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monografías ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

SONIA MARTÍN SANTISTEBAN Directora

LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN COMO INSTRUMENTO DE GESTIÓN Y TRANSMISIÓN DE RIQUEZA

LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN COMO INSTRUMENTO DE GESTIÓN Y TRANSMISIÓN DE RIQUEZA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN COMO INSTRUMENTO DE GESTIÓN Y TRANSMISIÓN DE RIQUEZA

SONIA MARTÍN SANTISTEBAN (Dir.)

tirant lo blanch Valencia, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y de la editora.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

Esta publicación es fruto del proyecto de investigación DERUC 2016-GRE-06.

Convocatoria la Universidad de Cantabria Emergentes UC-2016 “Los patrimonios de afectación como instrumento de gestión y transmisión de riqueza en el ámbito familiar”. IP. Sonia Martín Santisteban.

© Sonia Martín Santisteban (Dir.)

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-567-1 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Autores:

Sonia Martín Santisteban

Profesora Titular de Derecho Civil en la Universidad de Cantabria

François Barrière

Profesor de Derecho Privado y Ciencias Criminales en la Universidad Lumière Lyon 2. Abogado en París

Sonia Ugolini

Doctora en Derecho Civil por la Universidad de Boloña Abogada en Boloña. Solicitor en Inglaterra y Gales

Valero Soler Martín-Javato

Notario en Barcelona. Delegado en Cataluña de la Fundación Aequitas

Aitor Miguel Cos Lisado

Estudiante del Grado en Derecho en la Universidad de Cantabria

Eugenia Fernández Fernández

Profesora Asociada en la Universidad de Cantabria

Jesús Daniel Ayllón García

Contratado Investigador Predoctoral de Derecho Civil en la Universidad de Cantabria

Diego Bedia Bolado

Estudiante del Grado en Derecho en la Universidad de Cantabria

Consuelo Arranz de Andrés

Profesora Titular de Derecho Financiero y Tributario en la Universidad de Cantabria

Carmen Fernández Canales

Profesora Contratada Doctora de Derecho Civil en la Universidad de Cantabria

Laura Fernández Echegarray

Profesora Ayudante de Derecho civil en la Universidad de Cantabria

Araya Alicia Estancona Pérez

Prof. Ayudante Doctor de Derecho Civil en la Universidad de Cantabria

Índice Presentación.............................................................................................. 11 Sonia Martín Santisteban

Parte I EXPERIENCIAS DE DERECHO COMPARADO FRENCH SPECIAL PURPOSE VEHICLES (SPVS) VS. UNITY OF PATRIMONY: EIRL AND FIDUCIE AS DEDICATED PATRIMONIES..... 19 François Barrière

TRUST, PATRIMONI DI DESTINAZIONE ED AFFIDAMENTO FIDUCIARIO IN ITALIA.................................................................................. 41 Sonia Ugolini

EL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN CATALUÑA COMO PATRIMONIO FIDUCIARIO.............. 79 Valero Soler Martín-Javato

LA INFLUENCIA DE LAS PIAE CAUSAE JUSTINIANEAS EN LOS PATRIMONIOS AFECTADOS A UN FIN.................................................... 115 Aitor Miguel Cos Lisaso

Parte II LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN Y SUS APLICACIONES EN EL DERECHO ESPAÑOL EL EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN EL DERECHO ESPAÑOL. ¿VERDADERO PATRIMONIO DE AFECTACIÓN O MERA DECLARACIÓN DE INEMBARGABILIDAD?........................ 131 Eugenia Fernández Fernández

LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN COMO MECANISMO DE PROTECCIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR..................................... 149 Jesús Daniel Ayllón García

LA PROTECCIÓN PATRIMONIAL DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN EL DERECHO COMÚN Y EN EL DERECHO CATALÁN. ¿ESTAMOS ANTE UN INTENTO DE TRUST?............................. 171 Diego Bedia Bolado

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Índice

ASPECTOS FISCALES DE LOS PATRIMONIOS PROTEGIDOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. ALGUNAS CUESTIONES.............. 191 Consuelo Arranz de Andrés

Parte III REGULACIÓN DE LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN EN EL DERECHO ESPAÑOL UN PATRIMONIO DE AFECTACIÓN DE CARÁCTER ASISTENCIAL PARA EL DERECHO ESPAÑOL.............................................................. 213 Sonia Martín Santisteban

CONSTITUCIÓN Y PUBLICIDAD DE LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN................................................................................................... 243 Carmen Fernández Canales

