1_9788498767155

PRESTACIONES POR INCAPACIDAD Incapacidad Temporal, Incapacidad Permanente, Invalidez del SOVI e Invalidez no contributiva

JOSÉ FRANCISCO BLASCO LAHOZ Profesor Titular de Universidad Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat de València

tirant lo b anch Valencia, 2010

Copyright ® 2010 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant.com).

©

JOSÉ FRANCISCO BLASCO LAHOZ

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es DEPOSITO LEGAL: V I.S.B.N.: 9788498767155 IMPRIME: GUADA IMPRESORES, S.L. MAQUETA: PMc Media Si tiene alguna queja o sugerencia envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia por favor lea en www.tirant.net/politicas.htm nuestro Procedimiento de quejas.

Para Charo, LucĂ­a y Beatriz

…: unos de piernas inútiles que corrían sobre carritos fabricados con cajas de pescado y ruedas de patinete, otros de muleta tallada a mano y muñón bajo el calzón cortado, varios mancos con garfio retador en la muñeca…

Venga a nosotros tu reino (Javier Reverte) (2008)

ÍNDICE I. INCAPACIDAD TEMPORAL 1. CONCEPTO DE INCAPACIDAD TEMPORAL ………………………………

2. REQUISITOS PARA CAUSAR DERECHO A LA PRESTACIÓN POR INCAPACIDAD TEMPORAL …………………………………………………………

A. Régimen General de la Seguridad Social ……………………………… a. Afiliación y alta o situación asimilada a la de alta ………………… b. Período de carencia …………………………………………………

B. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos ……………………………………………………

C. Régimen Especial Agrario de la Seguridad Social ……………………

D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar E. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar 3. CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL ……………………………………………………………………

A. Régimen General de la Seguridad Social ……………………………… a. Base reguladora ……………………………………………………… b. Porcentaje aplicable …………………………………………………

B. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos …………………………………………………… a. Base reguladora ……………………………………………………… b. Porcentaje aplicable …………………………………………………

C. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar E. Régimen Especial para la Seguridad Social de la Minería del Carbón 4. DINÁMICA DEL DERECHO A LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL ………………………………………………………

A. Régimen General de la Seguridad Social ……………………………… a. Nacimiento del derecho …………………………………………… b. Duración del derecho ……………………………………………… c. Extinción del derecho ……………………………………………… d. Recaída y reapertura del derecho ………………………………… e. Denegación, anulación o suspensión del derecho ………………

B. Régimen Especial de la Seguridad Social de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos …………………………………………………… a. Nacimiento del derecho …………………………………………… b. Duración y extinción del derecho …………………………………

C. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar a. Nacimiento del derecho ……………………………………………

5. RÉGIMEN DE COMPATIBILIDADES DEL DERECHO A LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL ……………………………

A. Incapacidad temporal y protección por desempleo ………………… a. Extinción del contrato de trabajo durante la situación de incapacidad temporal ……………………………………………………………… b. Situación de incapacidad temporal durante la percepción de prestación por desempleo ………………………………………………

19 21 21 21 27 32 48 52 54 55 55 55 57 57 57 58 58 59 59 60 60 60 65 69 91 103 107 107 110 112 112 112 112 112 115

12

Índice B. Incapacidad temporal y maternidad …………………………………… a. Trabajadores por cuenta ajena ……………………………………… b. Trabajadores por cuenta propia ……………………………………

C. Incapacidad temporal y paternidad ……………………………………

D. Incapacidad temporal y riesgo durante el embarazo ………………… a. Trabajadores por cuenta ajena ……………………………………… b. Trabajadores por cuenta propia ……………………………………

E. Incapacidad temporal e incapacidad permanente ……………………

F. Régimen Especial de la Seguridad Social de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos ……………………………………………………

6. GESTIÓN DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL …………………………………………………………………………

A. Reconocimiento y pago de la prestación ……………………………… a. Instituto Nacional de la Seguridad Social ………………………… b. Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social ………………………………………………… b.1. Incapacidad temporal consecuencia de accidente de trabajo y enfermedad profesional …………………………………… b.2. Incapacidad temporal consecuencia de contingencias comunes ……………………………………………………………… b.3. Incapacidad temporal de los trabajadores por cuenta propia c. Empresas ……………………………………………………………… c.1. Colaboración obligatoria ……………………………………… c.2. Colaboración voluntaria ………………………………………

