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APUNTES DE DERECHO LABORAL INDIVIDUAL
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Marta Lorente Sariñena
Ana Cañizares Laso
Javier de Lucas Martín
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckmann Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania) Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
APUNTES DE DERECHO LABORAL INDIVIDUAL
Iván Camilo Jiménez Uribe
tirant lo blanch
Bogotá D.C., 2023
Copyright ® 2023 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com. Todos los derechos reservados. El contenido de esta obra se encuentra protegido por la Ley. Cualquier requerimiento deberá ser realizado a Tirant lo Blanch. Por solicitud de los autores y al amparo del Art. 118 del Código Orgánico de la Economía Social de los Conocimientos, Creatividad e Innovación, se mantiene el sistema de citación original y/o referencias bibliográficas.
Jiménez Uribe, Iván Camilo Apuntes de derecho laboral individual / Iván Camilo Jiménez Uribe. -- 1. edición. – Bogotá: Tirant lo Blanch, 2023. 194 páginas. ISBN: 978-84-1147-860-1 1. Derecho laboral – Legislación – Colombia. 2. Contratos de trabajo – Colombia. I. Título. LC-KHH893 344.861/01-DDC Catalogación en publicación de la Biblioteca Carlos Gaviria Díaz
© Iván Camilo Jiménez Uribe
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH Calle 11 # 2-16 (Bogotá D.C.) Telf.: 4660171 Email: tlb@tirant.com Librería virtual: www.tirant.com/co/ ISBN: 978-84-1147-860-1 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Sobre la obra y el autor El manuscrito que originó este libro fue revisado por pares académicos para garantizar, así, su calidad editorial.
Iván Camilo Jiménez Uribe. Magíster en Derecho Laboral y Seguridad Social de la Pontificia Universidad Javeriana, especialista en Seguros y Seguridad Social de la Universidad de La Sabana y especialista en Derecho Laboral de la Pontificia Universidad Javeriana. Profesor de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Pontificia Universidad Javeriana y fundador de Ale Consultoría con Propósito, un emprendimiento encaminado a guiar a los pequeños empleadores y a las mipymes en buenas prácticas laborales y cumplimiento en materia de seguridad social y derecho migratorio. Miembro del Consejo Directivo del Colegio de Abogados del Trabajo y asociado de la Asociación Colombiana de Derecho Deportivo.
Índice Sobre la obra y el autor..............................................................................................
7
Convenciones.............................................................................................................
13
Introducción...............................................................................................................
15
DERECHO LABORAL INDIVIDUAL I: PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Y ESTRUCTURAS DE CONTRATACIÓN Constitucionalización del derecho laboral..................................................................
19
El derecho al trabajo en la constitución.......................................................... Mecanismos constitucionales de protección en el derecho del trabajo............. Acción pública de inconstitucionalidad.................................................... La acción de tutela................................................................................... Estructura jerárquica normativa en derecho laboral y mecanismos judiciales y administrativos de control..............................................................................
19 21 21 23
Principios del derecho laboral individual....................................................................
27
Libertad de trabajo, igualdad de oportunidades, igualdad en el empleo e igualdad salarial..................................................................................................... Libertad de trabajo.................................................................................. Igualdad de oportunidades en la contratación.......................................... Igualdad laboral e igualdad salarial.......................................................... Remuneración Mínima vital y móvil proporcional a la calidad y cantidad de trabajo............................................................................................................ Estabilidad en el Empleo................................................................................. Irrenunciabilidad al mínimo de derechos y garantías...................................... Transacción y conciliación sobre derechos inciertos y discutibles.................... Primacía de la realidad sobre las formas......................................................... Favorabilidad: aplicación de la norma más favorable al trabajador, in dubio pro operario y condición más beneficiosa....................................................... Adiestramiento y capacitación........................................................................
25
28 29 32 35 38 40 49 51 53 55 57
Aplicación de las normas laborales en el tiempo y el espacio y reglas de interpretación............................................................................................................................
59
Irretroactividad, retrospectividad y ultraactividad.......................................... Territorialidad de la ley laboral.......................................................................
59 60
Regla general de interpretación, aplicación analógica y vinculatoriedad de las normas internacionales del trabajo.........................................................................................
61
Regla general de interpretación....................................................................... Reglas de aplicación analógica........................................................................
61 62
10
Índice Vinculatoriedad de las normas internacionales del trabajo..............................
62
Elementos del contrato de trabajo..............................................................................
65
Elementos de la relación de trabajo o del contrato de trabajo como hecho jurídico........................................................................................................... Elementos del contrato de trabajo como acto jurídico.................................... La presunción del contrato de trabajo.............................................................
65 69 70
Concurrencia y coexistencia de contratos...................................................................
73
Concurrencia de contratos.............................................................................. Coexistencia de contratos...............................................................................
