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DERECHO CATALÁN

Familia Sucesiones

Esta obra se centra, especialmente desde la perspectiva del Derecho civil catalán, en el concepto, examen y regulación legal de las distintas clases de familias monoparentales y de otras posibles relaciones de convivencia, con o sin domesticidad común, y trata, en sus fases previas y posteriores, sobre su respectivo estatuto y régimen jurídico, personal, patrimonial, familiar, parental, de la filiación y sucesorio. En el volumen primero se estudia el concepto y clases de familia monoparental en sus perspectivas sociológica, doctrinal, y legal y se examina la monoparentalidad por causa de viudez y por causa de crisis matrimoniales (separación de hecho, separación legal, divorcio y nulidad matrimonial). En el volumen segundo se analizan, la monoparentalidad por causa de extinción de las uniones estables de pareja, la monoparentalidad directa en solitario o por elección, otras formas de convivencia, con o sin domesticidad común, y las relaciones convivenciales de ayuda mutua. En el volumen tercero, con el fin de complementar la panorámica del estatuto jurídico personal, patrimonial y sucesorio de estas familias y relaciones convivenciales, se exponen los fundamentos del marco legal “común” de determinadas instituciones propias del Derecho familiar y sucesorio catalán que también son de aplicación general (ejercicio de la potestad parental; determinación e impugnación de la filiación; problemática de las técnicas de reproducción asistida; adopción; actos y negocios de última voluntad; y cuestiones varias relativas al iter sucesorio). En aras a facilitar una mejor visión de conjunto de las materias examinadas se efectúan las oportunas remisiones al Derecho civil común, Derecho interregional privado, Derecho internacional privado y Derecho comunitario, y se tiene en cuenta la legislación estatal de carácter básico o de competencia exclusiva estatal así como la doctrina y jurisprudencia de los tribunales.

Josep Mª Fugardo Estivill

Análisis de determinadas instituciones parentales y sucesorias (Potestad parental, filiación, adopción, sucesiones) (Especial atención al Derecho catalán)

DERECHO CATALÁN

Familias monoparentales y relaciones de convivencia

VOLUMEN III

Familias monoparentales y relaciones de convivencia Análisis de determinadas instituciones parentales y sucesorias (Potestad parental, filiación, adopción, sucesiones) (Especial atención al Derecho catalán)

VOLUMEN III

Josep Mª Fugardo Estivill

FAMILIAS MONOPARENTALES Y RELACIONES DE CONVIVENCIA Anรกlisis de determinadas instituciones parentales y sucesorias (Potestad parental, filiaciรณn, adopciรณn, sucesiones) (Especial atenciรณn al Derecho catalรกn) VOLUMEN III

FAMILIAS MONOPARENTALES Y RELACIONES DE CONVIVENCIA Análisis de determinadas instituciones parentales y sucesorias (Potestad parental, filiación, adopción, sucesiones) (Especial atención al Derecho catalán) VOLUMEN III

JOSEP Mª FUGARDO ESTIVILL

Valencia, 2018

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“Le principe de responsabilité —au sens fort du verbe latin respondeo ‘je réponds de’— est le cœur de ces valeurs [de transmission, de dévouement, d’attention, de soin et d’éducation] qui lient aujourd’hui les adultes, parents ou non, aux enfants dont ils prennent soin”. I. Théry, A. M. Leroyer Rapport: Filiation, origines, parentalité (2014)

Índice Abreviaturas............................................................................................. 13

PARTE PRIMERA POTESTAD PARENTAL Capítulo XII LA POTESTAD PARENTAL 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

La potestad parental. Introducción..................................................... 17 Personas destinatarias o sujetas a la potestad parental........................ 21 Titularidad y formas de ejercicio de la potestad parental.................... 23 Contenido personal de la potestad parental........................................ 31 Contenido patrimonial de la potestad parental................................... 36 Actos que requieren autorización judicial........................................... 40 Representación legal de los hijos........................................................ 47 Suspensión y privación de la potestad parental................................... 52 Extinción de la potestad parental....................................................... 55

PARTE SEGUNDA FILIACIÓN Capítulo XIII LA FILIACIÓN Y SU DETERMINACIÓN LEGAL 1. 2. 3. 4. 5. 6.

