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¿Qué medidas son necesarias para facilitar el ejercicio profesional a las abogadas durante la maternidad? ¿Cómo se regula en Europa la confidencialidad y el secreto profesional? ¿Tienen los jueces derecho a hacer huelga? ¿Cuáles son las obligaciones deontológicas de los responsables de compliance y protección de datos? ¿Cómo se garantiza el derecho de acceso a la justicia en materia medioambiental? ¿Cuál es la incidencia de la abogacía probono en el Turno de Oficio? ¿Cuándo se aplica la disciplina deontológica en la práctica profesional no jurisdiccional? ¿Cómo afectan a los abogados las propuestas de reforma legislativa de la mediación? ¿Cuál es la función de los Colegios de la Abogacía en la formación tecnológica de sus profesionales? ¿Es eficiente el modelo de los Tribunales de Instancia? Ciudadanos y profesionales de la Administración de Justicia pueden encontrar en este libro la respuesta a todas estas incógnitas.

COMISIÓN JURÍDICA DEL CONSEJO GENERAL DE LA ABOGACÍA ESPAÑOLA José Mª Ayala Muñoz Manuel Pacheco Manchado Lucas Blanque Rey José Luis Palma Fernández María Burzaco Samper Francisco Pérez Bes Rosa Collado Martínez José Luis Piñar Mañas Carlos Gallego Huéscar Jesús Remón Peñalver Tomás González Cueto Beatriz Rodríguez Villar Isabel Gozalo Hernando Ana Santamaría Dacal Pablo Mayor Menéndez Eduardo Torres-Dulce Lifante Elisa de la Nuez Sánchez-Cascado Jorge Villarino Marzo Joaquín Vives de la Cortada

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Todos los informes están disponibles en la web www.abogacia.es

INFORMES 2019 COMISIÓN JURÍDICA DEL CONSEJO GENERAL DE LA ABOGACÍA ESPAÑOLA

INFORMES 2019

La Comisión Jurídica del Consejo General de la Abogacía Española tiene como objetivo dar respuesta a las incertidumbres planteadas por la sociedad y ofrecer una respuesta jurídica a los problemas que deben afrontar los profesionales de la abogacía y sus Colegios. Con la publicación de esta novena edición de los informes elaborados por la Comisión Jurídica, la Abogacía pretende estar a la vanguardia del análisis jurídico en España, formulando propuestas y reaccionando con inmediatez a cuestiones jurídicas esenciales para el Estado, todo ello con la autonomía e independencia de unos autores que elaboran estos informes sin estar sujetos ni condicionados a intereses corporativos.

Defensa del medioambiente / Impulso de la mediación / Sociedades cooperativas profesionales / Disciplina deontológica / Ciberseguridad y secreto profesional / Tribunales de Instancia / Derecho a la huelga de jueces / Abogacía probono y Turno de Oficio / Deontología del delegado de protección de datos y compliance officer / Consultas y quejas en el ámbito colegial / Secreto profesional y regulación comparada / Publicación de datos de sanciones colegiales

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INFORMES 2019 Comisión Jurídica del Consejo General de la Abogacía Española

INFORMES 2019 Comisión Jurídica Consejo General de la Abogacía Española

tirant lo blanch Valencia, 2020

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En caso de erratas y actualizaciones, el Consejo General de la Abogacía Española y la Editorial Tirant lo Blanch publicarán la pertinente corrección en las páginas web www.abogacia.es donde están recogidos todos los Informes públicos y www.tirant.com (http://www.tirant.com).

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Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Prólogo. Los análisis más rigurosos e innovadores para impulsar el progreso del Estado de Derecho..................................................................................................... 15 LEGITIMACIÓN ACTIVA Y ACCESO A LA JUSTICIA PARA LA DEFENSA DEL MEDIOAMBIENTE (INFORME 1/2019) I. OBJETO DE ESTE INFORME......................................................................... 19 II. EL MEDIO AMBIENTE. SU MARCO NORMATIVO Y CONCEPTO JURÍDICO................................................................................................................. 19 III. EL ACCESO A LA JUSTICIA EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE......... 24 IV. EN PARTICULAR, EL ACCESO A LA JUSTICIA EN EL ÁMBITO ADMINISTRATIVO Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO................................. 27 1. La legitimación activa....................................................................................... 28 1.1. La Ley 27/2006 y su interpretación como vía de ampliación de la legitimación activa.................................................................................... 30 2. Las barreras al acceso a la justicia. En particular las barreras económicas... 47

