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DERECHO Y GRUPOS EN SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD SOCIAL: PERSONAS MAYORES, INMIGRANTES, NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES Y PERSONAS DE GÉNERO DIVERSO

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Marta Lorente Sariñena

Ana Cañizares Laso

Javier de Lucas Martín

Jorge A. Cerdio Herrán

Víctor Moreno Catena

José Ramón Cossío Díaz

Francisco Muñoz Conde

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Manuel Díaz Martínez

Catedrático de Derecho Procesal de la UNED

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

José Luis González Cussac

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Elisa Speckmann Guerra

Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

DERECHO Y GRUPOS EN SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD SOCIAL: PERSONAS MAYORES, INMIGRANTES, NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES Y PERSONAS DE GÉNERO DIVERSO Carolina Riveros Ferrada Alexis Mondaca Miranda Isaac Ravetllat Ballesté (Coeditores)

tirant lo blanch Valencia, 2023

Copyright ® 2023 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-751-2023 ISBN: 978-84-1197-057-0 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicasde-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Prólogo..........................................................................................................

Capítulo 1La convención interamericana sobre la protección de los derechos humanos de las personas mayores y su posible proyección hacia una convención internacional...............................................................................................

Ángela Arenas Massa

Capítulo 2 La constitucionalización de los derechos de las personas mayores en armonía con la teoría y la protección internacional...........................................

Edison Ramiro Calahorrano Latorre

Capítulo 3 Solicitud de “certificados de lucidez” exigidos por algunos notarios a las personas mayores. análisis a la luz de las normas del derecho civil.......................

Juan Andrés Orrego Acuña

Capítulo 4 El nuevo reglamento de establecimiemtos de larga estadía para personas mayores desde la perspectiva del derecho civil....................................................

Carolina Riveros Ferrada

Capítulo 5 ¿Quién se hace cargo de los niños, niñas y adolescentes inmigrantes que llegan a Chile sin la compañía de adultos?......................................................

Alexis Mondaca Miranda

Capítulo 6 Niñas, niños y adolescentes migrantes como excepción...........................

121

Marcos Andrade Moreno

Capítulo 7 Desplazamiento ambiental de niños, niñas y adolescentes en el contexto de crisis climática. desafíos actuales................................................................

155

Jairo E. Lucero Juliana S. Diaz

Capítulo 8 Desde la protección contra la violencia a la cultura del buen trato en la Ley sobre Garantías y Protección Integral de los Derechos de la Niñez y la Adolescencia................................................................................................

187

Isaac Ravetllat Ballesté

Capítulo 9 La calidad de sujeto de derecho de los niños, niñas y adolescentes en el ámbito civil patrimonial contractual como consecuencia de la entrada en vigor de la Convención sobre los Derechos del Niño........................................................ Ricardo Vargas Morales

207

Índice

Capítulo 10 Entrevista investigativa videograbada: Desde la tutela de los derechos de las niñas,niños y adolescentes a la prueba en juicio.......................................

251

Cristian Contreras Rojas**

Capítulo 11 Ejercicio no discriminatorio del derecho a la identidad de género: estándares mínimos establecidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos y su integración en el ordenamiento jurídico chileno............................ Sebastián Ortiz Larrondo

279

Prólogo Desde hace unas décadas, y gracias a la influencia creciente del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (entre otros factores), ha ingresado al debate público la preocupación por los colectivos históricamente víctimas de una serie de discriminaciones y de violaciones de derechos. Dicha preocupación, también, ha llegado a la academia. En dicho sentido, los editores, el año 2021 dictaron por primera vez, en el Programa de Doctorado en Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Talca, el módulo electivo denominado “Derecho y grupos en condición de vulnerabilidad”. A la luz de lo indicado, el presente texto encuentra su origen en el interés de sus autores relativo al estudio de diversas problemáticas que afectan a algunos de los grupos más vulnerables de nuestra sociedad. A mayor detalle, esta obra se divide en cuatro partes: la primera se refiere a las personas mayores; la segunda, a los inmigrantes; la tercera a los niños, niñas y adolescentes; y, finalmente, la última a las personas transgénero, según diremos con mayor detalle a continuación.

