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LA FIRMA ELECTRÓNICA DE NOTARIOS Y REGISTRADORES Y EL DOCUMENTO PÚBLICO ELECTRÓNICO Estudio adaptado a la reforma del Reglamento notarial por Real Decreto 45/2007, de 19 de enero (BOE 29 de enero de 2007)

JAVIER MICÓ GINER Notario

Valencia, 2007


Copyright ® 2007 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant.com).

© JAVIER MICÓ GINER

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es DEPOSITO LEGAL: I.S.B.N.: 978 - 84 - 8456 - 800 - 1


“El documento merece la fe de su autor” (CARNELUTTI) “Si no conseguimos obtener una reglamentación compatible para el documento electrónico en todo el mundo, la utilidad de este documento corre el riesgo de convertirse en algo verdaderamente marginal” (MARIO MICCOLI)


AGRADECIMIENTOS Todo mi agradecimiento y reconocimiento a la labor de Apol·lonia Martínez y María José Iglesias, sin cuyas críticas constructivas este trabajo no habría llegado a su fin.


ÍNDICE 1. INTRODUCCIÓN ............................................................................. 1.1. La confianza: un valor vigente. El proyecto de Ley sobre Comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores ....................................................... 1.2. ¿Cómo se gana la confianza? .................................................. 1.3. La relación entre el Notario y las Nuevas Tecnologías ........ 1.4. Nociones básicas de Dº Notarial y de Dº de las Nuevas Tecnologías .............................................................................. 2. MARCO NORMATIVO DEL NOTARIADO EN SU RELACIÓN CON LA FIRMA ELECTRÓNICA Y EL COMERCIO ELECTRÓNICO .................................................................................................. 2.1. El Notario en el Tratado de la Unión.- Resolución del Parlamento Europeo de 23 de marzo de 2006 ................................ A) El inciso «aunque sólo sea de manera ocasional» ........... B) La importancia de la función notarial en el ámbito de la Unión Europea y la vigencia del art. 45 del Tratado aparece reiterada en la reciente Resolución del Parlamento Europeo sobre las profesiones jurídicas y el interés general en el funcionamiento de los sistemas jurídicos de 23 de marzo de 2006 ............................................................................... C) La encrucijada ................................................................... D) La Resolución del Parlamento Europeo de 16 de enero de 1994 sobre la Fe Pública en la entonces Comunidad Europea .............................................................................. 2.2. El Notario en la Directiva 2000/31/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 8 de junio de 2000, relativa a determinados aspectos jurídicos de los servicios de la sociedad de la información, en particular el comercio electrónico en el mercado interior (directiva sobre el comercio electrónico) (Diario Oficial núm. L 178 de 17 de julio) .......................................... 2.3. El Notario en la Directiva de Servicios de 2006 ................... 2.4. El Notario en la Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico ........... 2.5. El Notario en la Directiva 1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de 1999, por la que se establece un marco comunitario para la firma electrónica (Diario Oficial núm. L 013 de 19 de enero de 2000) ............. 2.6. El Notario en la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de firma electrónica ................................................................................

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2.7. El Notario y el Registrador en la Ley de Acompañamiento del año 2001 (Ley 24/2001, de 27 de Diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social) ..................... 2.8. La conexión telemática entre Notarios y Registradores en la Ley 7/2003, de 1 de abril, de la sociedad limitada Nueva Empresa por la que se modifica la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada. BOE núm 79, de 2 de abril .................................................................................. 2.9. El Notario y el Registrador en la Ley 24/2005, de 18 de noviembre, de reformas para el impulso a la productividad .............. 2.10. Otras disposiciones que inciden en la materia; especial consideración de la reforma del año 2007 del Reglamento Notarial ............................................................................................ 2.11. Una mirada al futuro próximo: ............................................. A) El Proyecto de Ley sobre Comercialización a distancia de servicios financieros destinados a consumidores (publicado en el B.O. de la Cortes Generales de 8 de septiembre de 2006, núm. 97-1). La función Notarial de dación de fe del respeto a los derechos del consumidor en la contratación de servicios financieros a distancia ...................................... B) Borrador del Anteproyecto de Ley de Impulso a la Sociedad de la Información de la Secretaría de Estado de Telecomunicaciones y para la Sociedad de la Información ............ C) «Posible labor futura en materia de comercio electrónico» Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, 39º período de sesiones, Nueva York, 19 de junio a 7 de julio de 2006 ............................................. 3. APROXIMACIÓN A LA FIRMA ELECTRÓNICA DE NOTARIOS Y REGISTRADORES ............................................................ 3.1. Notarios y Registradores deben disponer de Sistemas de Comunicación Telemáticos y de Firma Electrónica ............. 3.2. Notarios y Registradores deben estar interconectados ....... 3.3. Notarios y Registradores están obligados a disponer de firma electrónica ................................................................................ 3.4. El problema de la emisión de la firma electrónica reconocida de los Notarios y Registradores por los Prestadores de Servicios de Certificación. ¿Puede emitirlas cualquier PSC? ¿Quid iuris cuando se emitan los DNI electrónicos? ....................... 3.5. La firma electrónica de Notarios y Registradores es reconocida.- Las nociones de los distintos tipos de firma y las de certificado reconocido y firmante conforme a la Ley de Firma electrónica ................................................................... 3.6. La firma electrónica de Notarios y Registradores es especial en cuanto depende de la autoridad corporativa competente .......