B. Tramitación de la prestación …………………………………………… a. Incapacidad temporal consecuencia de enfermedad común y accidente no laboral……………………………………………………… a.1. Parte médico de baja ………………………………………… a.2. Parte médicos de confirmación de baja ……………………… a.3. Parte médico de alta …………………………………………… b. Incapacidad temporal consecuencia de accidente de trabajo y enfermedad profesional ……………………………………………… b.1. Parte médico de baja ………………………………………… b.2. Partes médicos de confirmación de la baja ………………… b.3. Parte médico de alta ……………………………………………

C. Comprobación, seguimiento, control y propuesta de declaración de alta médica ………………………………………………………………

II. INCAPACIDAD PERMANENTE 1. CONCEPTO Y GRADOS DE INCAPACIDAD PERMANENTE ……………

A. Concepto …………………………………………………………………

B. Grados de incapacidad permanente …………………………………… a. Incapacidad permanente parcial para la profesión habitual …… b. Incapacidad permanente total para la profesión habitual ……… c. Incapacidad permanente absoluta ………………………………… d. Gran invalidez ………………………………………………………

C. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos ……………………………………………………

D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar E. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar

115 115 117 117 119 119 119 119 121 122 122 122 135 136 142 155 163 163 167 180 180 180 182 183 185 185 185 186 187

191 191 198 202 203 210 210 213 222 225

13

Índice F. Régimen Especial de la Seguridad Social para la Minería del Carbón 2. REQUISITOS PARA CAUSAR DERECHO A LAS PRESTACIONES ECONÓMICAS POR INCAPACIDAD PERMANENTE ………………………………

A. Edad ………………………………………………………………………

B. Afiliación y alta o situación asimilada a la de alta ……………………

C. Período de carencia ……………………………………………………… a. Incapacidad permanente parcial para la profesión habitual …… b. Incapacidad permanente total para la profesión habitual, incapacidad absoluta y gran invalidez …………………………………………… c. El cómputo de los períodos de carencia …………………………

D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos ……………………………………………………

E. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar F. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar G. Régimen Especial de la Seguridad Social para la Minería del Carbón 3. CONTENIDO DE LAS PRESTACIONES ECONÓMICAS POR INCAPACIDAD PERMANENTE …………………………………………………………………

A. Prestaciones de pago único: incapacidad permanente parcial para la profesión habitual ………………………………………………………

B. Prestaciones de pago periódico: incapacidad permanente total para la profesión habitual, incapacidad permanente absoluta y gran invalidez ………………………………………………………………………… a. Base reguladora ……………………………………………………… a.1. Contingencias profesionales ………………………………… a.2. Contingencias comunes ……………………………………… a.2.1. Accidente no laboral ………………………………… a.2.2. Enfermedad común. b. Porcentaje aplicable ……… b. Porcentaje aplicable ………………………………………………… b.1. Incapacidad permanente total para la profesión habitual … b.2. Incapacidad permanente absoluta …………………………… b.3. Gran invalidez ………………………………………………… b.4. Beneficiario con sesenta y cinco o más años de edad……… c. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta propia o Autónomos ……………………………………… d. Régimen Especial Agrario de la Seguridad Social ………………… e. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar …………………………………………………………………… f. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar ………………………………………………………………… g. Régimen Especial de la Seguridad Social para la Minería del Carbón ……………………………………………………………………

4. DESARROLLO DEL DERECHO A LAS PRESTACIONES POR INCAPACIDAD PERMANENTE …………………………………………………………………

A. Nacimiento del derecho …………………………………………………

B. Duración y extinción del derecho ………………………………………

C. Denegación, anulación y suspensión …………………………………

D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos ……………………………………………………

E. Régimen Especial de la Seguridad Social para la Minería del Carbón 5. COMPATIBILIDADES E INCOMPATIBILIDADES …………………………

226 231 231 232 246 246 247 250 267 272 273 274 275 275

280 280 280 282 282 286 303 303 314 314 315 315 320 321 321 324 330 330 334 334 334 336 336