EL PAPEL DEL TRUSTEE Y SU RECEPCIÓN EN DERECHO ESPAÑOL......................................................................................................... 281 Laura Fernández Echegaray

RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS PATRIMONIOS DE AFECTACIÓN.................................................................................... 309 Araya Alicia Estancona Pérez

Presentación SONIA MARTÍN SANTISTEBAN

Los días 14 y 15 de febrero de 2019 tuvo lugar en la Facultad de Derecho de la Universidad de Cantabria el I Congreso Internacional sobre Patrimonios de Afectación, centrado en la gestión y transmisión de riqueza en el ámbito familiar. El Congreso fue organizado por el Departamento de Derecho Civil de la Universidad de Cantabria y contó con la colaboración del Colegio Notarial de Cantabria. El objetivo del mismo era divulgar entre los asistentes las experiencias de algunas jurisdicciones de civil law en la afectación y segregación de bienes a la atención de las necesidades de personas concretas y reflexionar y debatir acerca de la oportunidad y posibilidad de regular un instrumento análogo en derecho español, sin recurrir al expediente de la personalidad jurídica. La mayoría de las ponencias y comunicaciones presentadas en ese Congreso son objeto de publicación en este libro.

La obra se encuentra dividida en tres partes diferenciadas. Un primer capítulo dedicado a los derechos francés, italiano y catalán, ejemplos de derechos continentales que han seguido distintas vías en la implementación de la figura anglosajona del trust y que han optado para ello por ámbitos de aplicación no siempre coincidentes. Como veremos, entre sus múltiples utilidades el trust cuenta con la de ser un eficaz instrumento de protección patrimonial de la persona y la familia, lo que han sabido aprovechar algunos legisladores de civil law. Un segundo capítulo tiene por objeto el estudio de algunos patrimonios de afectación existentes en derecho español. Y finalmente, un tercer capítulo aborda la posible regulación, en nuestro derecho, de un patrimonio de afectación que se utilice como vehículo de gestión, transmisión y planificación patrimonial en el ámbito familiar. ¿Qué es un patrimonio de afectación, de destino, separado o fiduciario y cuáles son sus aplicaciones? ¿Qué relación existe entre la afectación patrimonial y la separación y entre este tipo de patrimonios y la figura anglosajona del trust? ¿Qué problemas plantea el trasplante de la institución angloamericana? ¿Tiene cabida en el margen de au-

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Sonia Martín Santisteban

tonomía de la voluntad el instrumento de la afectación/separación patrimonial? Y, de ser así, ¿Con qué fines y qué estructura?

El primer capítulo, dedicado al estudio del derecho comparado, analiza las experiencias de tres jurisdicciones, muy cercanas a la nuestra, desde la perspectiva teórica y práctica que brinda a sus autores el combinar la vida académica y el ejercicio de la profesión de abogado o notario. El capítulo comienza con el análisis de la fiducie y el Empresario Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), dos casos de segregación patrimonial que ponen en jaque —al menos aparentemente— el principio de unidad patrimonial francés y, en el caso de la fiducie, también la concepción absoluta del derecho de propiedad. La fiducie, empleada con fines de gestión o garantía, no permite transmitir bienes a título de liberalidad, pero constituye un ejemplo de cómo la segregación de una masa de bienes en manos de un tercero puede encontrar su cauce por vía contractual. El EIRL permite al empresario individual determinar los bienes que quedan afectos a los riesgos derivados de su actividad profesional, preservando el resto de su patrimonio. ¿Cómo se constituyen dichos patrimonios? ¿Cómo se protegen los intereses de los acreedores de las distintas masas patrimoniales? ¿A qué reglas se someten su administración y supervisión? (François Barrière). A la respuesta a estos interrogantes le sigue el estudio de la experiencia italiana. Por una parte, Italia constituye uno de los pocos países donde se permite a los ciudadanos segregar una parte de su patrimonio personal, con la intención de beneficiar a personas concretas o alcanzar un determinado fin, sin otro soporte que la firma y ratificación del Convenio de la Haya sobre trusts y un derecho extranjero que dé cobertura al instrumento. ¿Cómo se ha llegado a este resultado? ¿Cuál ha sido la postura de la doctrina, la jurisprudencia y los operadores jurídicos al respecto? ¿Cómo se ha aclimatado la figura del trust al contexto local? Por otra parte, la práctica ofrece diferentes ejemplos de utilización de la afectación/segregación en el ámbito del derecho de la familia y la discapacidad, existiendo una jurisprudencia consolidada acerca de la figura de los trusts internos y una jurisprudencia incipiente acerca de los negozi di destinazione y los negozi di affidamento fiduciario (Sonia Ugolini). La regulación catalana sobre el patrimonio protegido de las personas discapacitadas representa otra posible forma de afectar bienes a la atención de las necesidades de personas discapacitadas, sin necesidad de recurrir a una propiedad afectada ni a una