PERSONAS MAYORES El envejecimiento de la población es una temática de preocupación global, en este contexto, se celebra en Chile a mediados de diciembre la Quinta Conferencia Regional intergubernamental sobre Envejecimiento y Derechos de las Personas Mayores en América Latina y el Caribe. Es por consiguiente que la actualidad y relevancia de las cuestiones que les atañen a las personas mayores desde una perspectiva jurídica no pueden seguir invisibilizadas. Ahora bien, en el apartado referido a las personas mayores se presenta en primer lugar, un texto que discurre acerca de la necesidad de generar una Convención universal que respete y promueva los derechos humanos de este grupo de personas en base a la experiencia y el antecedente de la Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores. En segundo lugar, se expone sobre la constitucionalización de sus derechos, identificando distintas etapas y los resultado de este proceso con énfasis en el caso chileno. En tercer lugar, se analiza las implicancias que posee a la luz de las normas del derecho civil la solicitud de “certificados de lucidez” exigidos por algunos notarios a las personas mayores en Chile. Finalmente, se estudia el Sistema

10,

Carolina Riveros Ferrada, Alexis Mondaca Miranda y Isaac RavetllatBallesté

integral de cuidados, mediante el nuevo Reglamento de Establecimientos de Larga Estadía para Personas Mayores desde la óptica del Derecho Civil.

INMIGRANTES En esta parte, en primer lugar, se analiza la dramática situación de los niños, niños y adolescentes inmigrantes que han llegado a territorio chileno sin la compañía de su padres, familiares o adultos responsables de su cuidado. En este orden de ideas, teniendo presente como carta de navegación las exigencias derivadas del principio del interés superior, resulta necesario estudiar temáticas de complejidad como el carácter excepcional de tales niños, niñas y adolescentes, la reunificación familiar, las expulsiones, el principio de no devolución inmediata y el ingreso de niños, niños y adolescentes al sistema residencial. En un trabajo, escrito por inmigrantes que se doctoraron en la Universidad de Talca, se centra en una cuestión poco investigada, pero de creciente relevancia, como lo es el desplazamiento ambiental, haciendo énfasis en las soluciones jurídicas pertinentes para restablecer los derechos de los niños, niñas y adolescentes víctimas de tales desplazamientos. Para lo anterior, en esencia, se armonizan preceptos de la Convención sobre los Derechos del Niño y la Convención sobre la Protección de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares. En el tercer trabajo, desde una óptica más general, se estudia

NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES Esta parte referida a las niñas, niños y adolescentes principia con un capítulo dedicado a la interpretación del artículo 36 de la Ley N° 21.430, sobre Garantías y Protección Integral de los Derechos de la Niñez y la Adolescencia, precepto éste que reconoce el derecho de la infancia y la adolescencia a vivir libre de violencia y a ser protegida de la misma. El capítulo analiza la manera cómo la noción violencia debe interpretarse a la luz de los principios dimanantes tanto de la Convención sobre los Derechos del Niño como de la Ley N° 21.430, para, de este modo, vislumbrar la evolución conceptual que del citado término se viene produciendo durante los últimos tiempos. De esta suerte, el foco de atención ya no se centra única y exclusivamente en la detección de las situaciones de violencia, sino que a ello se le une ahora la necesidad de generar espacios seguros – protectores–para niños, niñas y adolescentes. El segundo original, se centra en el estudio de la Ley Nº 21.057, que regula las entrevistas grabadas en video

Prólogo

y establece otras medidas de resguardo para los menores de edad víctimas de delitos sexuales. La norma objeto de estudio vino a modificar las condiciones en que se recibe la denuncia efectuada por un niño, niña o adolescente, a la par que introdujo la entrevista investigativa videograbada y cambió la modalidad con que se lleva a cabo la declaración judicial de las personas menores de edad que han sido víctimas o testigos de delitos contra la indemnidad sexual, trata y tráfico de personas, secuestro y sustracción internacional, así como de delitos violentos. La investigación parte por dar cuenta de los elementos centrales de la victimización secundaria y los aspectos a los que hay que poner atención a fin de lograr su eliminación o, al menos, su minimización en el desarrollo de los procesos judiciales y, acto seguido, avanza a exponer los elementos centrales de la práctica de la entrevista, teniendo siempre en vista su eventual incorporación como material probatorio en el juicio oral, exponiendo los supuestos en que ello podría suceder y evaluando las consideraciones críticas que esto podría acarrear para la decisión del caso. Finalmente, el último de los capítulos que forma parte de este bloque material, nos ofrece un examen de la calidad de sujeto de derechos de niños, niñas y adolescentes en el ámbito civil patrimonial contractual. Efectivamente, la irrupción del principio de la autonomía progresiva tanto a nivel internacional – artículos 5 y 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño – como nacional – artículo 11 de la Ley N° 21.430 – parece todavía no haber alcanzado a las disposiciones del Código civil. De hecho, este cuerpo normativo sigue anclado en una lectura economicista y patrimonialista de la persona y sus potencialidades. Sin ir más lejos, el uso de categorías como las de infante, impúber, menor adulto o incapaz absoluto y relativo, para referirse a los niños, niñas y adolescentes no estarían, precisamente, en sintonía con el citado principio rector.