V. CONCLUSIONES............................................................................................. 59 ANTEPROYECTO DE LEY DE IMPULSO DE LA MEDIACIÓN (INFORME 2/2019) I. INTRODUCCIÓN............................................................................................ 61 II. ANTECEDENTES............................................................................................. 63 1. El impulso de los métodos alternativos de resolución de conflictos............. 63 2. Antecedentes remotos de la mediación........................................................... 65

III. LA DIRECTIVA 2008/52/CE, DE 21 DE MAYO DE 2008 Y SU INCORPORACIÓN AL DERECHO ESPAÑOL................................................................ 66 IV. EL ANTEPROYECTO DE LEY DE IMPULSO DE LA MEDIACIÓN (APLIM).

ASPECTOS PRINCIPALES DE LA PROPUESTA........................................... 69 1. La cuestión de la “obligatoriedad mitigada” de la mediación....................... 69 1.1. Supuestos de aplicación de la obligatoriedad mitigada......................... 70 1.2. La obligatoriedad de la mediación y el derecho a la tutela judicial efectiva....................................................................................................... 72 1.3. La obligación de acudir a la mediación con anterioridad a la interposición de acciones judiciales y las medidas cautelares............................ 75 2. Otras medidas de fomento de la mediación en el APLIM............................. 75 3. El recurso a la mediación antes y durante el procedimiento judicial........... 77 4. Los mediadores. Formación de los mediadores.............................................. 79 5. El papel de los abogados en la mediación....................................................... 82 6. La mediación como prestación incluida en el derecho a la asistencia jurídica gratuita............................................................................................................... 83 7. Entrada en vigor................................................................................................ 83

V. CONCLUSIONES............................................................................................. 84

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COOPERATIVAS Y SOCIEDADES PROFESIONALES (INFORME 3/2019) I. CONSIDERACIONES....................................................................................... 91 II. CONCLUSIÓN................................................................................................. 103 LEY DE TRANSPARENCIA DE LA COMUNIDAD DE MADRID Y LOS COLEGIOS PROFESIONALES (INFORME 4/2019) I. INTRODUCCIÓN............................................................................................ 105 1. Publicidad institucional.................................................................................... 113 2. Publicidad organizativa..................................................................................... 119 3. Publicidad relativa a altos cargos y personal directivo e información relativa a personal eventual........................................................................................... 120 4. Publicidad en materia de empleo en el sector público e información retributiva.................................................................................................................. 120 5. Publicidad en materia normativa..................................................................... 123 6. Publicidad sobre los servicios y procedimientos............................................. 123 7. Publicidad económico-financiera y publicidad sobre el patrimonio............. 124 8. Publicidad sobre planificación y programación.............................................. 125 9. Publicidad en materia de contratación y de convenios.................................. 126 10. Publicidad de ayudas y subvenciones............................................................... 128

II. CONCLUSIONES............................................................................................. 137 EJECUCIÓN DE LA DISCIPLINA DEONTOLÓGICA EN LA PRÁCTICA NO JURISDICCIONAL (INFORME 5/2019) I. ALCANCE DE LAS NORMAS DEONTOLÓGICAS...................................... 141 II. ABOGACÍA, NUEVOS ÁMBITOS DE ACTIVIDAD Y “NUEVAS PROFESIONES”.................................................................................................................. 147 DEBER DE CAPACITACIÓN TECNOLÓGICA PARA LOS ABOGADOS: UNA ESPECIAL CONSIDERACIÓN A LA CIBERSEGURIDAD Y SU VINCULACIÓN CON EL SECRETO PROFESIONAL DEL ABOGADO (INFORME 6/2019) I. INTRODUCCIÓN: EL DEBER DE FORMACIÓN DEL ABOGADO............ 159 II. SOBRE SI EXISTE UNA OBLIGACIÓN DEONTOLÓGICA DE CAPACITACIÓN TECNOLÓGICA PARA LA ABOGACÍA......................................... 163 1. La postura continental...................................................................................... 163 2. La postura norteamericana.............................................................................. 168

III. LA SEGURIDAD DE LA INFORMACIÓN Y EL SECRETO PROFESIONAL.................................................................................................................... 169 IV. LA CAPACITACIÓN DEL ABOGADO ANTE RIESGOS DE SEGURIDAD. 173 1. En Estados Unidos............................................................................................ 173