Presentación

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persona jurídica. El estudio pone de manifiesto las insuficiencias de su homólogo en el derecho estatal —el patrimonio protegido introducido en el Código Civil por la Ley 41/2003—, patrimonio afectado pero no totalmente separado, y cuya compleja regulación fiscal no incita a su utilización. ¿Se puede gozar de los poderes de administración de un propietario sin serlo? ¿Caben otros sujetos de derechos además de las personas jurídicas y las personas físicas? ¿Es necesario disociar gestión y disfrute en diferentes personas para afectar bienes? ¿Cabe confiar en medidas de supervisión no institucionalizadas? (Valero Soler) El primer capítulo finaliza con un estudio histórico comparado acerca de la influencia de las piae causae del derecho Justinianeo en las fundaciones y en los waqfs de derecho islámico. En el mismo se destaca cómo la evolución de la figura del waqf ha sabido, sin necesidad de recurrir a la personalidad jurídica, cubrir un mayor abanico de necesidades que nuestro derecho de fundación (Aitor M. Cos).

El segundo capítulo da cuenta de algunas aplicaciones y utilidades de los patrimonios de afectación en el derecho español. El capítulo comienza con un análisis crítico de la figura del emprendedor de responsabilidad limitada, que permite al emprendedor individual dejar su vivienda habitual (hasta cierto importe) al margen de los riesgos de su actividad económica. ¿Patrimonio de afectación o limitación de responsabilidad? La regulación parece dejar muchos aspectos sin resolver e imponer excesivos tramites iniciales y obligaciones contables al emprendedor (Eugenia Fernández). En el ámbito del derecho comparado de la familia, encontramos diversos ejemplos de afectación y segregación patrimonial: los trusts angloamericanos, las fundaciones panameñas y del Liechtenstein, la homestead exemption estadounidense, la declaración de inembargabilidad de la vivienda habitual que permite el derecho francés, la figura del empresario individual de responsabilidad limitada prevista en ese mismo derecho y el fondo patrimoniale o los negozi di destinazione del derecho italiano. ¿Qué podemos decir del derecho español? Las limitaciones de figuras como las sustituciones fideicomisarias, el patrimonial ganancial, los negocios fiduciarios, el patrimonio protegido en favor de personas con discapacidad o la figura del emprendedor de responsabilidad limitada, frente al trust, son notorias. De ahí que el autor proponga la regulación de un nuevo patrimonio de afectación, que tenga como único bien la vivienda familiar y que quede adscrito a la atención de las necesidades

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Sonia Martín Santisteban

familiares (J. Daniel Ayllón). El capítulo finaliza con el estudio de la figura del patrimonio protegido en favor de personas discapacitadas, desde las perspectivas civil y tributaria. Se analiza detalladamente el régimen jurídico de constitución, administración supervisión y publicidad del patrimonio protegido en favor de personas discapacitadas (Diego Bedia) así como las cuestiones más controvertidas o criticables de su régimen tributario (Consuelo Arranz). Coincidimos con la autora en la necesidad de seguir mejorando la regulación fiscal de estos patrimonios —así como la regulación civil— de forma a incentivar el uso de los mismos. Debemos repensar una estructura que pivote sobre la afectación, separación y gestión en interés ajeno, y que cuando tenga por objeto la protección de personas discapacitadas venga acompañada de importantes incentivos fiscales.