14

Índice A. Incompatibilidades de la pensión de incapacidad permanente con el trabajo ……………………………………………………………………

B. Incompatibilidad de la pensión por incapacidad permanente con otras pensiones …………………………………………………………………

6. LA CALIFICACIÓN Y REVISIÓN DEL GRADO DE INCAPACIDAD PERMANENTE …………………………………………………………………………

A. La calificación de la incapacidad permanente …………………………

B. La revisión del grado de incapacidad permanente ……………………

C. Régimen Especial de la Seguridad Social para la Minería del Carbón 8. NORMAS ESPECÍFICAS PARA LA INCAPACIDAD PERMANENTE CONSECUENCIA DE ENFERMEDAD PROFESIONAL ………………………………

9. LAS LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES ………………………

III. INVALIDEZ DEL SEGURO OBLIGATORIO DE VEJEZ E INVALIDEZ (SOVI) ……………………………………………………………………………

IV. INVALIDEZ, EN SU MODALIDAD NO CONTRIBUTIBA 1. CONCEPTO DE INVALIDEZ NO CONTRIBUTIVA …………………………

2. BENEFICIARIOS DEL DERECHO A LA PENSIÓN DE INVALIDEZ NO CONTRIBUTIVA ……………………………………………………………………

A. Requisitos generales …………………………………………………… a. Nacionalidad …………………………………………………………

B. Requisitos específicos …………………………………………………… a. Edad ………………………………………………………………… b. Residencia …………………………………………………………… c. Discapacidad ………………………………………………………… d. La carencia de rentas o ingresos suficientes ……………………… d.1. El requisito de carecer de rentas o ingresos suficientes …… d.2. Los límites de acumulación de recursos …………………… d.3. La unidad económica familiar ………………………………… d.4. La aplicación del límite de acumulación de recursos ……… d.5. Rentas o ingresos computables ……………………………… d.6. Rentas e ingresos excluidos ……………………………………

E. Obligaciones de los beneficiarios ………………………………………

3. CUANTÍA DE LA PENSIÓN DE INVALIDEZ NO CONTRIBUTIVA ………

4. DINÁMICA DEL DERECHO A LA PENSIÓN DE INVALIDEZ NO CONTRIBUTIVA ………………………………………………………………………

A. Reconocimiento del derecho …………………………………………… a. Prestaciones en especie …………………………………………… b. Efectos económicos …………………………………………………

B. Duración del derecho ……………………………………………………

C. Extinción del derecho ……………………………………………………

5. INCOMPATIBILIDADES ………………………………………………………

A. Incompatibilidad con el trabajo …………………………………………

B. Incompatibilidad con otras prestaciones ………………………………

6. GESTIÓN ………………………………………………………………………

A. La gestión de las pensiones no contributivas …………………………

B. Tramitación y reconocimiento del derecho ……………………………

336 346 350 350 368 394 398 400

413

431 432 432 432 440 441 441 442 451 451 455 462 467 470 478 484 487 494 494 494 495 497 497 497 497 498 500 500 502

15

Índice C. Pago de la pensión ………………………………………………………

D. Determinación del grado de discapacidad o enfermedad crónica … a. Competencia ………………………………………………………… b. Procedimiento ……………………………………………………… c. Revisión del grado …………………………………………………… c.1. Causas ………………………………………………………… c.2. Procedimiento ………………………………………………… c.3. Efectos económicos …………………………………………… c.4. Impugnación de la calificación del grado de discapacidad o enfermedad crónica ……………………………………………

E. Las Comisiones de segurimiento de la gestión de las pensiones no contributivas ………………………………………………………………

502 503 503 503 504 504 506 507

BIBLIOGRAFÍA CITADA …………………………………………………………………

511

ÍNDICE DE SENTENCIAS …………………………………………………………………

525

507 509

I. INCAPACIDAD TEMPORAL

SUMARIO: 1. CONCEPTO DE INCAPACIDAD TEMPORAL. 2. REQUISITOS PARA CAUSAR DERECHO A LA PRESTACIÓN POR INCAPACIDAD TEMPORAL. A. Régimen General de la Seguridad Social. a. Afiliación y alta o situación asimilada a la de alta. b.