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2. En España.......................................................................................................... 175 3. La experiencia escocesa.................................................................................... 176

V. CONCLUSIONES............................................................................................. 176 TRIBUNALES DE INSTANCIA (INFORME 7/2019) I. INTRODUCCIÓN............................................................................................ 179 II. LAS COSTURAS DE UN MODELO OBSOLETO......................................... 180 III. LOS ÓRGANOS UNIPERSONALES, PUNTOS NEGROS DEL SISTEMA ACTUAL............................................................................................................ 185 IV. A LA BÚSQUEDA DE LA EFICIENCIA Y DE LA EFICACIA........................ 188 V. LA PROPUESTA DE LOS TRIBUNALES DE INSTANCIA........................... 191 1. El modelo de 2011............................................................................................ 191 2. El modelo de 2014............................................................................................ 194

VI. LOS PROS Y LOS CONTRAS.......................................................................... 200 VII. CONCLUSIONES............................................................................................. 205 ANÁLISIS JURÍDICO DE LAS HUELGAS DE JUECES (INFORME 8/2019) I. INTRODUCCIÓN............................................................................................ 209 II. LA REGULACIÓN............................................................................................ 210 III. EL DEBATE DOCTRINAL SOBRE EL DERECHO DE HUELGA DE LOS JUECES.............................................................................................................. 212 IV. LA POSICIÓN DEL CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL........... 216 V. LAS DEMANDAS DE LOS JUECES................................................................. 219 1. Reforzar la independencia del Consejo General del Poder Judicial............. 220 2. Modernización de la Administración de Justicia: calidad y eficacia.............. 221 3. Condiciones profesionales................................................................................ 222

VI. LOS HECHOS CONSUMADOS...................................................................... 224 VII. CONCLUSIONES............................................................................................. 225 ABOGACÍA PRO BONO Y SU INCIDENCIA EN EL TURNO DE OFICIO (INFORME 9/2019) I. LA HISTORIA DE LA ABOGACÍA: DE LA CARIDAD AL SERVICIO PÚBLICO PASANDO POR LA BENEFICENCIA................................................ 229 II. LA OFERTA DE ASESORAMIENTO.............................................................. 247 III. LA FUNDACIÓN PRO BONO ESPAÑA......................................................... 256 IV. LA ABOGACÍA Y EL MERCADO DE SERVICIOS JURÍDICOS.................... 260 V. LOS INTENTOS DE “PRIVATIZACIÓN” DEL TURNO DE OFICIO Y LA ASISTENCIA JURÍDICA GRATUITA.............................................................. 267 VI. EL PRO BONO Y SU ENCUADRAMIENTO EN EL SISTEMA..................... 272 VII. CONCLUSIONES............................................................................................. 283

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IGUALDAD DE GÉNERO Y ACTOS PROCESALES. EL EJERCICIO DE LAS ABOGADAS DURANTE EL PERIODO DE EMBARAZO, PARTO Y LACTANCIA (INFORME 10/2019) I. INTRODUCCIÓN. CONTEXTO. LAS MUJERES EN LA ABOGACÍA........ 285 II. LA MATERNIDAD (O PATERNIDAD) Y EL DERECHO A LA LIBRE ELECCIÓN DE ABOGADO...................................................................................... 298 III. EL DERECHO Y DEBER DE DEFENSA JURÍDICA....................................... 299 1. Naturaleza de estas actuaciones: Vistas y comparecencias............................. 301 1.1. Posibilidad de establecer criterios generales orientativos para el señalamiento de las vistas y trámites equivalentes.......................................... 302 1.2. Suspensiones............................................................................................. 307

IV. CONCLUSIONES............................................................................................. 313 DEONTOLOGÍA DE ABOGADOS RESPONSABLES DE COMPLIANCE Y PROTECCIÓN DE DATOS (INFORME 11/2019) I. OBJETO DEL INFORME................................................................................. 315 II. LA RENOVADA CONDICIÓN PRIVILEGIADA DEL ABOGADO COMO OFICIAL DE CUMPLIMIENTO NORMATIVO CON EL NUEVO CÓDIGO DEONTOLÓGICO........................................................................................... 316 1. Una nueva cultura empresarial requiere un compromiso ético ínsito en la profesión de abogado....................................................................................... 316 2. La regulación de los conflictos de interés....................................................... 319 3. La independencia del abogado frente al órgano de dirección de la empresa......................................................................................................................... 320 4. La obligación de denuncia y las menciones del abogado en relación al proceso penal en relación al compliance........................................................ 322 5. Consagración del secreto profesional.............................................................. 323