De ahí el tercer capítulo de este libro, que tiene su origen en el proyecto de investigación “Patrimonios fiduciarios: viabilidad de una regulación en derecho español”, concedido por la Universidad de Cantabria, en la convocatoria 2016, de ayudas para la realización de proyectos para potenciar la creación y consolidación de Grupos de Investigación Emergente. Los integrantes de dicho grupo de investigación se plantearon el reto de estudiar la figura angloamericana del trust con vistas a la posible implementación en derecho español de un instrumento, más ambicioso que el propuesto por la Ley 41/2003 de protección patrimonial de las personas con discapacidad, pero fiel a su carácter asistencial. La investigadora principal resalta la afectación, separación y gestión en interés ajeno como características que definen la figura angloamericana, cualquier que sea la estructura empleada para el trasplante, y plantea la oportunidad de regular un instrumento que reúna dichas características y permita gestionar y transmitir bienes para atender a las necesidades, presentes y futuras, de seres queridos especialmente vulnerables. Partiendo de las enseñanzas del derecho comparado, de los textos internacionales sobre esta materia y de las estructuras conocidas por nuestro derecho, hay que plantearse cuál es el mejor anclaje para la figura ¿Derecho de contratos, derecho de propiedad o derecho de las personas jurídicas? O tal vez debamos superar dichas categorías y encontrar una fórmula que dé cobertura a este nuevo tipo de personalidad jurídica difusa donde se entremezclan y superponen aspectos obligacionales y reales (Sonia Martín). A continuación, se presenta un estudio sobre la constitución

Presentación

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y publicidad de los patrimonios de afectación. La autora parte del régimen jurídico de la figura anglosajona y propone utilizar, como referentes normativos para una propuesta de regulación en derecho interno, casos concretos de afectación patrimonial conocidos por el derecho español y que guardan mayor o menor semejanza estructural con el trust. ¿Cómo encontrar el equilibrio entre la flexibilidad que caracteriza la figura del common law y la seguridad que demanda la protección de los beneficiarios y de quienes se relacionan con el fiduciario? Los legisladores que nos han precedido parecen estar de acuerdo sobre cuestiones como la necesidad de otorgar escritura pública y de que ésta cuente con un contenido mínimo, como requisito de validez del acto constitutivo, así como en la necesidad de dotar a la existencia de un patrimonio afectado de la debida publicidad. Ahora bien, ¿qué valor ha de atribuirse a esta publicidad? ¿Cómo articularla? (Carmen Fernández) La figura del trustee constituye sin duda el eje sobre el que pivota la figura anglosajona, que además de ser un patrimonio afectado y separado es un patrimonio gestionado por parte de un sujeto distinto del beneficiario. ¿Pero es preciso que quien asume las funciones de gestión y administración sea titular del fondo que administra o es preferible apartarse de la figura anglosajona y optar por un patrimonio autónomo, sin titular? (Laura Fernández) Como no podía ser de otro modo, el capítulo finaliza abordando la responsabilidad del trustee, en el derecho angloamericano y en el de aquellos países del derecho civil continental que han emprendido la regulación de una figura afín. La autora se aventura a proponer una reglamentación de dicho régimen de responsabilidad acorde con el derecho español, buscando el difícil equilibrio entre la protección de los beneficiarios de la afectación y de los acreedores de las partes implicadas en la misma (A. Alicia Estancona).

Lejos de ser un trabajo acabado, quienes hemos participado en esta obra la concebimos como la continuación de un debate, ya iniciado antes por otros, y sobre el que aún queda todo por decir. Creemos que la obra resultará útil para quienes deseen acercarse a una de las múltiples aplicaciones del mecanismo de la afectación/separación patrimonial, para quienes busquen información actualizada sobre el desarrollo legislativo y jurisprudencial de los patrimonios de afectación en el ámbito europeo y para aquellos más ambiciosos que deseen contribuir a hacer de todo ello una realidad para el derecho español.

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Sonia MartĂ­n Santisteban

SĂłlo me resta felicitar a quienes han participado en el I Congreso Internacional sobre Patrimonios de AfectaciĂłn y en esta obra y agradecer a la Universidad de Cantabria y al Colegio Notarial de Cantabria su apoyo en esta iniciativa.

Parte I

EXPERIENCIAS DE DERECHO COMPARADO

French Special Purpose Vehicles (SPVs) vs.

Unity of Patrimony: EIRL and Fiducie as dedicated patrimonies FRANÇOIS BARRIÈRE

Professeur à l’université Lumière Lyon 2 (f.barriere@wanadoo.fr)

SUMMARY: 1. Introduction. 2. Definitions. 2.1. Fiducie. 2.2. EIRL. 3. Types. 3.1. Fiducie. 3.2. EIRL. 4. Transfer of assets. 4.1. Fiducie. 4.2. EIRL. 5. Documentation. 5.1.

Fiducie. 5.2. EIRL. 6. Actors at stake. 6.1. Fiducie. 6.2. EIRL. 7. Legal substance. 7.1.