Consideración preliminar. La libertad reproductiva............................ 59 La filiación y sus clases. Registro del nacimiento y la filiación............ 67 Determinación extrajudicial de la filiación matrimonial..................... 80 Determinación de la filiación no matrimonial..................................... 85 Efectos jurídicos generales de la filiación............................................ 88 Limitación de efectos legales de la declaración de filiación en casos especiales............................................................................................ 92 7. Acciones de filiación........................................................................... 93 8. Acciones de reclamación de la filiación............................................... 96 9. Acciones de impugnación de la filiación............................................. 98 10. Problemática de la responsabilidad civil por falsa atribución de paternidad biológica................................................................................... 102

Índice

Capítulo XIV LA FILIACIÓN MEDIANTE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA 1. Filiación y técnicas de reproducción humana asistida......................... 113 2. Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida............................................................................................... 125 3. Referencia a las técnicas de reproducción humana asistida................. 127 4. Elementos personales, reales y formales de la fecundación asistida..... 133 5. El anonimato de los donantes de material genético............................. 141 6. Filiación matrimonial en los supuestos de reproducción asistida........ 145 7. Fecundación asistida “post mortem”.................................................. 152 8. Referencia a la gestación por sustitución............................................ 164 Capítulo XV LA FILIACIÓN ADOPTIVA 1. Introducción....................................................................................... 183 2. Constitución de la adopción............................................................... 186 3. Elementos personales.......................................................................... 190 4. Efectos de la adopción........................................................................ 200 5. Extinción de la adopción y efectos...................................................... 210 6. La adopción internacional.................................................................. 211 7. Principios legales que informan la adopción internacional.................. 218 8. Reconocimiento de la adopción constituida en el extranjero.............. 223 9. Adopción internacional y Derecho civil catalán.................................. 232

PARTE TERCERA DERECHO SUCESORIO Capítulo XVI ACTOS Y NEGOCIOS DE ÚLTIMA VOLUNTAD (I) 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

El Derecho Sucesorio.......................................................................... 241 Principios generales rectores del Derecho sucesorio catalán................ 246 Fundamentos y límites de la vocación sucesoria................................. 249 El testamento...................................................................................... 251 Supuestos de institución ordinaria y preventiva de heredero............... 254 La ordenación de legados................................................................... 264 Designación de albacea y contador partidor....................................... 282 Codicilos y memorias testamentarias.................................................. 285

Índice

Capítulo XVII ACTOS Y NEGOCIOS DE ÚLTIMA VOLUNTAD (II) 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

Pactos sucesorios................................................................................ 287 Ineficacia del pacto sucesorio.............................................................. 295 El heredamiento y sus clases............................................................... 300 Efectos del heredamiento en vida del heredante.................................. 303 Efectos del heredamiento en la apertura de la sucesión....................... 309 Pactos sucesorios de atribución particular.......................................... 310 Referencia a los fideicomisos.............................................................. 311 Efectos y disposición del fideicomiso mientras está pendiente. La cuarta trebeliánica..................................................................................... 319 9. Fideicomiso de residuo y sustitución preventiva de residuo................ 326 10. Donaciones mortis causa.................................................................... 333 11. Sucesión intestada y derechos sucesorios viudales............................... 339 Capítulo XVIII CUESTIONES DE DERECHO SUCESORIO 1. Delación y adquisición de la herencia................................................. 341 2. Capacidad para suceder. Indignidad, inhabilidad y desheredación. Preterición............................................................................................... 342 3. Referencia al derecho de legítima....................................................... 348 4. Límites cuantitativos de derecho sucesorio. Las “cuartas”.................. 355 5. Herencia yacente y comunidad hereditaria......................................... 358 6. Colación y partición de la herencia..................................................... 361 7. Protección del derecho hereditario y heredero aparente...................... 365 8. Inexistencia de reservas y reversiones legales...................................... 368 9. Referencia a las sucesiones anómalas y parasucesorias....................... 372 BIBLIOGRAFÍA....................................................................................... 379 Nota biográfica de Josep Mª Fugardo Estivill........................................... 429