III. ¿ESTAMOS ANTE UNA NUEVA PROFESIÓN O ANTE UNA NUEVA FUNCIÓN DEL ABOGADO?........................................................................... 324 IV. COLEGIOS DE ABOGADOS, DEONTOLOGÍA Y COMPLIANCE.............. 327 V. CONCLUSIONES............................................................................................. 329 ASPECTOS JURÍDICOS DE LA PRODUCCIÓN Y CONSUMO RESPONSABLES EN EL MARCO DE LOS OBJETIVOS DE DESARROLLO SOSTENIBLES (INFORME 12/2019) I. OBJETO DEL INFORME................................................................................. 331 II. MARCO GENERAL DE NUEVAS NORMAS SOBRE PÉRDIDA Y DESPERDICIO................................................................................................................ 332 III. MEDIDAS DE CADENA ALIMENTARIA: PRÁCTICAS COMERCIALES DESLEALES Y FECHAS DE CADUCIDAD..................................................... 334 IV. DONACIÓN Y REDISTRIBUCIÓN DE ALIMENTOS................................... 337

Índice

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V. ETIQUETADO Y REUTILIZACIÓN DE ALIMENTOS................................. 339 VI. AGROINDUSTRIA Y SOSTENIBILIDAD: NUEVOS MECANISMOS RESPONSABLES DE PRODUCCIÓN Y EVITACIÓN DE EXCEDENTES.......... 340 VII. RENOVADOS IMPULSOS AL ASOCIACIONISMO AGROALIMENTARIO.................................................................................................................... 341 VIII. DIGITALIZACIÓN Y PLATAFORMAS DE RECOGIDA DE ALIMENTOS.. 343 IX. LOS CÓDIGOS DE BUENAS PRÁCTICAS ALIMENTARIAS....................... 343 X. CONCLUSIONES............................................................................................. 344 EL DERECHO A LA PARTICIPACIÓN PÚBLICA EN LA TOMA DE DECISIONES EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE (INFORME 13/2019) I. OBJETO: PARTICIPACIÓN Y MEDIO AMBIENTE....................................... 345 II. ANTECEDENTES Y CONTEXTO INTERNACIONAL.................................. 349 III. UNIÓN EUROPEA........................................................................................... 353 IV. ESPAÑA............................................................................................................. 355 1. La regulación a nivel estatal............................................................................. 355 2. Derecho a participar en las disposiciones de carácter general a la luz de la Ley 27/2006....................................................................................................... 356 2.1. Las materias relacionadas con el medio ambiente................................. 357 2.2. La modificación no sustancial................................................................. 358 2.3. La participación real y efectiva................................................................ 359 3. Las disposiciones generales sobre elaboración de normas y su encaje con la Ley 27/2006................................................................................................... 362 3.1. La normativa anterior a la entrada en vigor de la Ley 27/2006............ 363 3.2. La reforma operada en 2015.................................................................... 365 4. El ámbito reducido de aplicación de la Ley 27/2006..................................... 372 4.1. La participación funcional....................................................................... 372 4.2. La audiencia institucionalizada a través del Consejo Asesor de Medio Ambiente (CAMA)................................................................................... 378 5. La vulneración del derecho a la participación y sus consecuencias.............. 382 5.1. La ausencia de los trámites de participación funcional e institucionalizada como causa de nulidad de normas reglamentarias..................... 383 5.2. La problemática de la ausencia de informes en las normas con rango de ley.......................................................................................................... 387 6. La participación durante el procedimiento legislativo................................... 391

V. CONCLUSIONES............................................................................................. 393 SISTEMA DE CONSULTAS Y QUEJAS EN EL ÁMBITO COLEGIAL (INFORME 14/2019) I. TUTELA DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS EN LA ESFERA COLEGIAL............................................................................................................. 397 II. LA MEDIDA Nº 22 DEL PLAN ESTRATÉGICO............................................ 409