PERSONAS DE GÉNERO DIVERSO Este cuarto y último bloque de la obra está integrado por un único aporte, no por ello de menor relevancia e interés académico. El mismo se adentra en el análisis de los estándares mínimos establecidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos para el ejercicio del derecho a la identidad de género como parte esencial del derecho a la vida privada de las personas. El texto se inicia con un breve estudio acerca de la interpretación evolutiva que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha realizado del derecho a la no discriminación, en su faceta material, y a la inclusión de la identidad como categoría sospechosa en materia de discriminación; para, acto seguido, exponer los fundamentos que la Corte

ha empleado para construir un derecho a la identidad, con énfasis en la inclusión del género como parte esencial del mismo; finalmente, se examinan los estándares mínimos que la Opinión Consultiva OC-24/17 establece para el ejercicio no discriminatorio del derecho a la identidad de género en dicho contexto y como estos se han integrado en el ordenamiento jurídico chileno.

Carolina Riveros Ferrada Alexis Mondaca Miranda Isaac Ravetllat Ballesté (Coeditores de la obra)

Capítulo 1

La convención interamericana sobre la protección de los derechos humanos de las personas mayores y su posible proyección hacia una convención internacional THE INTER-AMERICAN CONVENTION ON THE PROTECTION OF THE HUMAN RIGHTS OF OLDER PERSONS AND ITS POSSIBLE PROJECTION FOR AN INTERNATIONAL CONVENTION ÁNGELA ARENAS MASSA * 1

aarenas@uft.cl

RESUMEN: La región de América Latina y el Caribe está experimentando un envejecimiento de la población, lo que conlleva la necesidad de balancear una mayor longevidad con una mejor calidad de vida para las personas mayores. Esto implica generar instrumentos jurídicos que respeten y promuevan sus derechos humanos a nivel nacional e internacional. Este artículo tiene como objetivo describir la evolución política y jurídica de los derechos de las personas mayores en la región latinoamericana hasta la llegada de la Convención Interamericana. Y luego, a partir de esta experiencia, discutir sobre la posibilidad de que este tratado se convierta en la base de una Convención Universal sobre los Derechos Humanos de las

Profesora titular departamento de ciencias del derecho, Universidad Finis Terrae, Santiago de Chile. Correo: aarenas@uft.cl, ORCID: http://orcid.org/0000-00033188-0189, Dra. en Storia e Teoria del Diritto Europeo, Università degli Studi Tor Vergata, Roma. El presente artículo es una adaptación del artículo “The Inter-American Convention on the Protection of the Human Rights of Older Persons – implications for a UN international convention on the right of older people”, Research Handbook on Law, Society and Ageing, Edward Elgar Publishing Ltd, S. Westwood & N. Knauer, eds.2023, en proceso de edición.

Ángela Arenas Massa

personas mayores. Se concluye que ello sería indispensable para visibilizar adecuadamente a este grupo de la población. PALABRAS CLAVE: persona mayor; derechos humanos; Naciones Unidas; Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores. SUMMARY: The Latin American and Caribbean region is experiencing an aging population, which entails the need to balance greater longevity with a better quality of life for older people. This would imply generating legal instruments that respect and promote their human rights at the national and international level. This article aims to describe the political and legal evolution of the rights of the elderly in the Latin American region until the arrival of the Inter-American Convention. And then, based on this experience, discuss the possibility of this treaty becoming the basis for a Universal Convention on the Human Rights of older persons. It is concluded that this would be essential to adequately raise awareness about this group of the population. KEYWORDS: older person; human rights; United Nations; Inter-American Convention on the Protection of the Human Rights of Older Persons.

