origen: los nacidos de padre o madre españoles.” Se trata de una forma de adquisición iure sanguinis, poniendo como único requisito que el padre o la madre sean españoles. Ello, con independencia del lugar de nacimiento. – No existe ninguna preferencia sobre el sexo del progenitor frente al otro. Siendo suficiente que uno de ellos sea español13. – No se tendrá atención al carácter matrimonial o no matrimonial de dicha filiación, aunque esta última debe quedar determinada antes de los 18 años, en tal caso la solo tendrá derecho a optar a la misma por la vía del art. 17.2 CC14
2. Por adopción, recogido en el art. 19.1 CC Al disponer: “el extranjero menor de 18 años, adoptado por un español adquiere, desde la adopción, la nacionalidad española de origen” De este apartado tenemos que distinguir, en primer lugar que si el OJ del país de origen del menor adoptado mantuviera su nacionalidad, ésta última será reconocida también en España, teniendo la nacionalidad española en cualquier caso efectos desde la constitución de la adopción y no desde el nacimiento, como es el caso del 17.1 CC. Además, en segundo lugar, hay que tener en cuenta que para que la adopción produzca plenos efectos deberá tratarse de una adopción plena, en tal sentido lo establece el art. 30.3 de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopción internacional, por no poder inscribirse en el Registro Civil, y consecuentemente no reconocerse el derecho15. Téngase en cuenta que el art. 19.2º CC recoge el caso de la adopción del mayor de edad, que dispondrá de un plazo de dos años desde que se produjo la constitución para optar a la nacionalidad por opción. Se puede dar el caso que el adoptante español no
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La ley 51/1982 introdujo la equiparación total del padre y de la madre en la atribución de la nacionalidad por ius sanguinis. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., pág. 591. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052. (fecha de ultima consulta: 24 de junio 2023) Ibidem. DOCTRINA 13 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
tenga la nacionalidad de origen, pero atribuya al adoptado dicha condición16. Resulta relevante señalar que la extinción de la adopción no será causa de pérdida de la nacionalidad tal y como contempla el art. 180.3 CC17.
3. Por nacimiento en territorio español arts. 17.1 letras b) c) y d) CC Se recoge el criterio ius soli, con la finalidad de proteger al menor, se contemplan cuando no puede adquirir ninguna nacionalidad vía ius sanguinis. De acuerdo con el art. 7 de la Convención de Derechos del Niño, de 20 de noviembre de 1990, según el cual todo niño tiene derecho a una nacionalidad evitando los casos de los apátridas y la existencia de linajes extranjeros en territorio español de forma indefinida18. 1. Art. 17.1 b) CC. Atribución por doble vínculo: “los nacidos en España de padres extranjeros si, al menos, uno de ellos hubiera nacido también en España. Se exceptúan los hijos de funcionario diplomático o consular acreditado en España”. Es una forma de integración de las personas con una vinculación estrecha con España. Es por lo que no están incluidos los hijos de funcionarios diplomáticos o consulares. 2. Art. 17.1 c) CC. progenitores apátridas: “los nacidos en España de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislación de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad”. Se plantean dos supuestos distintos: uno, en que ambos progenitores son apátridas y dos, supuesto en que las leyes personales de los padres no permitan atribuir nacionalidad a sus hijos. De esta manera, España cumple con los acuerdos internacionales relativos a los derechos humanos19. Es significativo señalar en el segundo supuesto se podrá conceder la nacionalidad española para evitar la situación de apatridia de origen, aunque, posteriormente se pueda acceder a la nacionalidad extranjera por otros medios. Haciendo una interpretación extensiva del precepto, Sentencia de la Audiencia Provincial de Guipúzcoa, Sección Segunda, de 11 de mayo de 202220. Es importante destacar que, en este apartado, la actuación consiste en ir caso por caso, prestando especial atención a las leyes personales de los progenitores y al criterio del iure soli21. 16
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FERNÁNDEZ MASIÁ, E: op. cit., págs. 39, 40. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2.bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 25 de mayo de 2023). FERNÁNDEZ MASIÁ, E: op. cit., pág. 40. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 25 de mayo de 2023). FERNÁNDEZ MASIÁ, E: op. cit., pág. 41. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 25 de mayo de 2023). Ibidem. Sentencia de la Audiencia Provincial de Guipúzcoa, Sección Segunda, núm. SS 203/2022 de 11 de mayo de 2022. ECLI:ES:APSS:2022:203. Véase las Circulares de la DGRN de 16 de diciembre de 2008, sobre aplicación del artículo 17.1.c) del Código Civil respecto de los hijos de los extranjeros nacidos en España y Circular DGRN de
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3. Art. 17.1 d) CC. Menores apátridas: “los nacidos en España cuya filiación no resulte determinada. A estos efectos, se presumen nacidos en territorio español los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia sea territorio español”. Cuando no se sepa la filiación y el primer lugar conocido de estancia sea España, son los criterios utilizados en este caso, esta no tiene carácter retroactivo ni puede beneficiar a quien no la ejercitó en su momento. No obstante, como indica la doctrina, la mera imposibilidad de inscripción no implica que se pueda acudir a este criterio de forma automática, será necesario que no se pueda acreditar la filiación de acuerdo con el art. 113 CC.
