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guías prácticas

LA ACCIÓN PROTECTORA DEL FOGASA

Esta obra da cuenta de quiénes pueden acceder a las prestaciones garantizadas por el FOGASA y de quiénes no pueden hacerlo, prestando especial atención a aquellos colectivos que mayores problemas plantean en la práctica en el tema que nos ocupa. También se aborda el ámbito objetivo de la institución de garantía salarial (las contingencias protegidas, los créditos salariales e indemnizatorios garantizados, los requisitos para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, las cuantías garantizadas, los plazos de prescripción de los derechos de garantía salarial, etc.). Además, se desarrollan los requisitos que se exigen y el procedimiento a seguir para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, así como los efectos del pago de las prestaciones y la reclamación de intereses, subrayando las cautelas y precauciones con las que los operadores jurídicos deben actuar a fin de una más rápida y pacífica solución a los numerosos problemas que la institución plantea. Y todo ello a partir de un análisis minucioso y exhaustivo de las Instrucciones y Circulares de la Secretaría General del FOGASA y de la doctrina jurisprudencial habida sobre el tema, lo que confiere a este estudio una gran utilidad práctica. En definitiva, a partir de la lectura de esta obra, los operadores jurídicos conocen cuál es el modo de operar del FOGASA a la hora de determinar los créditos y cuantías garantizados por él, así como la valoración que el mismo ha merecido a nuestros tribunales.

Remedios Roqueta Buj

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LA ACCIÓN PROTECTORA DEL FOGASA

Remedios Roqueta Buj

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COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Jorge A. Cerdio Herrán

Víctor Moreno Catena

José Ramón Cossío Díaz

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad CEU San Pablo Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen M. Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNed

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA ACCIร N PROTECTORA DEL FOGASA

REMEDIOS ROQUETA BUJ

Catedrรกtica de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de Valencia

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9143-938-7 MAQUETA: Tink Factoría de Color

Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

Índice ABREVIATURAS......................................................................................... 13 PRESENTACIÓN......................................................................................... 17

Capítulo Primero LOS BENEFICIARIOS DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA I. NORMATIVA APLICABLE..................................................................... 19 1. El Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores................................................................................................. 19 2. El Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo, sobre organización y funcionamiento del FOGASA......................................................... 22 2.1. Los empresarios obligados a cotizar al FOGASA..................... 23 2.2. Los trabajadores por los que se debe cotizar.......................... 25 II. INCLUSIONES..................................................................................... 28 1. Los trabajadores sujetos a una relación laboral ordinaria................ 28 2. Los trabajadores sujetos a una relación laboral especial................. 29 2.1. El personal de alta dirección................................................... 32 2.1.1. El Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto................. 32 2.1.2. La Disposición Adicional 5ª del Estatuto de los Trabajadores.......................................................................... 40 2.2. Los deportistas profesionales................................................. 46 3. Los requisitos para el reconocimiento de la condición de beneficiario de las prestaciones de garantía salarial..................................... 52 3.1. Garantía salarial y nulidad del contrato de trabajo.................. 52 3.2. Garantía salarial y obligación de cotización al FOGASA.......... 59 III. EXCLUSIONES..................................................................................... 68 1. Los empleados al servicio del hogar familiar................................... 68 2. Los trabajos familiares................................................................... 70 3. Los consejeros o administradores sociales en las empresas societarias................................................................................................ 72 3.1. El art. 1.3.c) del Estatuto de los Trabajadores.......................... 72 3.2. El deslinde entre los consejeros o administradores sociales y los “altos directivos”.............................................................. 76 3.3. La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y trabajador........................................................... 81 3.4. La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y “alto directivo”................................................... 88 4. Los socios-trabajadores de sociedades personalistas....................... 93