1. INTRODUCCIÓN Según la Organización Mundial de la Salud, las personas mayores representan actualmente el 12% de la población mundial. Para 2050, se espera que esta cifra aumente al 22%, es decir, de 605 millones a 2 mil millones. Entre ellos, 434 millones tendrán 80 años o más, y el 80% vivirá en países de bajos y medianos ingresos2. En la región interamericana, durante la década de 1950, las personas de 60 años y más constituían el 5,4% de la población total. Para 2045 esta proporción se cuadruplicará, alcanzando el 19,8%3. Los países latinoamericanos están preocupados de que la mayor longevidad sea concordante con una mejor calidad de vida, lo que implicaría también generar instrumentos jurídicos que respeten y promuevan los derechos humanos de las personas de edad en ámbito nacional e internacional, como la Convención Interamericana sobre la Protección de los

Naciones Unidas, Departamento de Asuntos Económicos y Sociales, División de Población (2019): “Población mundial. Perspectivas 2019: Aspectos destacados (ST/ESA/SER.A/423)”. Disponible en: https://population.un.org/wpp/publications/files/wpp2019_highlights.pdf [Visitado el 10/10/2022]. HUENCHUAN, Sandra (2021), LC/MEX/TS.2021/30, Indicadores sobre envejecimiento y personas mayores en Centroamérica, México y el Caribe hispano (México, CEPAL), pp.17-21.

La convención interamericana sobre la protección de los derechos humanos...

Derechos Humanos de las Personas Mayores, que es un Tratado que emana de la Organización de los Estados Americanos, adoptado en WashingtonEstados Unidos, en el año 20154. Un motivo que ha dificultado regular derechos en favor de las personas mayores es la heterogeneidad de la vejez. Dicho fenómeno está influenciado por el curso de vida, compresivo de la trayectoria, de las transiciones -demográfica, epidemiológica, social, económica y ambiental- como de los momentos significativos o sucesos vitales5. Para la gerontología, con el paso del tiempo las personas son más diversas y por tanto, no sería adecuado comparar entre mayores6. El COVID- 19, ha intensificado la reflexión sobre los derechos humanos de las personas mayores particularmente en relación con el derecho a la seguridad social y las pensiones, a la no discriminación, a la asistencia humanitaria en estados de emergencias, a la vida, a la salud, al cuidado y a la protección contra el abandono y el matrato7. Este artículo tiene como objetivo describir la evolución política y jurídica de los derechos de las personas mayores en la región latinoamericana hasta la llegada de la Convención. Y luego, a partir de esta experiencia, discutir sobre la posibilidad de que este tratado se convierta en la base de una Convención Universal sobre los Derechos Humanos de las personas mayores. Se concluye que ello sería una medida afirmativa que visualizaría mejor a este grupo de la población.

Organización de Estados Americanos, Departamento de Derecho Internacional (2015): Tratados Interamericanos- A-70, Signatarios y Ratificaciones. Disponible en: https://www.oas.org/es/sla/ddi/tratados_multilaterales_interamericanos_A-70_ derechos_humanos_personas_mayores_firmas.asp [Visitado el 10/10/2022]. CENOBIO NARCISO, Francisco, GUADARRAMA OROZCO, Jessica, MEDRANO LOERA, Gerónimo, MENDOZA DE LA VEGA, Karina y GONZÁLEZ MORALES, Daniela (2019): “Una introducción al enfoque del curso de vida y su uso en la investigación pediátrica: principales conceptos y princios metodológicos”, en: Boletín médico Hospital Infantil de México 76, Nº5 (2019):203-209. Disponible en: https://www.scielo.org.mx/pdf/bmim/v76n5/1665-1146-bmim-76-05-203.pdf [Visitado el 10/10/2022]. ARENAS MASSA, Ángela (2012). Adulto Mayor: nuevas perspectivas para el desarrollo humano (Santiago, Editorial Finis Terrae), pp. 45-50. Naciones Unidas (2020): Policy Brief: The impact of COVID-19 on older persons. Disponible en: https://unsdg.un.org/sites/default/files/2020-05/Policy-Brief-TheImpact-of-COVID-19-on-Older-Persons.pdf [Visitado el 10/11/2022].