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3.7. No está claro si los Notarios necesitarán una o dos firmas electrónicas .............................................................................. 3.8. Obtenida la firma electrónica por el Notario o Registrador, adquieren la condición de «firmante» que en la Ley de Firma Electrónica no es quien firma sino quien solicita y «tiene una firma electrónica», por lo que nace la obligación de custodia que es, también, especial en el caso de los Notarios y Registradores .................................................................................... 3.9. ¿Para qué pueden utilizar Notarios y Registradores su firma electrónica reconocida? ........................................................... A) Donde volvemos a encontrar el problema de si el Notario debe disponer de una o de dos firmas electrónicas ......... B) Ámbito propio de la firma electrónica de Notarios y Registradores .............................................................................. C) En lo que todos deberían estar de acuerdo: Principales aplicaciones prácticas de la Firma Electrónica Reconocida Notarial .............................................................................. * Conexión con el Catastro ............................................. * Consulta de Deudas por IBI ......................................... * Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana ................................................. * Impuesto de Transmisiones Patrimoniales, Actos Jurídicos y Operaciones Societarias. También en algunos Impuestos sobre Sucesiones y Donaciones ................. * Datos de Protección Pública de las fincas .................. * Conexión con los Registros de la Propiedad. Especial consideración de la conexión con los Registros de la Propiedad, Mercantiles y de Bienes Muebles ............ * ¿Cómo puede operar en la práctica la presentación de escrituras públicas en los Registros de la Propiedad, Mercantil o de Bienes muebles por medios telemáticos? .................................................. * Conexión con Registros Mercantiles ........................... * Conexión con el Registro Mercantil Central .............. * SLNE ............................................................................. * Sociedades en general .................................................. * Conexión con Registros de la Propiedad Intelectual, Industrial, etc. ............................................................... * Sociedades Laborales, Cooperativas, Asociaciones y Fundaciones .................................................................. * NIF de sociedades ......................................................... * E-Notario-Hipotecario .................................................. * E-notario para pólizas y otros documentos mercantiles * Condiciones Generales ................................................. * ÁBACO ..........................................................................

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Actas de Sorteo ............................................................. Poderes para Pleitos .................................................... Revocación de Poderes .................................................. Certificados de Atributo y Proyecto Acafe .................. Certificados Digitales. Autoridad de Registro y posible Prestador de Servicios de Certificación ...................... * Time Stamping ............................................................. * Partes de Testamentos ................................................ * Partes de Tramitación de Declaración de Herederos Abintestato ................................................................... * Partes de Tramitación de Actas de Declaración de Notoriedad para Inmatriculación ................................ * Partes de Vigía ............................................................. * Solicitud de NIE ............................................................ * Actas de Reagrupación ................................................. * Voluntades Anticipadas o Testamento Vital ............ * Comunicaciones con los Colegios ................................. * Base de Datos y Web .................................................... * Web de Notarios ........................................................... * Voto electrónico en las elecciones notariales ............. * Voto electrónico en las Juntas Generales .................. * Registro de Seguros de Vida ........................................ * Comunicaciones electrónicas ....................................... * Correos .......................................................................... * Base de Protocolos ........................................................ * Protocolo Electrónico de Matrices y Archivo Electrónico de Copias ....................................................................... * Índices - Estadísticas y Expedientes ........................... * Blanqueo y Prevención del Fraude Fiscal ................... * Todo tipo de Comunicaciones con el respectivo Colegio Notarial ......................................................................... * Todo tipo de Comunicaciones con otros Notarios ....... * Mensajería Urgente ..................................................... * Etc. ................................................................................. 3.10. En lo que casi todos han estado de acuerdo: La utilidad de la firma electrónica notarial en la contratación a distancia ... 4. EN LO QUE POCOS ESTÁN DE ACUERDO.- EL DOCUMENTO PÚBLICO ELECTRÓNICO EN SU ASPECTO MATRIZ. UNA PROPUESTA ARRIESGADA ......................................................... 4.1. El documento electrónico está admitido en la Legislación .. 4.2. El documento electrónico puede ser soporte de documentos de todo tipo, incluidos los documentos públicos. Requisitos del documento público electrónico ................................................