Período de carencia. B. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. C. Régimen Especial Agrario de la Seguridad Social. D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar. E. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar. 3.

CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL. A. Régimen General de la Seguridad Social. a.

Base reguladora. b. Porcentaje aplicable. B. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. a. Base reguladora. b. Porcentaje aplicable. C. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores del Mar. D. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar. E. Régimen Especial para la Seguridad Social de la Minería del Carón. 4. DINÁMICA DEL DERECHO A LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL. A. Régimen General de la Seguridad Social. a. Nacimiento del derecho. b. Duración del derecho. c. Extinción del derecho. d. Recaída y reapertura del derecho. e. Denegación, anulación o suspensión del derecho. B. Régimen Especial de la Seguridad Social de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. a. Nacimiento del derecho. b. Duración y extinción del derecho. C. Régimen Especial de la Seguridad Social de los Empleados de Hogar. a. Nacimiento del derecho. 5. RÉGIMEN DE COMPATIBILIDADES DEL DERECHO A LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL. A. Incapacidad temporal y protección por desempleo. a. Extinción del contrato de trabajo durante la situación de incapacidad temporal. b. Situación de incapacidad temporal durante la percepción de prestación por desempleo. B. Incapacidad temporal y maternidad. a. Trabajadores por cuenta ajena. b. Trabajadores por cuenta propia. C. Incapacidad temporal y paternidad. D. Incapacidad temporal y riesgo durante el embarazo. a. Trabajadores por cuenta ajena. b. Trabajadores por cuenta propia. E. Incapacidad temporal e incapacidad permanente. F. Régimen Especial de la Seguridad Social de Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. 6. GESTIÓN DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR INCAPACIDAD TEMPORAL. A. Reconocimiento y pago de la prestación. a. Instituto Nacional de la Seguridad Social. b. Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social. b.1. Incapacidad temporal consecuencia de accidente de trabajo y enfermedad profesional. b.2.

Incapacidad temporal consecuencia de contingencias comunes. b.3. Incapacidad temporal de los trabajadores por cuenta propia. c. Empresas. c.1. Colaboración obligatoria. c.2. Colaboración voluntaria. B. Tramitación de la prestación. a. Incapacidad temporal consecuencia de enfermedad común y accidente no laboral. a.1.

Parte médico de baja. a.2. Parte médicos de confirmación de baja. a.3. Parte médico de alta. b. Incapacidad temporal consecuencia de accidente de trabajo y enfermedad profesional. b.1. Parte médico de baja. b.2. Partes médicos de confirmación de la baja. b.3.

Parte médico de alta. C. Comprobación, seguimiento, control y propuesta de declaración de alta médica.

1. CONCEPTO DE INCAPACIDAD TEMPORAL 1. El capítulo IV del título II del texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio (Ley General de la Seguridad Social) está dedicado a regular el contenido de la incapacidad temporal, sin que la norma explicite un concepto genérico que dé sentido pleno y totalizador a su contenido, sino que, utilizando una discutible técnica jurídica y abundantemente utilizada por la propia norma de protección socio-laboral, descubre y enumera las situaciones determinantes de incapacidad temporal, desvelando en que circunstancias se haya de estimar, jurídicamente, que dicha prestación se tenga que calificar bajo dicho título, determinando su tiempo máximo de duración y los criterios para su cómputo1.

En cualquier caso, puede considerarse incapacidad temporal la situación de alteración de la salud del trabajador, cualquiera que fuere su causa, por la que recibe asistencia sanitaria de la Seguridad Social y le impide temporalmente el desempeño de su trabajo durante los períodos máximos delimitados por la ley2.

2. Para su existencia será necesaria la concurrencia de los siguientes elementos3 (art. 128.1 y 2 de la Ley General de la Seguridad Social): – Alteración, somática o psíquica4, de la salud consecuencia de enfermedad, común o profesional, o de accidente, sea o no de trabajo.