ABREVIATURAS CC CCC CDCC CDFA CDFUE CDN CEDH CF CGEC CS CSE DA DCVB DGRN DIEC DJC DRAE DT DUDH é.a. EAC EJB Gencat ICAA IRSC LAF LC LCJI LDOIA

Código Civil español Código Civil de Cataluña Compilación de Derecho Civil de Cataluña (1960) Código del Derecho Foral de Aragón (Decreto legislativo 1/2011, de 22 de marzo) Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea Convenio de las Naciones Unidas sobre los derechos del niño, de 20 de noviembre de 1989 Convenio Europeo de Derechos Humanos Ley [catalana] 9/1998, de 15 de julio, del Código de Familia Consell de Garanties Estatutàries de Catalunya Ley 40/1991, de 30 de diciembre, Código de Sucesiones por Causa de Muerte en el Derecho Civil de Cataluña Carta Social Europea (1961) Disposición adicional Diccionari català-valencià-balear de A. M. Alcover y F. de B. Moll Dirección General de los Registros y del Notariado Diccionari del Institut d´Estudis Catalans Diccionari Jurídic Català Diccionario de la Real Academia Española Disposición transitoria Declaración Universal de Derechos Humanos (1948) énfasis añadido Estatuto de Autonomía de Cataluña Enciclopedia Jurídica Básica, 4 vols., Edit. Civitas, Madrid, 1995 Generalitat de Catalunya Institut Català de l’Acolliment i de l’Adopció Indicador de renta de suficiencia de Cataluña Ley [catalana] 18/2003, de 4 de julio, de Apoyo a las Familias Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal Ley 29/2015, de 30 de julio, de cooperación jurídica internacional en materia civil Ley [catalana] 14/2010, de 27 de mayo, de los derechos y las oportunidades en la infancia y la adolescencia.

14 LGBTI

LH LJV LN LOPJM

LRC LSC LTRHA PIDCP PIDESC R RDGEJD RDGRN RPE RPMDA

RRC RRM SAP STC STCC STSJC TC TEDH TJCE TRA TSJC

Abreviaturas

Ley [catalana] 11/2014, de 10 de octubre, para garantizar los derechos de lesbianas, gays, bisexuales, transgéneros e intersexuales y para erradicar la homofobia, la bifobia y la transfobia Ley Hipotecaria Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria Ley del Notariado de 28 de mayo de 1862 (texto consolidado). Ley Orgánica 1/1996, de 15 de enero, de Protección Jurídica del Menor, de modificación parcial del Código Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil (entrada en vigor: v. disp. final décima) Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966) Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966) Económicos Resolución de la DGRN Resolución de la Direcció general de Dret i d’Entitats Jurídiques Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado Resolución del Parlamento Europeo Decreto [catalán] 2/1997, de 7 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de Protección de Menores Desamparados y de la Adopción Reglamento del Registro Civil (D. 14 noviembre 1958) Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. Sentencia de la Audiencia Provincial Sentencia del Tribunal Constitucional Sentencia del Tribunal de Casación de Cataluña Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña Tribunal Constitucional Tribunal Europeo de Derechos Humanos Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas Técnica o técnicas de reproducción asistida Tribunal Superior de Justicia de Cataluña

PARTE PRIMERA

POTESTAD PARENTAL

Capítulo XII

LA POTESTAD PARENTAL1 1. LA POTESTAD PARENTAL. INTRODUCCIÓN En su carácter de principio rector, el artículo 39.2 CE establece que los poderes públicos aseguran la garantía de la asistencia de los hijos y las madres y la protección integral de todo orden a los hijos, iguales ante la ley con independencia de su filiación. Por otra parte, aunque prima facie, estas funciones recaen en los padres, corresponde a los poderes públicos asegurar la protección social, económica y jurídica de la familia y de los hijos. La mayoría de edad se alcanza a los dieciocho años (art. 211-4.1; art. 12 CE). En sentido jurídico, de acuerdo con su edad y capacidad natural, la persona menor de edad no goza, por sí sola, de plena y completa capacidad jurídica de obrar. Por medio de la denominada “potestad parental” (tradicionalmente conocida como “patria potestad”) en función de las circunstancias de la persona (menor de 12 años; de 14 años, mayor de dieciséis años, emancipados; persona discapacitada mayor de edad), la ley prevé sobre el ejercicio y contenido de la potestad parental y según proceda, suple, modela o complementa dicha capacidad de obrar. A estos efectos, el artículo 236-1 del Codi dispone que: “Los progenitores, para cumplir las responsabilidades parentales, tienen la potestad respecto a los hijos menores no emancipados. La potestad parental puede extenderse a los hijos mayores de edad incapacitados prorrogándola o rehabilitándola”. Como señala el DIEC, entre otros significados, potestat significa: “Poder, facultat, que es té sobre alguna