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4.3. La utilidad de la existencia del documento público electrónico radica en la especial eficacia y valor probatorio del mismo ...................................................................................... 4.4. En la actualidad el documento público electrónico está admitido en cuanto a mera copia electrónica del documento público matriz u original en soporte papel, pero diferido en cuanto a matriz (original) del documento público. Remisión ............. 4.5. Cuando se admita (de admitirse) el documento público electrónico en su vertiente de matriz u original surgirá un desencuentro entre la concepción legal y la percepción social ....................... 4.6. Y surgirá la discusión doctrinal sobre la firma electrónica que deben emplear los otorgantes ................................................ 4.7. La primera razón del desencuentro y de las cautelas: la utilización incorrecta de la firma electrónica ....................... 4.8. La segunda razón del desencuentro y de las cautelas: la debida prestación de la función notarial como derecho y garantía de los otorgantes .......................................................................... 4.9. La posición de los autores ...................................................... 4.10. Breve referencia a la situación en el Derecho Comparado ... 4.11. La elaboración de una propuesta arriesgada ....................... A) Segmentación por la clientela .......................................... B) Reflexión sobre la función notarial, en especial el asesoramiento y recepción del consentimiento ............................ C) El Certificado Electrónico de Persona Jurídica ............... * ¿Se atreverá alguien a emitir estos Certificados? ....... D) El documento público electrónico podrá otorgarse ante uno o dos Notarios: ................................................................... * En función de si es unilateral o bilateral .................... * En función de necesidades organizativas del otorgante * El documento mixto electrónico-físico ......................... E) Campos de aplicación ....................................................... * Campos donde debería admitirse sin mayores dificultades .............................................................................. * Campos donde podría admitirse sin generar graves conflictos ........................................................................ * Campos donde su admisión resultaría cuestionable pero podría ser interesante, por lo que debería ser objeto de reflexión .................................................................... * Campos donde no debería admitirse .......................... 5. EN LO QUE TAN SÓLO UNOS POCOS NO HAN ESTADO DE ACUERDO: EL DOCUMENTO PÚBLICO ELECTRÓNICO EN SU ASPECTO COPIA ..................................................................... 5.1. La copia electrónica ................................................................ 5.2. Insuficiencia de la copia electrónica ......................................

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5.3. La copia electrónica debe ser remitida al Registro por el Notario. La Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid (Sala de lo Contencioso de 21 de julio de 2006) ...... 5.4. Un requisito especial para el Notario receptor de la copia electrónica ................................................................................ 5.5. ¿Por qué el epígrafe dice «en lo que tan sólo unos pocos no han estado de acuerdo»? ....................................................... 6. ACTAS NOTARIALES EN RELACIÓN CON LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN ........................................................................ 6.1. ¿Cabe un acta acreditativa del contenido de los documentos en soporte electrónico o simplemente de depósito de los mismos? ................................................................................... 6.2. ¿Cabe un acta de archivo de los contratos electrónicos celebrados por entidades financieras o de las comunicaciones de las mismas? ................................................................................... 6.3. Acta de custodia de claves privadas ...................................... 7. LEGITIMACIONES NOTARIALES DE FIRMAS ELECTRÓNICAS ................................................................................................... * Un problema específico: la legitimación notarial de firmas para solicitudes de certificados electrónicos ......................... 8. OTROS SERVICIOS QUE EL NOTARIO PUEDE PRESTAR EN LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN ..................................... 8.1. Con el mero ejercicio de sus funciones tradicionales ........... * Innecesariedad del derecho al desistimiento en la comercialización electrónica de productos, si el consumidor formaliza ante Notario su consentimiento .......................... 8.2. Con la adaptación a nuevas tecnologías ............................... A) Contrato Marco para el uso de la firma electrónica ....... B) Autoridad de Registro ....................................................... 8.3. Con la asunción de la función de Tercero de Confianza ....... A) El Tercero de Confianza no es notario ............................ B) El Notario puede actuar como Tercero de confianza y sin las restricciones del mismo .................................................... C) En especial, en el archivo de documentos electrónicos ... D) Soportes duraderos ........................................................... E) En la función de «tercero digno de fe» ............................... 8.4. Remisión a autores que proponen intervenciones notariales ............................................................................................. 9. EL ÁMBITO INTERNACIONAL. LA CIRCULACIÓN DE DOCUMENTOS ELECTRÓNICOS EN EL CIBERESPACIO INTERNACIONAL. LA APOSTILLA ELECTRÓNICA. EL SEGUNDO