b. Adquisición no automática de la nacionalidad española Existen tres formas de adquirir la nacionalidad derivada: la opción, la naturalización y la posesión del estado.
1. Adquisición de la nacionalidad española por el derecho de opción Se regula en los arts. 17.2, 19.2 y 20 CC. Consiste en una declaración de voluntad de adquirir la nacionalidad española, que podrá realizarse el ante el Encargado del Registro Civil, notario, funcionario diplomático o consular encargado del Registro Civil. Está sujeta a los requisitos que legitiman al solicitante y no podrá ser denegada por la Administración cuando aquellos concurran22. Es utilizado por aquellas personas que tienen un vínculo estrecho con España y cumplan una serie de requisitos. Puede ser tanto nacionalidad derivativa (art. 20.1 a) y b)) como de origen (17.2, 19.2, DA 8º de la ley 20/2022). Tal y como dispone el art. 68.3 LRC y art. 20.1 CC, tienen derecho a optar: 1. “Las personas que estén o hayan estado sujetas a la patria potestad de un español”. El ejemplo típico es aquel menor cuyo padre o madre adquiere la nacionalidad española o el de los adoptados de forma simple por un español, siempre que se atribuya la patria potestad. Salvo que el progenitor hubiera adquirido la nacionalidad con posterioridad a la mayoría de edad del hijo, de acuerdo con su ley personal23. 2. Aquellas cuyo padre o madre hubiera sido originariamente español y nacido en España. Este punto está íntimamente relacionado con la Ley 52/2007 y la ley 20/2022, que se desarrollan más adelante. 3. Las que se hallen comprendidas en el segundo apartado de los artículos 17 y 19. Estos dos artículos recogen la posibilidad de que, bien se haya determinado
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21 de mayo de 2009, complementaria de la dictada el 16 de diciembre de 2008, sobre aplicación del artículo 17.1.c) del Código Civil respecto de los hijos de extranjeros nacidos en España. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., pág. 604. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052. (fecha de ultima consulta: 24 de junio 2023). En tal sentido, Resolución de 24 de junio de 2006, de la DGRN, en el recurso interpuesto contra el Auto dictado por el Juez Encargado del Registro Civil Central, en el expediente sobre actuaciones sobre adquisición de la nacionalidad española por opción. DOCTRINA 15 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
la filiación o nacionalidad con posterioridad a la mayoría de edad, o bien un adoptado mayor de edad pueda adquirir la nacionalidad. Ambos recogen una limitación temporal de 2 años para ejercitar el derecho. Las formas de ejercitar este derecho se encuentran reguladas en el art. 20.2 CC, que fue modificado con la entrada en vigor de la Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que se reforma la legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad, en el ejercicio de su capacidad jurídica. Y sus requisitos en el art. 23 CC. Estos dos casos son situaciones potestativas en las que es necesario el acto de voluntad, no podrá ser denegada por la Administración cuando concurran los requisitos (siendo imposible denegarla por razones de orden público, ni interés nacional ni ningún otro obstáculo)24
2. Adquisición de la nacionalidad española por naturalización Esta posibilidad se encuentra en los arts. 21 y 22 CC. En este caso la nacionalidad adquirida tendrá la condición de derivada. Son necesarios dos elementos: – La declaración por parte de la autoridad competente de que el sujeto puede adquirir la nacionalidad española. – La declaración, en el plazo previsto, de dicho sujeto de querer adquirirla. Esta forma permite dos supuestos distintos: 1. La naturalización por carta de naturaleza. Según establece el art. 21.1 CC. la “nacionalidad española se adquiere por carta de naturaleza, otorgada discrecionalmente mediante Real Decreto, cuando en el interesado concurran circunstancias excepcionales”. La carta de naturaleza no deja de ser un modo extraordinario de adquisición de la nacionalidad española, que generalmente se considera un derecho de gracia, no sujeto a las normas generales del procedimiento administrativo, concedido discrecionalmente por el gobierno, mediante Real Decreto25. Este artículo apela a dos términos jurídicos indeterminados, el de “circunstancias excepcionales” y el de “discrecionalidad”. Siendo de este modo las circunstancias excepcionales entendidas como un cajón desastre que podría burlar los medios previstos en las leyes para adquirir la nacionalidad26. Y la discrecionalidad, ha sido caracterizada por la doctrina como de “discrecionalidad vinculada”, por lo que la autoridad sería libre para denegar su concesión, aunque deberían concurrir determinados requisitos para la misma; pudiendo ser posteriormente 24