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4.1. Sociedades civiles................................................................... 93 4.2. Sociedades colectivas y sociedades comanditarias.................. 94 4.3. Sociedades cooperativas........................................................ 95 4.3.1. Los socios trabajadores............................................... 96 4.3.2. Los socios de trabajo................................................... 101 4.3.3. Los trabajadores por cuenta ajena............................... 103 IV. SUPUESTOS ESPECIALES..................................................................... 104 1. Los socios trabajadores de sociedades mercantiles capitalistas........ 104 1.1. La compatibilidad entre las condiciones de socio y trabajador. 104 1.2. El “control efectivo” de la sociedad por el socio trabajador: Presunciones.......................................................................... 110 1.2.1. Presunción “iuris et de iure” de que se posee el “control efectivo” de la sociedad........................................ 111 1.2.2. Presunción “iuris tantum” de que se posee el “control efectivo” de la sociedad.............................................. 113 1.2.3. Demostración por la Administración de que se posee el “control efectivo” de la sociedad................................ 116 1.3. Combinación de supuestos.................................................... 117 1.3.1. Los socios trabajadores no consejeros o administradores sociales.................................................................. 118 1.3.2. Los socios trabajadores consejeros o administradores sociales....................................................................... 121 1.3.3. Los socios, administradores sociales y altos directivos.. 124 1.3.4. Los socios trabajadores de sociedades de base familiar 126 1.3.5. Los socios trabajadores de “sociedades de trabajadores”............................................................................ 130 2. Los socios trabajadores de sociedades laborales............................. 133

Capítulo Segundo LAS PRESTACIONES DEL FOGASA I. LAS CONTINGENCIAS PROTEGIDAS.................................................... 149 1. La insolvencia singular................................................................... 153 1.1. La declaración judicial de la insolvencia de la empresa............ 153 1.2. La insolvencia parcial: Imputación de pagos........................... 156 2. La insolvencia concursal................................................................. 160 3. La naturaleza subsidiaria de la responsabilidad del FOGASA.......... 162 3.1. El beneficio de excusión del FOGASA como responsable subsidiario..................................................................................... 163 3.1.1. Sociedades irregulares y comunidades de bienes......... 163 3.1.2. Empresas de trabajo temporal..................................... 167 3.1.3. Contratas o subcontratas de obras o servicios, cesión ilegal de trabajadores, sucesión de empresas o grupos de empresas............................................................... 169

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3.1.4. En torno a la aplicación del art. 44 del Estatuto de los Trabajadores a las sociedades laborales....................... 173 A) La posición de los Tribunales............................................ 174 a) Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de una empresa desaparecida............................ 175 b) Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de otra sociedad laboral desaparecida................ 192 B) Los Reales Decretos 372/2001, de 6 de abril, y 1300/2009, de 31 de julio.................................................................. 195 3.2. Legislación aplicable.............................................................. 199 II. LOS CRÉDITOS GARANTIZADOS......................................................... 203 1. Los créditos de naturaleza salarial.................................................. 203 1.1. Los salarios puros................................................................... 204 1.1.1. Los conceptos retributivos comprendidos en el ámbito de cobertura del FOGASA........................................... 204 1.1.2. Los conceptos retributivos excluidos del ámbito de cobertura del FOGASA................................................... 207 1.2. Los salarios de tramitación..................................................... 211 1.2.1. Los períodos computables........................................... 213 1.2.2. Situaciones que determinan la reducción del período ordinariamente computable........................................ 221 A) Cumplimiento del término final del contrato temporal..... 221 B) Colocación en otra empresa............................................ 222 C) Percepción de prestaciones por incapacidad temporal, maternidad, adopción, guarda con fines de adopción o acogimiento, paternidad, riesgo durante el embarazo y riesgo durante la lactancia natural................................... 226 2. Los créditos de naturaleza indemnizatoria..................................... 228 2.1. Las indemnizaciones comprendidas en el ámbito de cobertura del FOGASA.......................................................................... 230 2.1.1. Extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario........................................................................... 230 2.1.2. Extinción del contrato de trabajo por voluntad del trabajador fundada en un incumplimiento empresarial.... 236 2.1.3. Extinción del contrato de trabajo por las causas previstas en el art. 51 del Estatuto de los Trabajadores......... 237 2.1.4. Extinción del contrato de trabajo por causas objetivas. 243 2.1.5. Extinción del contrato de conformidad con el artículo 64 de la Ley Concursal................................................ 247 2.1.6. Finalización de los contratos temporales...................... 250 2.2. Las indemnizaciones excluidas del ámbito de cobertura del FOGASA................................................................................ 252 III. REQUISITOS PARA EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DE GARANTÍA SALARIAL......................................................................... 255