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FORO INTERNACIONAL SOBRE LA NOTARIZACIÓN Y LA APOSTILLA ELECTRÓNICA, CELEBRADO EN WASHINGTON LOS DÍAS 27 A 29 DE MAYO DE 2006 .................................... 10. BREVE APUNTE SOBRE LOS PROBLEMAS ESPECÍFICOS DE NOTARIOS Y REGISTRADORES EN LA ACTIVIDAD DE PRESTADOR DE SERVICIOS DE CERTIFICACIÓN. ¿HACEN BIEN LAS PSC VINCULADAS A NOTARIOS Y REGISTRADORES EN OFRECER LA FIRMA ELECTRÓNICA A PERSONAS AJENAS A ESTOS COLECTIVOS? ............................................. 10.1. La Declaración de Prácticas de Certificación de la Fábrica Nacional de Moneda y Timbre ............................................... 10.2. La Declaración de Prácticas de Certificación del PSC vinculado a los Registradores ............................................................ 10.3. La Declaración de Prácticas de Certificación del PSC vinculado a los Notarios ..................................................................... 11. RAZONES PARA NO DETENERSE MÁS EN LA FIRMA ELECTRÓNICA DE LOS REGISTRADORES ....................................... * La curiosa «firma de procedimiento» cuando no firma el Registrador, sino la máquina ................................................ * La firma electrónica reconocida proporcionada por el Colegio de Registradores no está homologada ................................... 12. ADDENDA.- UN EJEMPLO DE LAS RESISTENCIAS FRENTE AL USO DE LA TECNOLOGÍA .................................................... 12.1. Comentario a la Resolución de la DGRN de 13 de septiembre de 2004 ..................................................................................... 12.2. Comentario a las Instrucciones del Servicio de Coordinación de Registradores Mercantiles ................................................ 12.3. Addenda Técnico ..................................................................... 12.4. El Final del Episodio.- El Juzgado ratifica la Resolución de la DGRN .......................................................................................

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13. CONCLUSIONES ............................................................................

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14. CONSIDERACIÓN AUTOCRÍTICA ..............................................

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15. ANEXO. FÓRMULAS ÚTILES PARA LA PRESENTACIÓN TELEMÁTICA DE ESCRITURAS EN EL REGISTRO .............. 15.1. Modelo complejo ...................................................................... 15.2. Modelo con pago de impuestos ............................................... 15.3. Modelo simplificado ...............................................................

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16. BIBLIOGRAFÍA ............................................................................... 16.1. Específica ................................................................................. 16.2. General .....................................................................................

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ANEXO NORMATIVO .......................................................................... Texto completo de la Instrucción de 14 de marzo de 2007, de la Dirección General de Registros y del Notariado y Referencias normativas