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CAÑIZARES LASO, A: op. cit., pág. 593. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023). CAÑIZARES LASO, A: op. cit., pág. 609. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023). CERDEIRA BRAVO DE MANSILLA, G. “Nacionalidad por carta de naturaleza: un ejemplo de equidad.” Anuario de Derecho Civil, Núm.63 (3), 2010, pág.1223. Disponible en: https://idus.us.es/ handle/11441/77037 (fecha de ultima consulta: 20 de junio de 2023)
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objeto de control judicial, por parte de los órganos administrativos27. El ejercicio del derecho no está sujeto a plazo. Su finalidad en la actualidad es de corte social o política. A modo de ejemplo, el Gobierno ha expresado cuáles son las circunstancias excepcionales que permiten la adquisición de la nacionalidad española por carta de naturaleza, en varias ocasiones las más recientes: – El haber sido víctima de los atentados de Madrid de marzo de 2004 (R.D. 453/2004, de 18 de marzo). – Cuando se hubiesen prestado servicios en las “Brigadas Internacionales” durante la Guerra Civil (R.D. 39/1996, de 19 de enero28. Aunque en los últimos años se ha dado para directores de cine, escritores, deportistas de élite, etc. Téngase como ejemplo al pianista don James Edward Rhodes que adquirió la nacionalidad española por carta de naturaleza por el Real Decreto 1193/2020, de 29 de diciembre. Con relación a si los reales decretos, que conceden la nacionalidad española por carta de naturaleza, son la mejor forma de regular estas situaciones, hay quienes afirman que en algunos casos se está infringiendo la reserva legal, impuesta por el art. 11 CE: “La nacionalidad española se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo establecido por la ley”; por ejemplo, el establecimiento de los plazos fijados en el art. 2 del RD 39/1996“Los interesados podrán hacer la declaración de acogerse al beneficio establecido en el artículo anterior dentro de los tres años siguientes a la entrada en vigor del presente Real Decreto por comparecencia ante el encargado del Registro Civil municipal o consular correspondiente a su domicilio” o en el también art. 2 del RD 453/2004: “dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que se ha producido el atentado del 11M”. No resultan muy respetuosos con la ley, concretamente con el art. 21 CC al establecer en reales decretos unas condiciones que no establece el CC. Porque lo que se está haciendo es deformar, incluso eludir la ley para establecer vías nuevas de acceso a la nacionalidad29. Esta interpretación también surge porque, con el caso de los Sefardíes, se empleó una regulación diferente a través de una Ley 12/2015, de 24 de junio, que establece también unos plazos (esta vez “legales”), y alumbra la idea de que la excepcionalidad de estos supuestos, en los que se define un ámbito colectivo de destinatarios se podría encontrar ante procedimientos especiales y transitorios, que no impedirían la obtención de la nacionalidad por carta 27
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FERNÁNDEZ MASIÁ, E: op. cit., pág. 48. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788413978239 (fecha de ultima consulta: 25 de mayo de 2023) El art. 18 de la Ley 52/2007, de 26 de diciembre, de memoria histórica y el R.D. 1729/2008, de 3 de noviembre, sobre concesión de la nacionalidad española a estos, introduce una excepción al régimen de concesión por carta de naturaleza, pues exime de la renuncia a su anterior nacionalidad por parte del solicitante. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., págs. 612-613. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2.bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023). DOCTRINA 17 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