1

2

3

4

GONZÁLEZ DE LA ALEJA, R. “Algunas cuestiones sobre el alcance y extinción de las prestaciones de incapacidad temporal (y su relación con la maternidad y el riesgo durante el embarazo) y de la incapacidad permanente”, http://nuevo.westlaw.es, BIB 2003\1548, pág. 3.

BLASCO LAHOZ, J. F., LÓPEZ GANDÍA, J. y MOMPARLER CARRASCO, M. A. Curso de Seguridad Social II. Prestaciones, ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2008, pág. 78. SALINAS MOLINA deduce las siguientes diferencias con respecto a las prestaciones sanitarias, que aunque comportan también la existencia de la alteración de la salud no implican necesariamente una imposibilidad o incapacidad siquiera transitoria para el trabajo; a las prestaciones o subsidios por desempleo, que si bien presuponen una imposibilidad para trabajar no es debida a una alteración de la salud sino a causas económicas o sociales; y a las prestaciones de incapacidad permanente, en las que se parte de que el declarado incapaz tiene ya su capacidad laboral parcial o totalmente disminuida con carácter presumiblemente definitivo (“Incapacidad temporal y jurisprudencia unificadora”, Base datos Estudios y Colaboraciones. Información Laboral (CD 1996-2007), ed. Lex Nova, Valladolid, pág. 5).

BARCELÓN COBEDO afirma que la conjunción de dichos elementos permite definir la contingencia de incapacidad temporal como la imposibilidad de la capacidad de trabajar (de ganancia), de duración limitada, debida a causas de índole patológica (El tránsito entre prestaciones del sistema de la Seguridad Social, ed. Aranzadi, Cizur Menor, 2002, pág. 95). SALA FRANCO y SALAS BAENA enumeran como requisitos constitutivos de la situación de incapacidad temporal la imposibilidad para trabajar, el carácter temporal de la imposibilidad de trabajar y la asistencia sanitaria (La incapacidad temporal: aspectos laborales, sanitarios y de la Seguridad Social, ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2007, págs. 22 y ss.)

AA. VV. (coord. A. MONTOYA MELGAR) Curso de Seguridad Social, Universidad Complutense de Madrid, 2000, 2.ª ed., pág. 409.

20

José Francisco Blasco Lahoz

Dicha alteración deberá comprender cualquier afección física o psíquica que sufra el trabajador, cuya intensidad y condicionamientos determinen un efecto incapacitante para el trabajo habitual del beneficiario5.

– Prestación de asistencia sanitaria de la Seguridad Social6.

– El trabajador debe estar impedido temporalmente para el desempeño de su trabajo7.

En este caso será necesario que la incapacidad para trabajar se presuma no definitiva8.

3. Los arts. 128.1 de la Ley General de la Seguridad Social y 1 de la Orden de 13 de octubre de 1967, por la que se regula la prestación de la Seguridad Social por incapacidad laboral transitoria, establecen que son situaciones determinantes de incapacidad temporal las siguientes: – Las situaciones debidas a “enfermedad”, común o profesional y a “accidente”, sea o no de trabajo, mientras el trabajador reciba asistencia sanitaria

5

6

7

8

GARCÍA GIL, B. “Compatibilidad de la prestación de incapacidad temporal con la remuneración de las vacaciones no disfrutadas”, http://nuevo.westlaw.es, BIB 2006\1257, pág. 2. En tal sentido, PÉREZ ALONSO y RODRÍGUEZ PASTOR indican que la alteración de la salud debe tener una cierta entidad para poder estar situado en incapacidad temporal, y que se trata de una alteración genética, sin que necesite, necesariamente, estar incapacitado para su profesión habitual, a diferencia de la incapacidad permanente en la que se precisa dicha vinculación con la profesión habitual del trabajador (Nuevas prestaciones de incapacidad temporal, incapacidad permanente y jubilación en el RGSS (Especial referencia a la Ley 40/2007), ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2008, pág. 30). Por su parte, ÁLVAREZ DE LA ROSA sostiene que lo decisivo en la incapacidad temporal es el juicio médico acerca de si la alteración de la salud del trabajador le incapacita o no para realizar su trabajo, y no tanto la existencia o no de una alteración de la salud (“Incapacidad temporal y maternidad”, Tribuna Social, núm. 53, 1995, págs. 7-8).