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1. La pervivencia del crédito garantizado........................................... 256 2. La existencia de un título habilitante.............................................. 265 2.1. Salarios puros........................................................................ 268 2.2. Salarios de tramitación........................................................... 270 2.3. Indemnizaciones.................................................................... 273 3. La declaración de insolvencia empresarial o el reconocimiento del crédito en el procedimiento concursal........................................... 284 4. La citación del FOGASA en los juicios laborales seguidos contra las empresas insolventes o desaparecidas y en los procedimientos concursales................................................................................... 292 IV. LAS CUANTÍAS PROTEGIDAS.............................................................. 292 1. Las cuantías protegidas en concepto de salarios puros y/o salarios de tramitación............................................................................... 294 1.1. El salario diario y el número de días pendientes de pago........ 300 1.2. El límite del salario diario....................................................... 310 1.3. El límite de los ciento veinte días de salario............................ 317 2. Las cuantías protegidas en concepto de indemnizaciones.............. 318 2.1. El salario regulador de las prestaciones.................................. 325 2.2. El límite del salario regulador de las prestaciones................... 330 2.3. El número de días de salario por año de servicio.................... 337 2.4. Los años de servicio en la empresa......................................... 347 2.5. El límite de la anualidad de salario......................................... 356 V. PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DEL DERECHO DE GARANTÍA SALARIAL..... 357 VI. LA RESPONSABILIDAD DEL FOGASA EN CASO DE FUERZA MAYOR CON EXONERACIÓN DEL EMPRESARIO.............................................. 365 1. El art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores................................... 365 2. Sentido y finalidad del art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores... 366 3. Naturaleza jurídica de la responsabilidad del FOGASA................... 367 4. Requisitos para el reconocimiento de la prestación: la declaración de exoneración total o parcial del empresario................................ 368 5. La cuantía de la prestación............................................................ 369 6. Plazo de prescripción del derecho de garantía salarial.................... 371

Capítulo Tercero EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA I. LAS ACTUACIONES PREVENTIVAS DEL FOGASA................................. 373 1. La intervención del FOGASA en el procedimiento laboral............... 373 1.1. La intervención del FOGASA en la conciliación/mediación previa......................................................................................... 373 1.2. La intervención del FOGASA en el procedimiento laboral....... 376 A) En el proceso de declaración........................................... 376 B) En el proceso de ejecución.............................................. 398

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2. La intervención del FOGASA en los expedientes de regulación de empleo.......................................................................................... 408 3. La intervención del FOGASA en el procedimiento concursal........... 412 II. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA EL RECONOCIMIENTO DE PRESTACIONES............................................................................. 421 1. La exigencia del procedimiento administrativo............................... 421 2. Órganos competentes para reconocer las prestaciones de garantía salarial........................................................................................... 423 3. Régimen jurídico aplicable............................................................. 423 3.1. Formas de iniciación.............................................................. 423 3.1.1. Iniciación de oficio...................................................... 423 3.1.2. Iniciación a solicitud de los interesados........................ 424 3.2. Ordenación del procedimiento: Impulso de oficio................... 428 3.3. Resolución del procedimiento................................................ 428 3.4. Instrucción del procedimiento................................................ 432 3.5. El plazo máximo para resolver y notificar la resolución............ 440 4. El silencio administrativo................................................................ 444 4.1. El sentido del silencio administrativo...................................... 444 4.1.1. Procedimientos iniciados de oficio............................... 445 4.1.2. Procedimientos iniciados a instancia del interesado..... 446 4.2. Los efectos del silencio administrativo positivo....................... 455 4.2.1. La resolución expresa extemporánea........................... 457 4.2.2. La revisión del acto presunto producido por silencio administrativo positivo.................................................... 461 4.2.3. La ejecución del acto firme producido por silencio administrativo positivo.................................................... 463 5. La revisión de las resoluciones del FOGASA................................... 466 5.1. La revisión de oficio............................................................... 466 5.2. La revisión judicial de las resoluciones del FOGASA................ 473 III. LOS EFECTOS DEL PAGO DE LAS PRESTACIONES................................ 477 1. Derechos que transmite la subrogación......................................... 479 2. Obligaciones que transmite la subrogación.................................... 488 2.1. Acciones extrajudiciales frente al empresario.......................... 496 2.1.1. El requerimiento de pago............................................ 496 2.1.2. Los acuerdos de devolución........................................ 496 2.1.3. La adjudicación de bienes........................................... 502 2.2. Acciones judiciales frente al empresario................................. 503 IV. LA RECLAMACIÓN DE INTERESES....................................................... 509 1. Los intereses de demora o retraso en el pago................................ 510 2. Los intereses procesales................................................................. 512 BIBLIOGRAFÍA........................................................................................... 515