Para complementar el estatuto y contenido de las relaciones jurídico-familiares monoparentales y convivenciales examinadas en el volumen I, en el presente volumen se trata sobre el marco legal “común” de determinadas instituciones referentes a la potestad parental, la filiación, la adopción, y la sucesión, con especial consideración del derecho civil catalán. Con ello, se pretende completar el panorama general de dichas familias en materias que son igualmente aplicables en el marco general de referencia. Para un estudio más amplio de estas cuestiones, el lector interesado debe remitirse a los estudios, obras y monografías al uso.

Josep Mª Fugardo Estivill

cosa o persona”; y “potestat del pare i de la mare”, alude al “Règim jurídic que regula les relacions dels pares envers els seus fills menors d’edat o majors incapacitats”. La potestad parental está regulada en los artículos 236-1 a 236-36 del Codi. En consecuencia, las personas indicadas se hallan sometidas, en su beneficio y protección, a una potestad que, preferentemente, es la de los padres. Cuando estos no pueden ejercerla, la ejercen de modo ilegítimo o surgen conflictos de interés, entran en juego los poderes púbicos u otras instituciones de guarda y protección de la persona (tutela, curatela, defensor judicial, guardador de hecho…). Por otra parte, el menor emancipado actúa jurídicamente como si fuera mayor de edad, pero necesita el complemento de capacidad para los actos establecidos por el artículo 211-12 (art. 211-7.1). De acuerdo con el preámbulo de la “Ley 25/2010, de 29 de julio, del libro segundo del Código Civil de Cataluña, relativo a la persona y la familia”, los principios inspiradores de la protección jurídica, económica y social de las diversas modalidades de familia, se concretan por un lado, en el refuerzo del “principio del interés superior del menor en relación con el conjunto de instituciones y ámbitos en que su persona o su patrimonio pueden verse afectados por decisiones que otros toman en su nombre”, en previsión de “criterios con los que puede perfilarse mejor este interés en relación con las circunstancias del caso concreto, especialmente cuando es preciso establecer cómo se ejercen las responsabilidades parentales sobre los hijos menores después de la ruptura matrimonial o de la convivencia estable en pareja, pero también en el desarrollo de la potestad parental o de la tutela”; y por otro lado, se enfatiza “en el desarrollo individual, en la libertad y autonomía del individuo, pero también en su responsabilidad. Esta concepción de la familia también inspira todo el derecho del menor y la regulación de las relaciones entre los progenitores y los hijos en potestad.”2.

En la doctrina: Anderson (2014: 789 y ss.); Lauroba Lacasa (2014: 827 y ss.); Florensa i Tomàs (2014: 869 y ss.); Llácer Matacás (2014: 894 y ss.); Rubio Gimeno (2014: 903-912); Gramunt Fombuena (2014: 912 y ss.); Rubí Puig (2014: 952 y ss.); Garrido Melero (2013: II: 675 y ss.); Bosch Capdevila et al. (2013: 429-468); Gete-Alonso (2013: 107 y ss.); Puig i Ferriol, Roca i Trias (2014: 563