CASTILLA CASTILLA admite la posibilidad de que la asistencia sanitaria pudiera ser dispensada por servicios concertados o incluso privados, siempre que en ambos casos se llevara a cabo el oportuno control de la situación por el Instituto Nacional de la Seguridad Social u organismo de Comunidad Autónoma que tuviera transferidas las competencias sanitarias (“Estudio sobre la nueva normativa del control médico de la incapacidad temporal: Real Decreto 1117/1998, de 5 de junio, y Orden ministerial de 18 de septiembre de 1998”, Base datos Estudios y Colaboraciones. Información Laboral (CD 1996-2007), ed. Lex Nova, Valladolid, pág. 6).

ALONSO OLEA y TORTUERO PLAZA afirman que lo característico de la contingencia es que se esté impedido “absolutamente” para el trabajo, pues se trata de una incapacidad laboral, según la descripción de la contingencia (Instituciones de Seguridad Social, ed. Civitas, Madrid, 2000, 17.ª ed., pág. 259); y BARCELÓN COBEDO recuerda que la prestación por incapacidad temporal precisa para su reconocimiento que la alteración de la salud que sufra el posible beneficiario incida en su capacidad para el trabajo de forma relevante e impeditiva, conexión que lleva implícita la exigencia de que el posible beneficiario esté, en el momento de realizarse el hecho causante de la prestación de incapacidad, en situación de alta o asimilada, o lo que es lo mismo, que en el momento de sufrir dicha alteración de la salud, el sujetó esté desempeñando una actividad profesional y que, consecuencia de dicha alteración, no pueda persistir en su ejercicio (“El nuevo contenido del artículo 222 de la Ley General de la Seguridad Social. Los problemas de conexión entre las prestaciones de incapacidad temporal y desempleo”, Temas Laborales, núm. 66, 2002, pág. 210).

A BARBA MORA le parece más correcto referirse a imposibilidad que incapacidad, ya que la expresión abarcaría no sólo los supuestos de incapacidad real absoluta, sino también aquellos de imposibilidad objetiva por necesidades terapéuticas (Incapacidades laborales y Seguridad Social, ed. Aranzadi, Cizur Menor, 2008, pág. 36).

Incapacidad temporal

21

de la Seguridad Social y esté impedido para el trabajo, con una duración máxima de doce meses, prorrogables por otros seis cuando se presuma que durante ellos pueda el trabajador ser dado de alta médica por curación.

– Los períodos de “observación por enfermedad profesional” en los que se prescriba la baja en el trabajo durante los mismos, con una duración máxima de seis meses, prorrogables por otros seis, cuando sea necesario para el estudio y diagnóstico de la enfermedad.

Por “período de observación” deberá entenderse el tiempo necesario para el estudio médico de la enfermedad profesional cuando haya necesidad de aplazar el diagnóstico definitivo, siempre que lleve consigo la baja en el trabajo (arts. 133.1 de la Ley General de la Seguridad Social, y 15.1 de la Orden de 13 de octubre de 1967).

Este concepto deberá ser entendido, además, sin perjuicio de las obligaciones establecidas, o que puedan establecerse en lo sucesivo, a cargo del Régimen General de la Seguridad Social o de los empresarios, cuando por causa de enfermedad profesional se acuerde respecto del trabajador el traslado de puesto de trabajo, su baja en la empresa u otras medidas análogas (arts. 133.2 de la Ley General de la Seguridad Social, y 15.1 de la Orden de 13 de octubre de 1967).

2. REQUISITOS PARA CAUSAR DERECHO A LA PRESTACIÓN POR INCAPACIDAD TEMPORAL A. RÉGIMEN GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL

1. Tienen la consideración de beneficiarios del derecho a la prestación económica por incapacidad temporal las personas integradas en el Régimen General de la Seguridad Social que se encuentren en cualquiera de las situaciones determinantes de incapacidad temporal, y que cumplan los requisitos de afiliación y alta o situación asimilada a la de alta y de cotización previa (arts. 130 de la Ley General de la Seguridad Social y 3.1 de la Orden de 13 de octubre de 1967). a. Afiliación y alta o situación asimilada a la de alta

1. Al tratarse de una prestación dinámica, la cual puede ser percibida varias veces a lo largo de la vida del trabajador9, y que se constituye como sustitutoria del salario10, para poder acceder al derecho a la prestación económica de incapacidad

9

10

PÉREZ ALONSO, M. A. “La nueva regulación de la prestación de incapacidad temporal. ¿Protección o desprotección para los trabajadores?”, http://nuevo.westlaw.es, BIB 2005\2743, pág. 3.