de naturaleza por el procedimiento “ordinario”, ya fuera de cualquier tipo de condicionamiento temporal. Un punto interesante es plantear si las personas que optan por esta vía realmente deben tener algún plazo para solicitar la nacionalidad, en tanto nunca perderán la condición que les habilita para solicitarla: haber sido miembros de la Brigadistas Internacionales o víctimas del atentado del 11 de marzo, o ser sefardí es en sí su circunstancia extraordinaria30. Por su parte el art. 21.3 CC recoge quiénes presentarán la solicitud, y el art. 21.4 CC el modo de realizar el otorgamiento y el plazo de 180 días31. Finalmente, DE CASTRO Y BRAVO entiende que: “la concesión de la carta es un acto administrativo de carácter no reglado, pero no arbitrario, pues se ha de atender al concederla a los superiores intereses del Estado”32. 2. La naturalización por residencia. La adquisición de la nacionalidad por residencia se encuentra regulada en los arts. 21.2 y 22 CC. Las causas de adquisición de la nacionalidad se basan en: el hecho de la residencia legal y continuada, e inmediatamente anterior a la solicitud. A diferencia de la anterior forma de adquisición de la nacionalidad, esta persigue el cumplimiento de condiciones personales, de tiempo y naturaleza de la residencia, además, requiere la inexistencia de motivos de orden público o interés nacional que se opongan a ella33. Desde un punto de vista jurisprudencial, se ha interpretado que la adquisición de la nacionalidad española a través de la residencia no es un otorgamiento en sentido estricto, sino más bien un reconocimiento basado en el cumplimiento de los requisitos, en este sentido lo establece STS, Sala Tercera, de 13 de junio de 201134. Volviendo a lo anterior, los requisitos para la atribución por esta vía son que sea legal, continuada y que sea anterior a la solicitud. El requisito de legalidad concurre cuando se cumplen la exigencia de la ley de extranjería, el requisito de continuada se refiere a la residencia anterior a la solicitud, por lo que si tras cumplir el plazo, se producen interrupciones en la residencia o incluso la pérdida de su carácter legal ello no es obstáculo para considerar cumplimentado el requisito legal35, de acuerdo con la Sentencia de la Audiencia Nacional, Sala 30 31
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Ibidem. La Ley 12/2015, de 24 de junio, en materia de concesión de la nacionalidad española a los sefardíes originarios de España, contempla una modalidad específica de otorgamiento de la nacionalidad por carta de naturaleza aumentando el plazo a 3 años desde la promulgación de la ley, e incluso se añadió 1 año. CASTRO Y BRAVO, F: op. Cit. Pag 413. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., págs. 609. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023). Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Sexta, núm. 3709/2011 de 13 de junio de 2011. ECLI:ES:TS:2011:3709. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., págs. 618. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023).
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de lo Contencioso-Administrativo, Sección Tercera, núm. 4163/2011 de 29 de septiembre de 201136. Además de la residencia, deben darse los siguientes elementos: 1) la declaración de concesión del Ministro de Justicia, como órgano competente. Además, su concesión o denegación es competencia de la jurisdicción contenciosa de acuerdo con el art. 22.5 CC. 2) la declaración de voluntad del sujeto que va a adquirirla ante el encargado del Registro Civil, notario o funcionario diplomático o consular encargado del Registro Civil, de acuerdo con el art. 68 LRC. 3) La buena conducta cívica, lo cual es un concepto jurídico indeterminado, identificándose con la presunción de inocencia o la ausencia de antecedentes penales por haber sido éstos cancelados, así lo expone la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Quinta, núm. 1597/2009 de 23 de marzo de 200937. 4) La buena conducta cívica no puede confundirse en modo alguno con la inexistencia de razones de orden público e interés nacional para la concesión de la nacionalidad38, que es un requisito distinto según la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Sexta, núm. 2609/2011 de 9 de mayo de 201139. Plazos de la residencia. El art. 22 CC. da un plazo general de diez años con una serie de excepciones que lo pueden reducir: – Cinco años para los que hayan obtenido la condición de refugiado o asilado. – Dos años para los nacionales de origen de los países del art. 24.1 CC. – Un año para los sujetos especialmente vinculados con España: o Cuando dicho sujeto hubiera nacido en territorio español. Se trata, por tanto, de personas que adquieren la nacionalidad española derivada, porque en su momento no pudieron adquirirla mediante el criterio ius soli previsto en el art. 17 CC. o Cuando la persona no hubiera ejercitado oportunamente la facultad de optar. o Cuando la persona hubiera estado sujeto legalmente “a la tutela, curatela con facultades de representación plena, guarda o acogimiento de un ciudadano o institución españoles durante un plazo de dos años consecutivos”. Y ello, como continúa el precepto, “incluso si continuare en esta situación en el momento de la solicitud”.