Ángela Arenas Massa

2. LA EVOLUCIÓN POLÍTICA Y NORMATIVA DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS MAYORES EN LA REGIÓN LATINOAMERICANA Los principales instrumentos jurídicos latinoamericanos son: la Convención Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San José, Costa Rica (1969)8; la Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura (Cartagena de Indias, 1985)9; la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Belém do Pará, 1994)10; la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas (Belém do Pará, 1994)11; la Convención Interamericana sobre concesión de los derechos políticos a la mujer (Bogotá, 1948)12; la Convención Interamericana sobre concesión de los derechos civiles a la mujer (Bogotá, 1948)13, la Convención Interamericana para la eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas con discapacidad, (guatemala, 1999)14, entre otros. Estos instrumentos internacionales no se refieren directamente a un grupo específico de personas mayores. En la región, un instrumento específico es la Declaración de Toronto para la prevención global del maltrato a las personas mayores (2002)15. Considera fundamental la educación y difusión de información en el sector formal (formación de profesionales) y a través de los medios de comunicación (lucha contra el estigma, abordaje de tabúes y contribución a la eliminación de estereotipos negativos sobre la vejez). Asimismo, la Primera Conferencia Intergubernamental Regional sobre Envejecimiento en la región de América Latina y el Caribe (Santiago de Chile, 2003)16 dio lugar a una serie de instrumentos emitidos en la región, como la Declaración

8 9 10 11 12 13 14 15

Decreto Nº873, de 1991. Decreto Nº809, de 1988. Decreto Nº1640, de 1998. Decreto Nº12, de 2010. Decreto Nº309, de 1975. Decreto Nº310, de 1975. Decreto Nº99, de 2002. Organización Mundial de la Salud (2002): Declaración de Toronto para la prevención total del maltrato a personas mayores. Comisión Económica para América Latina y el Caribe (2003): Conferencia Regional Intergubernamental sobre Envejecimiento. Disponible en: https://www. cepal.org/eventos/conferencia-regional-intergubernamental-envejecimiento [Visitado el 15/08/2022].

La convención interamericana sobre la protección de los derechos humanos...

del Comité Especial de la Comisión Económica para América Latina y el Caribe (CEPAL) sobre Población y Desarrollo (desarrolladas entre el 12 y 14 mayo 2010)17. El interés y voluntad de los gobiernos de promover un tratado internacional para proteger a las personas mayores quedó formalmente manifestado en la Declaración de Brasilia, aprobada en la Segunda Conferencia Intergubernamental Regional sobre Envejecimiento en América Latina y el Caribe, organizada por la Comisión de Economía para América Latina y el Caribe y el Gobierno de Brasil en 200718. Posteriormente se aprueba la carta de San José sobre los derechos de las personas mayores en América Latina y el Caribe (2012)19 y, el Consenso de Montevideo sobre Población y Desarrollo (2013)20. La Declaración de Brasilia, en su momento sirvió de base para la redacción de la Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores, junto a la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (2008)21. Sin perjuicio de ello, se considera al envejecimiento es más inclusivo que la discapacidad (dado que se proyecta en todas las personas) y es tremendamente complejo. To-

Comisión Económica para América Latina y el Caribe, Comité especial sobre población y desarrollo (2010): Informe de actividades y seguimiento de la declaración de Brasilia. Disponible en: https://www.cepal.org/sites/default/files/ presentations/cepd_sandrahuenchuan.pdf [Visitado el 19/11/2022]. Naciones Unidas (2007): Declaración de Brasilia: Segunda Conferencia Regional Intergubernamental sobre Envejecimiento en América Latina y el Caribe: hacia una sociedad para todas las edades y de protección social basada en derechos. Disponible en: https://repositorio.cepal.org/bitstream/handle/11362/21505/1/ S2007591_es.pdf [Visitado el 10/10/2022]. Comisión Económica para América Latina y el Caribe (2012): Carta de San José sobre los Derechos de las Personas Mayores de América Latina y El Caribe. Tercera Conferencia Regional Intergubernamental sobre Envejecimiento en América Latina y El Caribe. Disponible en: https://repositorio.cepal.org/bitstream/handle/11362/21534/1/S2012896_es.pdf [Visitado el 13/09/2022]. Comisión Económica para América Latina y el Caribe (2013): Consenso de Montevideo sobre Población y Desarrollo. Primera reunión de la Conferencia Regional sobre Población y Desarrollo de América Latina y el Caribe. Integración plena de la población y su dinámica en el desarrollo sostenible con igualdad y enfoque de derechos. Disponible en: https://repositorio.cepal.org/bitstream/handle/11362/21835/ S20131037_es.pdf?sequence=4&isAllowed=y [Visitado el 13/09/2022]. Decreto Nº201, de 2008.