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REGULACIÓN COMPARADA EN EUROPA SOBRE CONFIDENCIALIDAD Y SECRETO PROFESIONAL (INFORME 15/2019) I. INTRODUCCIÓN............................................................................................ 417 II. LEGISLACIÓN Y JURISPRUDENCIA DE LOS ESTADOS MIEMBROS EN RELACIÓN CON EL SECRETO PROFESIONAL DE LOS ABOGADOS Y OTROS PROFESIONALES.............................................................................. 418 1. Legal privilege y secreto profesional................................................................ 418 2. Las variantes del secreto profesional en la Unión Europea........................... 420 3. Corolario............................................................................................................ 428

III. EL MARCO EUROPEO.................................................................................... 429 1. La jurisprudencia del Tribunal Europeo de los Derechos Humanos (TEDH)............................................................................................................. 429 2. La regulación de la UE..................................................................................... 433

IV. CONCLUSIONES............................................................................................. 443 CONVENIOS ADMINISTRATIVOS DE COLABORACIÓN Y COLEGIOS PROFESIONALES (INFORME 16/2019) I. OBJETO DEL INFORME................................................................................. 449 II. PLANTEAMIENTO.......................................................................................... 449 III. RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS COLEGIOS PROFESIONALES Y COMETENCIAS ESTATALES..................................................................................... 450 IV. LOS CONVENIOS ADMINISTRATIVOS....................................................... 456 1. Introducción...................................................................................................... 456 2. La regulación de los convenios administrativos en la Ley 40/2015............... 458

V. CONCLUSIONES............................................................................................. 469 LA PUBLICACIÓN DE DATOS RELATIVOS A SANCIONES IMPUESTAS POR CONSEJOS Y COLEGIOS PROFESIONALES (INFORME 17/2019) I. DETERMINACIÓN DEL ALCANCE DEL INFORME................................... 471 II. NORMATIVA APLICABLE.............................................................................. 473 III. LA PUBLICACIÓN DE SANCIONES COMO TRATAMIENTO DE DATOS DE CARÁCTER PERSONAL............................................................................ 474 IV. POSIBLES TÍTULOS DE LEGITIMACIÓN DEL TRATAMIENTO.............. 475 V. PRINCIPIOS DE FINALIDAD Y MINIMIZACIÓN DE DATOS..................... 482 VI. PRINCIPIO DE LIMITACIÓN DEL PLAZO DE CONSERVACIÓN............. 485 VII. PUBLICACIÓN DE SANCIONES Y DERECHO DE SUPRESIÓN DE LOS DATOS DE CARÁCTER PERSONAL.............................................................. 486 VIII. CONCLUSIONES............................................................................................. 488 INFORMES 2011....................................................................................................... 491 INFORMES 2012....................................................................................................... 493

Índice

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INFORMES 2013....................................................................................................... 495 INFORMES 2014....................................................................................................... 497 INFORMES 2015....................................................................................................... 499 INFORMES 2016....................................................................................................... 501 INFORMES 2017....................................................................................................... 503 INFORMES 2018....................................................................................................... 505

Prólogo

Los análisis más rigurosos e innovadores para impulsar el progreso del Estado de Derecho VICTORIA ORTEGA BENITO Presidenta del Consejo General de la Abogacía Española

Una de las tareas recurrentes que asumo con más placer es en primer lugar la lectura y después la presentación de los libros que anualmente recopilan los informes emitidos por la Comisión Jurídica del Consejo General de la Abogacía Española. Es en sus páginas donde se materializa como herencia de una larga tradición de debate entre especialistas de reconocido prestigio el estudio de las cuestiones jurídicas de mayor actualidad, las que son más sensibles y tienen más interés para el colectivo de abogadas y abogados pero también, en la medida en que representamos los intereses de personas y de empresas, para la ciudadanía en general.

Y es que la historia demuestra que la evolución de los derechos de la ciudadanía está íntimamente ligada al ejercicio de la abogacía. Porque los países progresan a medida que lo hacen sus leyes y éstas, a su vez, lo hacen impulsadas por la corriente social que moviliza al legislador pero también por las sentencias de los tribunales, que siempre se emiten como respuesta a la petición de un letrado. La abogacía es, por tanto, indudable motor del cambio social que nace en la mayoría de los casos de la reflexión y del ejercicio consciente de su capacidad para transformar las cosas a través del Derecho.