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Sentencia de la Audiencia Nacional, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección Tercera, núm. 4163/2011 de 29 de septiembre de 2011. ECLI:ES:AN:2011:4163. Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Quinta, núm. 1597/2009 de 23 de marzo de 2009. ECLI:ES:TS:2009:1597. CAÑIZARES LASO, A: op. cit., págs. 619. Disponible en: https://biblioteca-tirant-com.accedys2. bbtk.ull.es/cloudLibrary/ebook/info/9788411692052 (fecha de ultima consulta: 25 de junio 2023). Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Sexta, núm. 2609/2011 de 9 de mayo de 2011. ECLI:ES:TS:2011:2609. DOCTRINA 19 REVISTA JURÍDICA DE CANARIAS ISSN 1886-7588, núm. 71, octubre-diciembre (2023), págs. 5-40
o Cuando la persona interesada llevara 1 año casado con un español o una española, en el momento de la solicitud de la nacionalidad. Una previsión con la que se trata de controlar la complacencia a posteriori40. o Cuando se trate del viudo o la viuda de una española o un español, siempre que no existiera separación legal o de hecho al tiempo de la muerte del cónyuge. o Cuando el sujeto hubiera nacido fuera de España, aunque fuera de padre o madre, abuelo o abuela, que hubieran sido originariamente españoles. Condiciones que ha de cumplir la residencia en todos los casos del art. 22.3 CC.: Ha de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la solicitud. La pretensión de legalidad viene a exigir que este amparada en una “autorización administrativa”, que se encontrara regulada en la normativa de extranjería vigente. En tal sentido la Sentencia de la Audiencia Nacional, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección Segunda, núm. 4063/2017 de 21 de septiembre de 201741, explica en el FJ 4, que debemos entender como que esta forma de adquisición de hace valer la obtención del permiso de residencia que corresponda a la situación personal del extranjero interesado, expedido por los órganos competentes de la Administración General del Estado42. También todos aquellos que estén permitidos en el Ordenamiento Jurídico español. El art. 18.2 de la ley Reguladora de las Bases del Régimen Local establece que la inscripción de los extranjeros en el padrón municipal no constituirá prueba de su residencia legal en España, ni les atribuya ningún derecho que no les confiere la legislación vigente. Por otro lado, el requisito de continuidad se explica por la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, de 19 septiembre 198843 que será aquel tiempo exigido por la ley y que, además, mientras dure no se debería haber abandonado el país, aunque sobre esto está la excepción de viajes cortos y esporádicos al extranjero, del cual la ley no ha fijado duración alguna. Por último, la residencia ha de ser inmediatamente anterior a la petición44. 3. Adquisición de la nacionalidad española por posesión de estado art. 18 CC: “posesión y utilización continuada de la nacionalidad española durante diez años, con buena fe y basada en un título inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidación de la nacionalidad, aunque se anule el título que la originó”.
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Véase la Instrucción de la DGRN de 31 de enero de 2006, sobre los matrimonios de complacencia. Son entendidos como negocio jurídico simulado, pues no me existe un verdadero consentimiento matrimonial, es un medio a través del cual se procura obtener las ventajas legales en el sector del derecho de extranjería. Sentencia de la Audiencia Nacional, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección Segunda, núm. 4063/2017 de 21 de septiembre de 2017. ECLI:ES:AN:2017:4063. Véase el art. 30 bis de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero. Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Primera, Sección Primera, núm. 11055/1988 de 19 septiembre 1988. ECLI:ES:TS:1988:11055 Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Tercera, Sección Sexta, núm. 2316/2010 de 11 de mayo de 2010. ECLI:ES:TS:2010:2316.
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