Ángela Arenas Massa

davía, la vejez y la invalidez son condiciones diferentes que podrían darse en la misma persona. Dentro de los derechos reconocidos en la Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores se distinguen22 en primer lugar, ciertos derechos inéditos en su reconocimiento, como la independencia y autonomía (artículo 7º) que enfatiza la toma de decisiones de acuerdo con sus tradiciones o creencias y, el Derecho a los servicios de atención a largo plazo (Artículo 12), que busca responder a los malos tratos estructurales y también directos o personales que pueden darse en las residencias de larga estadía23. Hay un grupo de derechos que han sido considerados previamente en el derecho internacional de los derechos humanos, los cuales la Convención reinterpreta para representar mejor las situaciones que viven las personas mayores, a saber, el Derecho a la igualdad y no discriminación por razón de edad (Artículo 5), el Derecho al consentimiento libre e informado en materia de salud (Artículo 11) y Derecho a la seguridad y a la vida sin violencia ( Artículos 9 y 10), enfatizando que la normativa sobre violencia doméstica debe considerar como posible víctima a una persona mayor y no sólo a mujeres y niños. Y el Derecho a la accesibilidad y movilidad personal (artículo 26) junto a la garantía de atención preferente frente a situaciones de riesgo y emergencias humanitarias (artículo 29).

3. EL IMPACTO DE LA CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS PERSONAS MAYORES En el Sistema Interamericano, su Corte de Derechos Humanos aplica por primera vez la Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores en una sentencia del 8 de marzo de

Comisión Económica para América Latina y el Caribe (2017): Derechos de las personas mayores. Retos para la interdependencia y la autonomia. Cuarta conferencia regional intergubernamental sobre Envejecimiento y derechos de las personas mayores en América Latina y El Caribe. Disponible en: https://repositorio. cepal.org/handle/11362/41471 [Visitado el 13/09/2022]. DUSSEL, Enrique (2010): “Derechos vigentes, nuevos derechos y derechos humanos”, en Revista Crítica Jurídica (29, EN/JU 2010) , pp.229-235.

La convención interamericana sobre la protección de los derechos humanos...

2018 caratulada “Poblete Vilches y otros Vs. Chile”24, en la cual una persona de 76 años fallece en febrero de 2001 a causa de shock séptico y bronconeumonía bilateral, luego de ser atendido en un hospital público de Chile. El fallo resuelve que el Estado es responsable por la violación del derecho a la salud, por la violación del derecho a la vida y por la violación del derecho a la integridad personal del Señor Poblete Vilches. Y por la violación del derecho a obtener un consentimiento informado y acceso a la información en materia de salud en perjuicio del señor Vinicio Poblete Vilches y de sus familiares. También por la violación a la integridad personal, en perjuicio de sus familiares Blanca Tapia Encina, Gonzalo Poblete Tapia, Vinicio Marco Poblete Tapia y Cesia Poblete Tapia. La sentencia desarrolla explícitamente criterios exigidos al consentimiento informado como una derivación del derecho a la salud y reconoce implícitamente, desde una perspectiva gerontológica, una manifestación de maltrato estructural hacia las personas mayores y sus entornos de apoyo. Esta mirada desafía el desarrollo de los derechos de la vejez25. Diez de los once países que han ratificado la Convención (Argentina, Bolivia, Chile, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Perú, Colombia, México, Surinam y Uruguay)26, siete han creado legislación específica sobre adultos mayores o actualizado la existente, a saber: i.

Argentina. La Ley XIX N° 41 de los Derechos de las Personas Mayores, fue actualizada por la firma de la Convención, la ley actual es la N° 5.429 de Prevención y Protección Integral contra el abuso y maltrato a las personas mayores, del 8 de enero de 2016: “Las medidas que se adopten para proteger a las personas mayores víctimas de abuso o maltrato estarán orientadas a la búsqueda de una resolución integral de los problemas de las personas mayores, tratando de ofrecer una variedad de dispositivos que los acerquen a la posibilidad de mejorar su calidad de vida” ( artículo 9º)27.

Corte Interamericana de Derechos Humanos: Poblete Vilches y otros. Sentencia Vs. Chile (2018). ARENAS MASSA, Ángela, BUDINICH VILLOUTA, Marilú y RIVEROS FERRADA, Carolina (2021): “Sanctioning Chile’s Public Health Care System for Not Providing Basic Services to the Elderly: The Inter-American Court’s Poblete Vilches Ruling”, en Health and Human Rights Journal 23 (1), 251-258. Organización de Estados Americanos, Departamento de Derecho Internacional (2015): Tratados Interamericanos- A-70, Signatarios y Ratificaciones. Disponible en: https://www.oas.org/es/sla/ddi/tratados_multilaterales_interamericanos_A-70_ derechos_humanos_personas_mayores_firmas.asp [Visitado el 10/10/2022]. Ley Nº5.429, de 2016.