Conscientes de nuestra responsabilidad colectiva, el ejercicio pasado, del que quiere ser fidedigna síntesis este libro, nos impusimos la obligación de alinear algunos de los informes de la Comisión Jurídica con los objetivos del Plan Estratégico del Consejo General de la Abogacía. Y es por ello que se eligieron como asuntos a abordar algunos entrelazados con los objetivos de desarrollo sostenible (ODS) de Naciones Unidas, como el acceso a la Justicia para la defensa del medio ambiente, el derecho a la participación del público en la toma de decisiones en esta materia o los aspectos jurídicos de la producción y consumo responsables en el marco de esos mismos objetivos orientados a cambiar nuestra mentalidad sobre el hoy y el mañana del planeta.

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Victoria Ortega Benito

Pero, como no puede ser de otra forma, la mayor cantidad de estudios se refiere a las cuestiones que afectan directamente a la actuación profesional de los abogados, abordando aspectos tan cruciales como su deber de capacitación tecnológica y su vinculación con el secreto profesional, la ejecución de la disciplina deontológica en la práctica no jurisdiccional, la deontología de quienes asumen el puesto de responsable de “compliance” y la protección de datos, el papel de la abogacía “pro bono” en relación con el Turno de Oficio o el sistema de consultas y quejas en el ámbito colegial.

Otro de los empeños del aludido Plan Estratégico de la Abogacía está íntimamente ligado a las cuestiones de igualdad y de conciliación. Por eso, decidimos prestar una especial atención a una cuestión muy sensible para las abogadas y los abogados como es la incidencia en los actos procesales del embarazo, el parto y la lactancia. En el terreno internacional, abordamos con profundidad el estudio del Derecho comparado europeo en materia de confidencialidad y secreto profesional.

Fuera del ámbito estrictamente profesional pero conectado de forma indisociable con el ejercicio de la abogacía, también apostamos por ofrecer una visión panorámica de cómo están funcionando los tribunales de instancia y las repercusiones generadas por las huelgas de jueces. El lector también encontrará en las páginas que siguen a este prólogo un amplio apartado de informes dedicados a la Transparencia. Y es que, como corporaciones de derecho público que somos, los Consejos y Colegios de la Abogacía no podemos hacer otra cosa que no sea predicar con el ejemplo. En este sentido, hemos estudiado la incidencia de la nueva y ambiciosa Ley de Transparencia de la Comunidad de Madrid en los Colegios Profesionales de dicho ámbito regional. También hemos dedicado especial atención a la relación de los Colegios Profesionales con las Administraciones Públicas a través del estudio de los convenios administrativos de colaboración entre unos y otras.

De lo expuesto se puede concluir fácilmente que hemos hecho un esfuerzo por ofrecer a nuestros Colegios y a nuestros colegiados los análisis más rigurosos e innovadores sobre las cuestiones que afectan a nuestra profesión, tanto de forma directa como indirecta, porque no podemos olvidar el contexto en que se desarrolla la actividad del abogado, ni los retos a los que se enfrenta nuestro Estado de Derecho. En definitiva, hemos realizado un esfuerzo por ofrecer a nuestros compañeros una visión lo más completa posible de lo que supone el ejercicio de la Abogacía a las puertas de la tercera década del siglo XXI. Sinceramente considero que este libro va a resultar un instrumento utilísimo para reflexionar sobre aspectos esencia-

Prólogo

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les de nuestro día a día. Recomiendo tomarse un tiempo para leer estos informes con tranquilidad y sosiego porque reflejan fielmente el compromiso de la Abogacía Española con la mejora continua de nuestra profesión y nuestras instituciones, y por tanto, en última instancia, con la mejora de la vida de la ciudadanía.

Legitimación activa y acceso a la Justicia para la defensa del medioambiente (Informe 1/2019)

Sumario: I. OBJETO DE ESTE INFORME. II. EL MEDIO AMBIENTE. SU MARCO NORMATIVO Y CONCEPTO JURÍDICO. III. EL ACCESO A LA JUSTICIA EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE. IV. EN PARTICULAR, EL ACCESO A LA JUSTICIA EN EL ÁMBITO ADMINISTRATIVO Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. 1. La legitimación activa. 1.1. La Ley 27/2006 y su interpretación como vía de ampliación de la legitimación activa. a) La legitimación activa en el Convenio de Aarhus. b) Las precisiones de la Constitución Española que determinan el derecho de acceso a la justicia para la defensa del medioambiente. c) La aplicación del Convenio de Aarhus y la Constitución Española como criterio determinante de la interpretación de la Ley 27/2006. d) Posición de la Jurisprudencia del Tribunal Supremo. e) Conclusión: necesidad de aclaración por vía legislativa. 2. Las barreras al acceso a la justicia. En particular las barreras económicas. V. CONCLUSIONES.