ABREVIATURAS AA.VV.: AAP: AJM: AJPI: AJS: ATS: A.C.: AMCE:

Autores Varios. Auto de la Audiencia Provincial. Auto del Juzgado de lo Mercantil. Auto del Juzgado de Primera Instancia. Auto del Juzgado de lo Social. Auto del Tribunal Supremo. Actualidad Civil. Acuerdo para la Mejora del Crecimiento y del Empleo de 9 de mayo de 2006. A.L.: Actualidad Laboral. BOE: Boletín Oficial del Estado. C.c.: Código Civil. CE: Constitución Española. C.E.F.: Centro de Estudios Financieros. D.L.: Documentación Laboral. DOF: RD 505/1985, de 6 de marzo, sobre Organización y funcionamiento del Fondo de Garantía Salarial. ET: Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. ET/1980: Ley 8/1980, de 10 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores. ET/1995: Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. FOGASA: Fondo de Garantía Salarial. IPREM: Indicador público de renta de efectos múltiples. LC: Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. LEC: Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. LGP: Ley 47/2003, de 26 de noviembre, General Presupuestaria. LGSS: Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. LGSS/1994: Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social.

14 LJCA: LJS: LOEX: LOPJ: LPAC: LPL: LRJAP: LRL: OM: RD: R.D.M.: R.D.S.: R.E.D.T.: RETA: R.L.: RPDC:

R.P.S.: R.T.: R.T.S.S.: Sad: SAL: SAP: SEPE: SJM: SJPI: SJPII: SJS: SMI:

Abreviaturas

Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. Ley 36/2011, de 10 de octubre, Reguladora de la Jurisdicción Social. Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social. Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial. Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas. Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de abril, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Procedimiento Laboral. Ley 30/1992, de 26 de noviembre, sobre Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común. Ley 16/1976, de 8 de abril, de Relaciones Laborales. Orden Ministerial. Real Decreto. Revista de Derecho Mercantil. Revista de Derecho Social. Revista Española de Derecho del Trabajo. Régimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. Relaciones Laborales. Real Decreto 1483/2012, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos de despido colectivo y de suspensión de contratos y reducción de jornada. Revista de Política Social. Revista de Trabajo. Revista de Trabajo y Seguridad Social. Sociedad Anónima Deportiva. Sociedad Anónima Laboral. Sentencia de la Audiencia Provincial. Servicio Público de Empleo Estatal. Sentencia del Juzgado de lo Mercantil. Sentencia del Juzgado de Primera Instancia. Sentencia del Juzgado de Primera Instancia e Instrucción. Sentencia del Juzgado de lo Social. Salario Mínimo Interprofesional.

Abreviaturas

STC: STCT: STS: STSJ: TGSS: T.L.: T.S.:

Sentencia del Tribunal Constitucional. Sentencia del Tribunal Central de Trabajo. Sentencia del Tribunal Supremo. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia. TesorerĂa General de la Seguridad Social. Temas Laborales. Tribuna Social.