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1. Introducción Sobre firma electrónica hay grandes autores (basta ver las referencias bibliográficas), pero cuando nos centramos en la firma electrónica de notarios y, por extensión, de registradores es innegable que hay algunos maestros: Antonio Rodríguez Adrados y Francisco Javier García Mas. ¿Tiene sentido tratar este tema o está todo dicho? Cualquier tratamiento debe partir de las reflexiones de los autores anteriores, pero en una materia tan actual no es posible ignorar las constantes modificaciones legislativas ni la propia realidad de los hechos. ¿Qué puede aportar este texto al debate? Creo que, modestamente, tres cosas: 1ª.- Una visión global intentando que los problemas se entiendan. El campo notarial parece árido para los expertos en las nuevas tecnologías y viceversa. Cada materia necesita de años de estudio. Pero es posible dar al menos unas nociones elementales que permitan entender el problema desde ambas vertientes. Lógicamente una aproximación rápida a ambas materias pierde algo en profundidad, pero es importante que llegue a los estudiosos y a la sociedad la visión global de las dos vertientes. 2ª.- Una visión personal de la utilización de la tecnología que, por sí misma, altera procedimientos habituales y que, a veces inevitablemente, a veces interesadamente, es excusa para variar otras funciones. Esto genera reacciones contra la tecnología que obedecen a intereses que poco o nada tienen que ver con la bondad o no de dicha tecnología, sino con la alteración que ésta supone del status quo creado. 3ª.- Y alguna propuesta arriesgada, desmarcándome de la situación de tiempo muerto o perdido que parece percibirse. Se esperó demasiado y demasiado pronto de la tecnología; por eso,


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lo mucho conseguido parece poco y cunde cierto desánimo. Cuando se lean estas líneas se observará que hay muchísimos proyectos en que la comunicación mediante firma electrónica es un éxito. La dispersión de tales proyectos y la ausencia de universalización de los sistemas impiden que se alcance la masa crítica que permitirá afirmar rotundamente el éxito. El mayor riesgo de este libro es su carácter fronterizo ¿es Derecho Notarial o es Derecho de las Nuevas Tecnologías? Esto hace que su lectura pueda ser algo ardua si se carece de algunos fundamentos en una de las dos materias. Por ejemplo, a un sector de lectores las expresiones «firma electrónica», «firma electrónica avanzada», «firma electrónica reconocida», «principio de equivalencia formal», «prestador de servicios de certificación», «certificado reconocido», etc. pueden parecerle oscuras. Pero a otro sector, las dificultades resultarán de las diferencias entre matriz (documento público que las partes firman ante Notario), copia auténtica (la copia del mismo que el Notario expide y firma), copia simple (la mera transcripción no firmada por el Notario y, por tanto, sin responsabilidad), documento privado (en el que no interviene Notario), documento privado con firmas legitimadas por Notario (en el que éste se limita a emitir un juicio de que la firma es del firmante, pero sin hacerse autor del documento, ni responder de su legalidad, regularidad formal y material, ni siquiera de la capacidad del firmante)1, testimonio (reproducción bajo fe notarial de un documento, etc. sin incorporación al Protocolo), acta (constatación por el Notario de hechos que percibe por sus sentidos …), etc. Sin embargo, los Notarios y los autores sobre nuevas tecnologías están condenados a converger y entenderse, porque precisamente la nueva tecnología necesita lo que los

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Cualquier Tratado de Derecho Notarial lo explica. Puede verse una explicación sencilla y clara en «Notariado y Contratación Electrónica». AAVV. Juan Bolás en la página 42.


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Notarios se han ganado durante cinco siglos de estudio, esfuerzo y trabajo: la confianza. Los Notarios ya utilizan en su labor diaria las nuevas tecnologías. Ahora hay que ver qué pueden hacer y hasta dónde para que las necesidades a que responden las nuevas tecnologías puedan utilizar algunos (quizá no todos) de los mecanismos notariales para generar la confianza2. La máxima de los Notarios es «Nihil prius fide»; nada más cerca de la fe. Llevan siglos dando fe pública. La consecuencia es que se han ganado la confianza de la gente. Y es precisamente la confianza lo que busca el comercio electrónico3. ¿Por qué? Porque es la confianza la que simplifica el funcionamiento de la sociedad. Pero la confianza no se regala. Hay que ganársela. Y si el problema no fuere de confianza, es que la evolución del mercado supone que internet será un cauce más pero no necesariamente el único cauce. Es decir, que existe una segmentación de la clientela que hace que internet no vaya a llegar a todos4.