DUEÑAS HERRERO, L. J. “Contingencia y prestación de incapacidad temporal”, AA. VV (coord. J. M. BLANCO MARTÍN) Las incapacidades laborales. Un punto de vista práctico, ed. Lex Nova, Valladolid, 2004, 3.ª ed., pág. 70.

22

José Francisco Blasco Lahoz

temporal será necesario que el trabajador por cuenta ajena se encuentre afiliado y en alta o en situación asimilada a la de alta en el momento en que se produzca la alteración de la salud como consecuencia de cualquiera de las contingencias originadoras de incapacidad temporal11 (art. 124.1 de la Ley General de la Seguridad Social); exigencia que, además, supone la necesidad de mantener la afiliación y alta o situación asimilada a la de alta incluso en el momento de la prórroga de la incapacidad temporal.

En el supuesto específico del profesional taurino que cause baja por enfermedad, común o no, o accidente, de trabajo o no, se establece que tiene derecho a la prestación económica por incapacidad temporal si reúne los requisitos exigidos a todos los trabajadores incluidos en el Régimen General de la Seguridad Social, aunque en el momento de la baja tuviera extinguido el contrato de trabajo (arts.

17.1 del RD 2621/1986, de 24 de diciembre, por el que se integra los Regímenes Especiales de la Seguridad Social de trabajadores ferroviarios, jugadores de fútbol, representantes de comercio, artistas y toreros en el Régimen General de la Seguridad Social, y del Especial de escritores de libros en el Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos, y 13 de la Orden de 20 de julio de 1987, por la que se desarrolla el RD 1621/1998, de 24 de diciembre).

En el caso de pluriactividad, el Tribunal Supremo ha interpretado que cuando la pluriactividad es consecuencia de la realización de un trabajo por cuenta propia y otro por cuenta ajena, uno de los cuales exige esfuerzo físico y otro que es totalmente sedentario, es lógicamente posible y congruente con el propio concepto de incapacidad temporal, que unas dolencias incapaciten para el ejercicio del trabajo que se desarrolla en un régimen y las mismas dolencias premian la realización de la actividad profesional, objeto del otro [STS de 19 de febrero de 2002, (Tol 191876)].

STS de 19 de febrero de 2002 (Tol 191876): «FUNDAMENTOS DE DERECHO… SEGUNDO.- Verificada la existencia del presupuesto de contradicción es preceptivo entrar a conocer del precepto legal que se denuncia violado, es decir el art. 132 LGSS. 1.- El referido precepto establece que “el derecho al subsidio de incapacidad temporal podrá ser denegado, anulado o suspendido... b) cuando el beneficiario trabaje por cuenta propia o ajena”. Una exégesis literal del precepto, con contenido general aplicable a todos los casos, puede llevar a la conclusión de que existe incompatibilidad entre la percepción del subsidio de IT y el trabajo. Pero, esta aseveración, en el supuesto de pluriactividad, iría contra los principios de nuestro ordenamiento jurídico, que impone el deber de afiliación y alta por la realización de distintas actividades, pues no sería lógico esta obligatoriedad de alta y cotización, para luego no reconocer la compatibilidad entre las situaciones que pudieran derivar de la doble afiliación a diferentes regímenes de la Seguridad Social.

11

FERNÁNDEZ URRUTIA afirma que, habitualmente, la fecha en la que sobreviene la contingencia o situación protegida se equipara a la fecha de la baja médica en el trabajo (Prestaciones económicas de incapacidad temporal y maternidad, ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, pág. 39).