I. OBJETO DE ESTE INFORME Este Informe tiene por objeto analizar si las normas jurídicas, y su interpretación jurisprudencial en España, son adecuadas para garantizar el derecho de acceso a la justicia en materia medioambiental y señalar las modificaciones exigidas o aconsejables a la luz del Derecho Internacional y Comunitario europeo.

Para ello, y tras la referencia al marco normativo del medio ambiente, este Informe se refiere a la regulación de la legitimación activa y, también, a las barreras, esencialmente económicas, que puedan, en la práctica, limitar o vaciar el contenido el derecho de acceso a la justicia de los particulares, sean personas físicas o jurídicas.

II. EL MEDIO AMBIENTE. SU MARCO NORMATIVO Y CONCEPTO JURÍDICO La evidencia de que sin un entorno adecuado y sano la especie humana no sobrevivirá, y el hecho de que el sistema actual de utilización de la naturaleza es altamente destructivo, han ido implantando, cada vez con mayor intensidad, la conciencia social, e individual, de la necesidad de proteger el medio ambiente en favor de todos, cualquiera que sea el espacio y tiempo en el que hayan de vivir. La sociedad ha ido adquiriendo así, desde un

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Informe 1/2019

sentimiento de responsabilidad solidaria, una actitud colectiva de defensa activa del medio ambiente1.

Correlativamente, el Derecho, en su función de respuesta a las necesidades sociales, ha ido articulando mecanismos de defensa del medio ambiente. En particular, las normas jurídicas han ido estableciendo como instrumento fundamental de la protección medioambiental la intervención de la ciudadanía y, a tal fin, prevén políticas públicas de formación e información ambiental, contemplan la necesidad de atender a la sociedad para la toma de decisiones administrativas de autorización, de planificación o regulación en relación con el medio ambiente, y tratan de hacer efectivo el acceso a la justicia, para corregir las lesiones al medio ambiente. Ello porque, si bien es cierto que la mejor forma de defender el medioambiente es establecer medidas preventivas y promover una actuación voluntaria de particulares y poderes públicos tendente a su protección, también lo es, para el caso de que tales medidas no resulten eficaces, garantizar el control judicial de las actuaciones contrarias a las normas.

En esta línea, el Derecho Internacional ha tenido una influencia fundamental. Desde los años 70 se ha ido estableciendo un vínculo indisoluble entre el disfrute de los derechos humanos y el medio ambiente. Así, la Declaración de Estocolmo sobre el Medio Ambiente Humano (Conferencia de las Naciones Unidas de 16 de junio de 1972) reconoció la importancia de la participación de la población en su defensa2. Por su parte, la Declaración de Río de Janeiro de 1992, en la Cumbre para la Tierra de Naciones Unidas, recoge expresamente, en el Principio 10, los tres pilares de la llamada democracia ambiental: derechos de información, participación pública y acceso a la justicia ciudadana3.

1

Ejemplo reciente y gráfico de la fuerza expansiva del individuo en solitario es Greta Thunberg y sus “Viernes para el futuro” que han llevado a la huelga mundial de los estudiantes el 15 de marzo de 2019.

2 Véase el análisis histórico que realizan RAZQUIN LIZARRAGA, JA y RUIZ de APODACA ESPINOSA, A, Información, Participación y Justicia en Materia de Medio Ambiente, Ed. Aranzadi, 2007, pp. 45 y ss.

3 “El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participación de todos los ciudadanos interesados, en el nivel que corresponda. En el plano nacional, toda persona debe tener acceso adecuado a la información sobre el medio ambiente de que dispongan las autoridades públicas, incluida la información sobre los materiales y las actividades que encierran peligro en sus comunidades, así como la oportunidad de participar en los procesos de adopción de decisiones. Los Estados deberán facilitar y fomentar la sensibilización y la participación de la población poniendo la información a disposición de todos. Debe proporcionarse acceso efec-