Marco de las instituciones sucesorias y familiares

Por otro lado, el legislador también prevé “una gran variedad de instrumentos de protección, que pretenden cubrir todo el abanico de situaciones en que pueden encontrarse las personas con discapacidad”, con lo que se sintoniza “con el deber de respetar los derechos, voluntad y preferencias de la persona, y con los principios de proporcionalidad y de adaptación a las circunstancias de las medidas de protección, tal y como preconiza la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad, aprobada en Nueva York el 13 de diciembre de 2006 y ratificada por el Estado español”. A este respecto, con carácter general, el artículo 221-1, prevé que las funciones de protección de “las personas menores de edad, de las que no pueden gobernarse por sí mismas, si no están en potestad parental, y de las que necesitan asistencia deben ejercerse siempre en interés de la persona asistida, de acuerdo con su personalidad, y van dirigidas al cuidado de su persona, a la administración o defensa de sus bienes e intereses patrimoniales y al ejercicio de sus derechos”. En síntesis, los caracteres de la potestad parental se centran en los siguientes puntos3: 1) Derecho-función “. Se trata de un derecho-función que “otorga una serie de poderes para ser ejercidos no en beneficio propio, sino en beneficio de los hijos” (Bosch Capdevila). Como dice el artículo 2362 “La potestad parental es una función inexcusable que, en el marco del interés general de la familia, se ejerce personalmente en interés de los hijos, de acuerdo con su personalidad y para facilitar su pleno desarrollo”. Los padres deben asegurar la crianza y formación del menor y dentro de sus posibilidades facilitarles las condiciones de vida necesarias para su desarrollo integral (art. 37 LDOIA). “La potestad —señala Garrido Melero (2013, II: 679)— no puede ser considerada hoy día como un conjunto de derechos del que la ejerce y un conjunto de obligaciones del sometido. La potestad es una función encaminada a la protección y desarrollo de la personalidad de la persona sometida y es en función de esta finalidad como debe ser analizado el marco legal estatutario”.

y ss.); Prados Ramos (2012: 477-5/13); Padial Albàs, Serrano Masip, Toldrá Roca (2011: 687-705); Puig i Ferriol et al. (2010: 336 y ss.). Bosch Capdevila et al. (2013: 430-431); Gete-Alonso (2013:107-109); Garrido Melero (2013, II: 677-678).

Josep Mª Fugardo Estivill

2) Rige el principio del interés superior del menor dentro del “interés general de la familia” (v. cit. artículo 236-2 y art. 211-6; art. 3 CDN). Debe tenerse presente la personalidad del menor y a partir de los 12 años y antes, si tiene suficiente conocimiento, el menor debe ser informado y escuchado antes de tomar una decisión que afecte directamente a su esfera personal o patrimonial (art. 211-6.2 y 3); como principio general, las limitaciones a la capacidad de obrar deben interpretarse de forma restrictiva, atendiendo a la capacidad natural (art. 211-3.3)4. 3) Se trata de una potestad dual porque si la filiación está determinada respecto de los dos progenitores corresponde ejercerla a ambos y es una función personalísima o inexcusable (art. 236-2) Lo que antecede, salvo los casos legalmente previstos, en que es posible delegar la potestad en otras personas en concretas facultades sin que ello tenga carácter permanente. Si los progenitores viven separados, pueden acordar mantener el ejercicio conjunto de la potestad parental, delegar su ejercicio a uno de ellos o distribuirse las funciones de acuerdo con lo establecido por el artículo 236-9.1 (art. 236-11). En supuestos de crisis matrimonial existen previsiones especiales en materia de guarda y potestad parental. En el caso de solo exista un progenitor la potestad parental se ejerce exclusivamente por este. 4) Completitud. Las facultades de actuación, deberes y responsabilidades de la potestad parental abarcan todos los ámbitos (personal, patrimonial y representación legal) en los que el menor ha de ser protegido. 5) Intervención judicial. Se prevé la intervención de la autoridad judicial, en cualquier procedimiento, con el fin de adoptar las medidas que estime necesarias para evitar cualquier perjuicio personal o patrimonial a los hijos en potestad. A tal efecto, la autoridad judicial puede limitar las facultades de los progenitores, exigirles la prestación de garantías e, incluso, nombrar a un administrador judicial. La intervención de la autoridad judicial puede ser de oficio o a instancia de los propios hijos, de los progenitores, aunque no tengan el ejercicio de la potestad, de los demás parientes de los hijos hasta el cuarto grado

Sobre el concepto de “interés superior del menor” v., en esta obra, el apartado sobre el plan de parentalidad (vol. I).