Incapacidad temporal

23

El actor recurrente causó incapacidad temporal en el RETA para el trabajo por cuenta propia. El motivo de la baja médica y del correspondiente proceso de IT fue una “hernia discal”; dolencia que le impedía realizar una actividad, cual la agraria, sometida a graves rigores físicos y climatológicos. Pero esta dolencia, lógicamente, no afectaba a la realización de su actividad como trabajador por cuenta ajena, —auxiliar administrativo—, de naturaleza sedentaria y no sometida a especiales esfuerzos; máxime, cuando, como ocurre en el caso litigioso, esta actividad profesional se desarrollaba a tiempo parcial en jornada semanal de 24 horas.

2.- Como afirma la parte recurrente, ante un supuesto de pluriactividad, derivada del ejercicio de dos actividades completamente diferentes, —una de las cuales exige esfuerzo físico y otra es totalmente sedentaria—, es lógicamente posible y congruente con el propio concepto de incapacidad temporal (art. 128.1 LGSS), que unas dolencias incapaciten para el ejercicio del trabajo que se desarrolla en un régimen y las mismas dolencias permitan la realización de la actividad profesional, objeto del otro. Bajo esta perspectiva, negar al doblemente afiliado el derecho a compatibilizar el percibo de la prestación de IT en el RETA con el trabajo por cuenta ajena significaría situar a un trabajador, que ejerce una pluriactividad, por la que esta en alta y cotiza, en estado de clara desprotección. Y, además, semejante conclusión sería contraria al espíritu y finalidad de la acción protectora de la Seguridad Social, y al “efecto útil” de las cotizaciones exigidas respecto de quienes figuran afiliados y en alta en los diferentes regímenes de la seguridad social.

3.- Aplicar estrictamente el artículo 132 LGSS pudiera conducir a la picaresca de que el trabajador en activo aproveche la situación de baja en una actividad que no puede realizar por la dolencia que le aqueja de carácter temporal, y que le impide por ejemplo realizar un trabajo de esfuerzo, para, igualmente, “provocar la baja” en otra actividad que le permite su capacidad residual. Igualmente conduciría al absurdo admitir la compatibilidad entre la prestación de incapacidad permanente total para la profesión habitual y la realización de otros trabajos que permitan la capacidad residual del trabajador ya incapacitado y negar esta compatibilidad en la situación hoy controvertida; situación que no se refiere a un trabajador afiliado al régimen de Seguridad Social, que, encontrándose en la situación de incapacidad temporal protegida por este régimen, comienza un nuevo trabajo, que da lugar a una segunda afiliación, sino a un trabajador, que, previamente, a suceder el hecho causante, está afiliado al Régimen General de la Seguridad Social y al Régimen de Autónomos, en virtud de realizar simultáneamente dos trabajos diferentes —uno por cuenta propia y otro bajo dependencia ajena— y que causa baja por enfermedad, que le inhabilita realizar la actividad propia del trabajador por cuenta propia, pero que no le impide desarrollar el trabajo por cuenta ajena, que, consecuentemente, sigue realizando.»

2. A efectos del reconocimiento del derecho a prestación económica por incapacidad temporal tienen la consideración de situaciones asimiladas a la de alta las siguientes12:

12

GONZÁLEZ considera que, a efectos del derecho a protección en los casos de enfermedad común debe entenderse como situación asimilada a la de alta el supuesto de trabajador con contrato fijo discontinuo que se encuentra en tiempo de inactividad (“Incapacidad temporal y fijos discontinuos.

Comentario a la STSJ de la Región de Murcia, Sala de lo Social, de 9 de julio de 2002, rec. núm.

707/2002”, Revista de Trabajo y Seguridad Social —Legislación/Jurisprudencia— (Estudios Financieros), núm. 236, 2002, pág. 102). Mientras que JOVER RAMÍREZ estima como situaciones asimiladas a la de alta a efectos de generar derecho a la prestación económica por incapacidad temporal, la de desempleo involuntario total y subsidiado, el período de vacaciones anuales no retribuidas no disfrutadas con anterioridad a la extinción del contrato de trabajo, la del trabajador trasladado al extranjero, la de los diputados y senadores de las Cortes Generales, la de los diputados del Parlamento Europeo y la de los miembros de Gobierno y Parlamento de las Comunidades Autónomas, en estos tres últimos casos, a través de la suscripción del correspondiente convenio especial (La