73 74
Partes del contrato de trabajo.....................................................................................
77
El empleador y sus representantes................................................................... El trabajador...................................................................................................
77 78
Mecanismos de protección al trabajador....................................................................
81
Unidad de Empresa......................................................................................... Sustitución de Empleadores............................................................................ Responsabilidad solidaria de los socios........................................................... Levantamiento del velo societario o corporativo.............................................
81 84 87 89
Mecanismos de contratación no laborales..................................................................
91
El contrato de aprendizaje.............................................................................. Prácticas y pasantías universitarias................................................................. Convenio docente asistencial o docencia servicio............................................ Judicatura....................................................................................................... Contratos civiles y comerciales.......................................................................
91 93 94 95 95
Aproximación al trabajo en la era digital...................................................................
99
Intermediación laboral y tercerización........................................................................
101
Intermediación laboral.................................................................................... El simple intermediario............................................................................ Empresas de servicios temporales............................................................. Tercerización................................................................................................... Contratista independiente........................................................................ Cooperativas de trabajo asociado............................................................ Contrato sindical.....................................................................................
101 101 102 104 107 109 110
DERECHO LABORAL INDIVIDUAL II: EJECUCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO Modalidades del contrato de trabajo..........................................................................
115
Según la forma................................................................................................ Según la duración...........................................................................................
115 116
Índice
11
Periodo de prueba......................................................................................................
119
Ejecución del contrato de trabajo y obligaciones de las partes....................................
121
Mecanismos alternativos de ejecución del contrato de trabajo...................................
125
Teletrabajo...................................................................................................... Trabajo en casa............................................................................................... Trabajo remoto............................................................................................... El derecho a la desconexión............................................................................
125 126 127 128
Pagos derivados del contrato de trabajo.....................................................................
131
Salario............................................................................................................ Viáticos........................................................................................................... Propinas.......................................................................................................... Pagos y beneficios no salariales....................................................................... Auxilio legal de transporte.............................................................................. Dotación de calzado y vestido de labor........................................................... Prima Legal de Servicios................................................................................. Cesantías........................................................................................................ Interés sobre las cesantías............................................................................... Reglas y pagos especiales para algunos empleadores....................................... Prestaciones a cargo de la seguridad social......................................................
131 134 135 135 137 138 138 139 142 142 143
Protección de salarios y prestaciones sociales.............................................................
145
Irrenunciabilidad............................................................................................ Inembargabilidad y reglas sobre descuentos.................................................... Prelación crediticia.......................................................................................... Sanciones por incumplimiento en el pago....................................................... Reglas de prescripción de acreencias laborales................................................
145 145 147 148 150
Régimen de vacaciones, permisos y licencias remuneradas.........................................
151
Vacaciones...................................................................................................... Permisos remunerados.................................................................................... Salarios sin prestación del servicio..................................................................
151 153 155
Jornadas de trabajo y pagos relacionados con la jornada...........................................
157
Jornada de trabajo.......................................................................................... Clasificación de las jornadas........................................................................... Tiempo de la jornada destinado a la recreación, cultura y el deporte.............. Jornada familiar.............................................................................................. Días de descanso obligatorio y su remuneración............................................. Recargos por trabajo nocturno, suplementario y suplementario nocturno...... Retribución del trabajo en domingos y festivos............................................... Trabajadores excluidos de la regulación sobre jornada máxima legal y recargos por trabajo suplementario............................................................................... Salario por turnos...........................................................................................
157 157 159 160 161 162 163
Obligaciones reglamentarias para el empleador..........................................................
167
Reglamento de trabajo....................................................................................
167
165 166
12
Índice Prevención del acoso laboral........................................................................... Sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo......................................
169 171
Revisión del contrato de trabajo.................................................................................
175
Suspensión del contrato de trabajo.............................................................................
177
Terminación del Contrato de Trabajo........................................................................
181
Causales Legales de Terminación.................................................................... Terminación Unilateral por parte del Trabajador............................................ Terminación unilateral por parte del empleador.............................................. Terminación unilateral sin justa causa...................................................... Terminación Unilateral por Justa Causa Imputable al Trabajador............ Obligaciones a la terminación del contrato de trabajo....................................
181 182 183 183 186 189
Referencias.................................................................................................................