PRESENTACIÓN El Fondo de Garantía Salarial (FOGASA) es un Organismo autónomo, adscrito al Ministerio de Empleo y Seguridad Social y dotado de personalidad jurídica y capacidad de obrar para el cumplimiento de sus fines, que, de conformidad con los arts. 33 y 51.7 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores (ET), y el RD 505/1985, de 6 de marzo, sobre organización y funcionamiento del Fondo de Garantía Salarial (DOF), se financia con las aportaciones de los empresarios y se hace cargo de las siguientes prestaciones: 1ª) En los supuestos de insolvencia o concurso de los empresarios, si concurren determinados requisitos y dentro de los límites legales, de los salarios puros y de tramitación adeudados y de las indemnizaciones derivadas de algunos supuestos extintivos del contrato de trabajo (art. 33.1 y 2 ET). 2ª) Con independencia de la situación de solvencia o insolvencia empresarial, de las indemnizaciones derivadas de la extinción de los contratos de trabajo por fuerza mayor de cuyo pago sea liberado el empresario por decisión de la autoridad laboral (art. 51.7 ET). La grave crisis económica que atravesamos ha puesto en un primer plano de la actualidad a esta institución de garantía salarial. El presente trabajo aborda los ámbitos subjetivo y objetivo de las prestaciones de garantía salarial, así como el procedimiento para su reconocimiento, desde una perspectiva eminentemente práctica, subrayando las cautelas y precauciones con las que los operadores jurídicos deben actuar a fin de una más rápida y pacífica solución a los numerosos problemas que la institución plantea.

Capítulo Primero

LOS BENEFICIARIOS DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA I. NORMATIVA APLICABLE 1. El Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores El art. 33 del ET, al igual que su antecedente directo, atribuye la condición de beneficiarios de las prestaciones de garantía salarial a los “trabajadores” (apartados 1 y 2) y refiere la obligación de cotizar al FOGASA a todos los empresarios a que alude “el artículo 1.2 de esta ley, tanto si son públicos como privados”. Los beneficiarios de las prestaciones de garantía salarial son, como es obvio, los trabajadores que voluntariamente prestan “sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de organización y dirección de otra persona, física o jurídica, denominada empleador o empresario” (art. 1.1 ET), ya que el ámbito de aplicación de los preceptos de esta Ley (entre ellos, el art. 33) está referido solamente a dichos trabajadores, según se dispone en su art. 1 y DA 1ª1. Lo que, a sensu contrario, significa que quedan excluidos del mismo los siguientes colectivos: 1º) Los sujetos a relaciones de servicios que no son laborales “strictu sensu” cuáles son las contenidas en el art. 1.3 del ET (funcionarios públicos y asimilados2, realizadores de prestaciones personales obligatorias, trabajos amis-

MOLINER TAMBORERO, G., “El Fondo de Garantía Salarial y su problemática jurídica”, R.T., nº 63-64, 1981, pág. 112; y GARCÍA MURCIA, J., El fondo de garantía salarial, Madrid, 1983, pág. 123. SAN (Sala de lo Contencioso-Administrativo) de 8 de noviembre de 2000 (Rec. 168/2000).

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tosos, trabajos familiares y consejeros en empresas societarias)3; 2º) Los trabajadores por cuenta propia o autónomos, ya que los mismos están excluidos del ámbito de aplicación del ET de acuerdo con lo dispuesto en su DA 1ª4; 3º) Los trabajadores autónomos económicamente dependientes, ya que ni estos ni sus clientes están obligados a cotizar al FOGASA y las garantías del cobro de los créditos por su trabajo personal se rigen por lo dispuesto en la normativa civil y mercantil sobre privilegios y preferencias (art. 10.3 Ley 20/2007, de 11 de julio, del Estatuto del trabajo autónomo)5; y 4º) En general todos aquellos sujetos que efectúan un trabajo en desarrollo de relación distinta de la que define el art. 1.1 del ET, tal y como sucede con los socios industriales y los socios cooperativistas, expresamente excluidos éstos últimos del ámbito de cobertura del FOGASA por el art. 14.3 del Real Decreto Legislativo 8/2015, de