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Francisco Javier García Mas realiza una perfecta síntesis de las posturas oficiales en «Panorama General del Comercio Electrónico. La utilidad de la garantía notarial como factor de desarrollo». En La Europa del Derecho. Destaca el capítulo II, punto C.3. http://es.wikipedia.org/wiki/Confianza En sociología y psicología social, la confianza es la creencia, y por lo tanto la presunción, de que una persona o grupo será capaz y deseará actuar sujeta a un compromiso y de las maneras adecuadas, que por excepción, puedan comprometer la consecución de dicha promesa.: La confianza es un valor, que nosotros le tenemos a las personas que la adquieren por medio de sus acciones. La confianza se verá más o menos reforzada en función de las acciones. De acuerdo a la mayoría de las teorías que la abordan, se trata de una suspensión temporal de la situación básica de incertidumbre acerca de las acciones de los semejantes; gracias a ella, es posible suponer un cierto grado de regularidad y predecibilidad en las acciones sociales, simplificando el funcionamiento de la sociedad. Leyendo el informe sobre el comercio electrónico en España que incorpora estadísticas de internautas compradores, su grado de satisfacción (bas-


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Finalmente, al leer estas líneas, deberá pensarse no sólo en la tecnología actual, sino en la que nos puede deparar el futuro. Asistiremos al DNI electrónico, pero quizá no falte mucho para la identificación mediante tarjetas inteligentes que usan mecanismos biométricos. Todo debe ser contemplado con una cierta perspectiva del avance de la tecnología5.

1.1. La confianza: un valor vigente. El proyecto de Ley sobre Comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores Si los Notarios se amparasen sólo en los logros del pasado, poco podríamos esperar de su aportación al desarrollo del comercio electrónico. Pero su labor continúa hoy. Por eso, la confianza en el Notario es un valor vigente y actual.

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tante alto) y los no compradores y las razones porque éstos no compran, advertí que si bien se alega la falta de seguridad como razón para no comprar, lo cierto es que el porcentaje de los que no pensaban usar en ningún caso internet era muy alto al margen de esa circunstancia de falta de confianza en los medios de pago. Y así me planteé si la falta de seguridad en los medios de pago es causa del límite de penetración en el mercado de internet o es una excusa de quienes no piensan usarla. De esas estadísticas resulta que tanto compradores como no-compradores en internet dicen que hay que mejorar los pagos. Pero … – Los compradores luego no se quejan por los pagos, sino por la logística. – Los no-compradores dicen mayoritariamente que no piensan comprar en el futuro por internet. ¿Y si internet —al margen del pago— tuviese su propia cuota de mercado y no fuese un mercado universal? Hay gente que no opera con los cajeros automáticos … Habrá gente que no quiera internet … O que sea un modelo de comercio no válido para todas las personas ni todos los productos. En suma: ¿y si el miedo al sistema de pago no es la causa sino la excusa? Un ejemplo: cada día son más frecuentes las empresas o simples clubs sociales que exigen para entrar tan sólo la colocación del índice derecho en la máquina que lee la huella dactilar. Sencillamente, convivimos con lo que creemos que será el futuro.


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De ahí que «El proyecto de Ley sobre Comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores» excluya el derecho de desistimiento de los consumidores cuando exista intervención notarial. «2. El derecho de desistimiento no se aplicará a los contratos relativos a: … f) las declaraciones de consumidores hechas con la intervención de notario, siempre y cuando éste dé fe de que se han garantizado los derechos del consumidor contemplados en el artículo 7».

Nótese, aunque esto es anticipar nuestra tesis más arriesgada, que lo que debe intervenir el Notario para que no sea aplicable el derecho de desistimiento es la declaración del consumidor. Parece evidente, pero tiene importancia para lo que luego diremos. Baste por ahora retener el dato. En suma, la mera intervención notarial basta para que se juzgue improcedente una situación, la del derecho de desistimiento del consumidor, que sólo se justifica cuando el contratante débil no ha podido reflexionar ser asesorado. No será lo mismo comercializar un servicio a distancia pensando que el consumidor acudirá en algún momento al Notario a quien podrá consultar cualquier duda o detalle, que comercializarlo esperando que el consumidor carezca de toda posibilidad de asesoramiento. La confianza no se da, se gana.

1.2. ¿Cómo se gana la confianza? La Conferencia de los Notariados de la Unión Europea destaca lo que aporta la escritura pública (el documento que distingue al Notariado de la Unión Europea)6: 1º.- Seguridad jurídica: … El Notario es el legislador de los convenios. 6

La Europa del Derecho. Conferencias de los Notariados de la Unión Europea, 2002, pág. 182.


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