191
Convenciones afp
Administradora de fondos de pensiones
arl
Administradora de riesgos laborales
ccf
Caja de compensación familiar
cidh
Convención Interamericana de Derechos Humanos
Copasst
Comité paritario de seguridad y salud en el trabajo
cta
Cooperativas de trabajo asociado
cst
Código Sustantivo del Trabajo
dane
Departamento Administrativo Nacional de Estadística
eps
Entidad promotora de salud
est
Empresa de servicios temporales
icbf
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
MinTrabajo
Ministerio del Trabajo
oea
Organización de Estados Americanos
oit
Organización Internacional del Trabajo
onu
Organización de las Naciones Unidas
Pidesc
Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales
sena
Servicio Nacional de Aprendizaje
smlmv
Salario mínimo legal mensual vigente
tic
Tecnologías de la información y las comunicaciones
ugpp
Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales
Introducción Una de las cosas más difíciles de ser estudiante universitario es aprender a tomar notas durante las clases. No se trata solo del desafío de poner atención durante los tiempos de clase, sino de lograr obtener de los discursos y actividades que desarrollan profesores y profesoras las ideas más importantes, para anotarlas en un cuaderno, un computador o en una tableta electrónica. El desafío es importante, pues hay que evitar distraerse con los compañeros y compañeras de clase, con el celular y con la infinidad de aplicaciones que hoy existen para la diversión de quiénes las utilizan. Durante mi periodo como estudiante universitario, me esforcé por recoger unos “buenos” apuntes de las clases, con el ánimo de tener material de estudio para los exámenes que se hacían cada semestre. Primero en cuaderno y luego a computador, consigné contenidos de muchas clases, que compartía con mis compañeros y compañeras sin problemas, más bien con el ánimo de apoyarlos en sus procesos de aprendizaje. Con el tiempo, esos apuntes se convirtieron en mi material de estudio para los exámenes preparatorios y después, particularmente los de laboral individual, fueron mi herramienta principal para acompañar las clases en las que fui asistente de la doctora Ana María Rubiano, en mi primera experiencia como profesor. A partir de allí, estos apuntes me fueron acompañando en los procesos de aprendizaje y me han servido para dictar clases como profesor titular de derecho laboral en la facultad de administración de la Pontificia Universidad Javeriana y dictar diferentes charlas y capacitaciones orientadas a la formación de los asistentes. Con eso fui construyendo este texto, que, espero, sirva de a ayuda para quienes se acercan a estudiar derecho laboral: ojalá con este libro puedan aprenderlo de manera sencilla. Por último, quisiera decir que, aunque el objetivo principal de este libro es apoyar a estudiantes universitarios, cualquier persona es bienvenida a leerlo y a aprender de derecho laboral individual. De hecho, siempre he creído que el derecho laboral no se debe dictar solamente en las facultades de derecho, sino que debería aprenderse en todos los niveles educativos, pues todos de alguna u otra manera terminaremos vinculados con el mundo del trabajo, como trabajadores o como empleadores, en algún momento de nuestras vidas. En todo caso, los invitó a leer este libro porque nunca se deja de aprender y de ser estudiante y esa construcción de conocimiento es un esfuerzo de cada día, como diría mi padre: “A la cama no te irás, sin aprender algo más”.
Derecho laboral individual I: principios del derecho del trabajo y estructuras de contratación
Constitucionalización del derecho laboral EL DERECHO AL TRABAJO EN LA CONSTITUCIÓN El concepto de trabajo en nuestra Constitución Política es de carácter amplio y, por supuesto, compatible con las visiones internacionales. A pesar de que nuestra regulación legal principalmente se enfoca en el trabajo dependiente, es decir, el que se ejecuta por cuenta de un empleador, la noción de trabajo en la carta magna es mucho más amplia. El derecho al trabajo entonces se encuentra contenido en el artículo 25 de la Constitución Política, que señala lo siguiente: “El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas”. Ahora, este derecho contenido en la Constitución se articula, por vía del bloque de constitucionalidad, con el derecho al trabajo contenido en la Declaración Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales (Sistema Universal de Derechos Humanos), la Convención Interamericana de Derechos Humanos y el Protocolo Adicional a la Convención Interamericana de Derechos Humanos o Protocolo de San Salvador (sistema interamericano), en los que se establecen criterios amplios relacionados con el derecho del trabajo y los mínimos que debe garantizar, que permean los diferentes principios del derecho del trabajo, enfocados, por un lado, al trabajo dependiente y, por otra, a los principios que podrían modificar todas las formas y modalidades de trabajo. La concepción entonces es amplia y se relaciona con dos criterios divergentes pero complementarios en el marco del trabajo, a saber: a. El trabajo en un sentido amplio como se desarrolla en la constitución y se refiere a todas las modalidades del trabajo, que se entrelaza con la definición amplia que contiene el tesauro de la Organización Internacional del Trabajo (oit, 2022): “Conjunto de actividades humanas, remuneradas o no, que producen bienes o servicios en una economía o que satisfacen las necesidades de una comunidad o proveen los medios de sustento necesario para los individuos”. b. El trabajo en un sentido algo más restringido, como lo contempla el Código Sustantivo del Trabajo atado al trabajo dependiente en su artículo 5: El trabajo que regula este Código es toda actividad humana libre, ya sea material o intelectual, permanente o transitoria, que una persona natural ejecuta