MOLINER TAMBORERO, G., “El Fondo…”, cit., pág. 112; y MARZAL MARTÍNEZ, O. y LLUIS Y NAVAS, J., “Los altos cargos y el Fondo de Garantía Salarial (ante un ejemplo de la incidencia del Derecho comunitario sobre el español)”, A.L., nº 31, 1992, pág. 550. MOLINER TAMBORERO, G., “El Fondo…”, cit., pág. 112; MARZAL MARTÍNEZ, O. y LLUIS Y NAVAS, J., “Los altos cargos…”, cit., pág. 550; y STSJ de la Comunidad Valenciana de 30 de marzo de 1993 (Rec. 498/1992). La DF 6ª de la Ley 53/2002, de 30 de diciembre, dispuso que en el primer semestre del año 2003 el Gobierno emitiría un “informe relativo a la situación de los trabajadores autónomos que dependen económicamente de uno o varios empresarios, estudiando el establecimiento de un fondo de garantía en caso de cese por causas objetivas”, con lo que parecía impulsar el que la institución de garantía salarial, con las modulaciones oportunas, pudiera proyectarse también a los autónomos. Sin embargo, el art. 10.3 de la Ley 20/2007, de 11 julio, del Trabajo Autónomo, se limita a establecer que “en materia de garantía del cobro de los créditos por el trabajo personal del trabajador autónomo se estará a lo dispuesto en la normativa civil y mercantil sobre privilegios y preferencias, así como en la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, quedando en todo caso los trabajadores autónomos económicamente dependientes sujetos a la situación de privilegio general recogida en el artículo 91.3 de dicha Ley”. STSJ de Madrid de 26 de marzo de 2012 (Rec. 2777/2011).

Los beneficiarios de las prestaciones del FOGASA

30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social (LGSS)6. Pero en esta alusión a los sujetos beneficiarios del FOGASA, no hay una delimitación exacta de los mismos, planteándose diversos problemas interpretativos, en relación con determinados colectivos de trabajadores para los que el art. 2 del ET establece una relación laboral especial7. Por lo demás, el apartado 5 del art. 33 del ET, dispone que el FOGASA “se financiará con las aportaciones efectuadas por todos los empresarios a que se refiere el artículo 1.2 de esta ley, tanto si son públicos como privados”, con lo que todavía queda más claro, si cabe, que todo empresario, sin excepción alguna, está obligado a realizar esta cotización8. De este modo, para quedar obligado a cotizar en favor del FOGASA basta con el simple hecho de ocupar a trabajadores por cuenta ajena, sin que se excluya a nadie de dicha obligación, ni siquiera a aquellos organismos públicos que no pueden quedar incursos, legalmente hablando, en las situaciones

RIVERO LAMAS, J., “Protección de los trabajadores asalariados en caso de insolvencia del empresario (I)”, A.L., nº 8, 1988, pág. 398; y GARCÍA MÁIQUEZ, J.Mª., Régimen jurídico del Fondo de Garantía Salarial, Madrid, 1992, pág. 37. GARCÍA MURCIA, J., El fondo…, cit., pág. 121; y “El régimen jurídico del Fondo de Garantía Salarial”, R.L., nº 9, 1985, pág. 13. En este sentido, MONTOYA MELGAR, A., “La reforma del Fondo de Garantía Salarial (la Ley 32/1984, de 2 de agosto, y el RD 505/1985, de 6 de mayo)”, D.L., nº 17, 1985, pág. 15; GARCÍA MURCIA, J., “La nueva regulación del Fondo de Garantía Salarial”, en AA.VV., Comentarios a la nueva Legislación Laboral (Coord. RODRÍGUEZ-PIÑERO), Madrid, 1985, pág. 144; la STS (Sala de lo Contencioso-Administrativo) de 28 de octubre de 1998 (Rec. 5430/1993); las SSTCT de 20 de noviembre de 1986 (AR/11980), 9 de diciembre de 1986 (AR/13295), 15 de abril de 1987 (AR/8001), 24 de abril de 1987 (AR/8477), 27 de abril de 1987 (AR/8527), 25 de junio de 1987 (AR/14104), 22 de septiembre de 1987 (AR/19646), 30 de septiembre de 1987 (AR/20104) y 26 de enero de 1988 (AR/1270); y las SSTSJ de la Comunidad Valenciana (Sala de lo Contencioso-Administrativo) de 29 de marzo de 2000 (Rec. 846/1997) y 7 de octubre de 2000 (Rec. 1096/1997).