Patrimony. 7.2. Property. 8. ¿Risks for creditors? 8.1. Fiducie. 8.2. EIRL. 9. Treatment of liabilities. 9.1. Fiducie. 9.2. EIRL. 10. Management of property in a patrimony by appropiation. 10.1. Fiducie. 10.2. EIRL. 11. Supervision. 11.1 Fiducie. 11.2. EIRL. 12.

Conclusion. 13. Bibliography.

ABSTRACT: The civilian classical view is that a patrimony is part and parcel of legal personality; every person has a patrimony and every patrimony belongs to a person. The civil law unity of patrimony is a well-established principle, which, however, has been broken by the introduction in French law of the trust and of the EIRL. The extent of these breaks with this well-established principle of French law must, however, not be exaggerated, and prove to be useful in order to establish the equivalent of special purpose vehicles. From a wealth perspective, it can be debated whether these patrimony by appropriation really break the unity of patrimony or not. These forms of dedicated patrimonies also raise a number of issues from a property analysis, as well as from risks that creditors may bear, and with respect to the regime of liabilities.

Key words: Trust, Fiducie, Patrimony, Special Purpose Vehicles (SPV), Property, Entrepreneur Individuel à Responsabilité Limitée (EIRL), Funds, Appropriation, Creditors, Liabilities, Settlor, Trustee, Fiduciary, Liabilities Creditors RESUMEN: La clásica visión civilista es la de que un patrimonio es parte integrante y parcela de la personalidad jurídica; toda persona tiene un patrimonio y cada patrimonio pertenece a una persona. La unidad del patrimonio del civil law es un principio bien establecido, que, sin embargo, se ha roto con la introducción en derecho francés del trust y del Entrepreneur Individuel à Responsabilité Limitée (EIRL). Sin embargo, el alcance de tales rupturas con este principio bien establecido del derecho francés no debe exagerarse, y demuestra ser útil para establecer el equivalente de los special purpose vehicles (SPV). Desde una perspectiva de riqueza, se puede debatir si estos patrimonios por apropiación realmente rompen la unidad del patrimonio o no. Tales formas de patrimonios dedicados también plantean una serie de problemas desde el punto de vista del análisis de la propiedad, así como también del de los riesgos que los acreedores pueden asumir, y con respecto al régimen de responsabilidades.

Palabras clave: Trust, Fiducie, Patrimonio, Special Purpose Vehicles (SPV), Propiedad, Empresario Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), Fondos, Apropiación, Acreedores, Responsabilidades, Settlor, Trustee, Fiduciario, Responsabilidades crediticias.

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François Barrière

1. INTRODUCTION According to the well-known English scholar Maitland, the “trust” is deemed to be “the greatest and most distinctive achievement performed by Englishmen in the field of jurisprudence”; it is undoubtedly an extremely versatile instrument which is suitable for a great variety of purposes, even leading some commentators to qualify it as a “universal fix-it”. This institution appeared in the Medieval English law and has become very popular since then.

Roman law already implemented trust-like devices: the Roman citizen (a principle) could transfer property to a “trustee”, on the basis of a certain condition (fidei fiduciae causa), which obliged the trustee to use the property in accordance with the terms of the contract and to return it immediately after the conditions provided for in the contract were met. The Roman fiducia did not, however, meet continuous success, due to the absence of appropriate protection of its beneficiaries (mainly due to the fact that the assets transferred in trust were not separated from the other assets held by the trustee, and therefore any creditor of the trustee, including in the trustee’s personal capacity, could be seized by such creditors).

The French trust, called fiducie, was introduced into the French civil code only in 2007. There were, and probably still is, difficulties to integrate the fiducie in the French culture. For several centuries, the institution of “trust” was considered as a sole possession of the Common law. Among other, the unity (or indivisibility) of patrimony (“unité du patrimoine”) was deemed to be a civil law obstacle to the introduction of a French version of the trust. The French version of the trust was introduced in the French legal system by a law dated February the 19th, 20071, and the addition of articles 2011 and following in the French civil code2. One of the main reasons for such an enactment was for the fiducie to be a legal device that could compete against the common law trust.

1

2

F. Barrière. “La fiducie, révolution juridique et pratique des affaires”, Juris-Classeur périodique, édition entreprise, 2007, p. 2050 et seq.; F. Barrière (ed.). Dossier “Fiducie”, Dalloz, 2007, p. 1346.

F. Barrière. “Fiducie”, Rép. Civ. Dalloz.