Diana Beatriz González Carvallo Doctora y maestra en filosofía por la Universidad Nacional Autónoma de México y licenciada en derecho por la Universidad Nacional de Colombia. Fue visiting fellow en la Facultad de Filosofía de la Universidad de Harvard y es investigadora jurisprudencial en el Centro de Estudios Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Sus líneas de investigación actuales son la relación entre el derecho a la seguridad social y las responsabilidades de cuidado y el derecho al trabajo en el contexto de la reforma laboral.
Arnulfo Daniel Mateos Durán Licenciado en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México. Maestro (Legum Magister) y doctor en Derecho por la Universidad de Heidelberg, Alemania. Actualmente realiza un posdoctorado en la Universidad de Génova, Italia. Sus temas de investigación están enfocados en la teoría y dogmática de los derechos fundamentales. En el posdoctorado trabaja en el Proyecto ERC HABITAT, dirigido por el profesor Alessio Sardo. El proyecto se enfoca en el derecho a la vivienda, control de rentas, red de ciudades, justicia y equidad urbana.
La Constitución como norma suprema del ordenamiento jurídico es el parámetro y la guía de toda la actividad estatal, en especial, a través de los derechos fundamentales como límites del poder estatal. Por esta razón, la pandemia ocasionada por la enfermedad covid-19 supuso una situación extraordinaria especialmente desafiante, pues el combate y contención del virus no solamente trastocó la vida política y social de muchos países, sino que puso a prueba la estructura normativa del Estado constitucional en todos sus ámbitos y sometió a las instituciones democráticas a situaciones sin precedentes. La pandemia agudizó varios problemas sociales y económicos permanentes y, muchos de ellos, naturalizados: la insuficiencia de la capacidad hospitalaria instalada, y de salud en general, para atender a los pacientes infectados con el virus, la pérdida de empleos y, en consecuencia, de ingresos, y los riesgos laborales potenciados para quienes tuvieron que seguir saliendo a trabajar son sólo algunos de ellos. El test de proporcionalidad es una exportación exitosa de la dogmática alemana de los derechos fundamentales. La proporcionalidad cuenta en algunos ordenamientos jurídicos con rango constitucional; a partir de ese rango, como derecho objetivo, vincula a toda la actuación estatal, sin embargo, en aquellos ordenamientos jurídicos en los que todavía no tiene ese estatus, el test de proporcionalidad es una metodología de adjudicación judicial centrada en la restricción de los derechos fundamentales.
https://www.scjn.gob.mx/cec/
978-84-1056-164-9
9 788410 561649
Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales
Autores
Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales: El test de proporcionalidad y la pandemia por covid-19
Diana Beatriz González Carvallo Arnulfo Daniel Mateos Durán Coordinadores
Una de las metodologías de adjudicación más disputadas y discutidas por académicos del derecho provenientes de diferentes tradiciones es el test de proporcionalidad, el cual además ha sido incorporado por diversos tribunales constitucionales como herramienta de decisión judicial. En esta línea de investigación, el Centro de Estudios Constitucionales tiene como objetivo revisar la manera en la que la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) ha incorporado este dispositivo de adjudicación constitucional, y cómo se han dado las adaptaciones de éste a las circunstancias locales. Para lograrlo es necesario revisar las complejidades asociadas a la formulación misma del test, sus posibles déficits de racionalidad y la vaguedad en la formulación de los criterios de evaluación, entre otros.
HERRAMIENTAS PARA EVALUAR LA RESTRICCIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES: El test de proporcionalidad y la pandemia por covid-19 2ª ed. (1ª en Tirant)
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Marta Lorente Sariñena
Ana Cañizares Laso
Javier de Lucas Martín
Jorge A. Cerdio Herrán
Víctor Moreno Catena
José Ramón Cossío Díaz
Francisco Muñoz Conde
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckmann Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
HERRAMIENTAS PARA EVALUAR LA RESTRICCIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES: El test de proporcionalidad y la pandemia por covid-19 2ª ed. (1ª en Tirant)
Diana Beatriz González Carvallo Arnulfo Daniel Mateos Durán Coordinadores
tirant lo blanch Ciudad de México, 2023
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© Diana Beatriz González Carvallo Arnulfo Daniel Mateos Durán
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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN
Ministra Norma Lucía Piña Hernández Presidenta
Primera Sala Ministro Jorge Mario Pardo Rebolledo Presidente
Ministro Juan Luis González Alcántara Carrancá Ministro Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena Ministra Ana Margarita Ríos Farjat Segunda Sala Ministro Alberto Pérez Dayán Presidente
Ministro Luis María Aguilar Morales Ministra Yasmín Esquivel Mossa Ministro Javier Laynez Potisek Ministra Loretta Ortiz Ahlf
Centro de Estudios Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación Alejandra Martínez Verástegui Directora General
Contenido
Introducción......................................................................................
XI
Diana Beatriz González Carvallo Arnulfo Daniel Mateos Durán PRIMERA PARTE Méritos y desafíos del sistema federal alemán ante la pandemia de covid-19............................................................
3
Marie-Christine Fuchs Julia Nassl La larga "hora del gobierno". Covid-19 y la reserva parlamentaria en Alemania............................................ Carsten Bäcker
IX
57
X Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales...
¿Está la democracia en Alemania en riesgo? Libertad de reunión, covid-19, extrema derecha y antivacunas........
87
Arnulfo Daniel Mateos Durán La tragedia del triaje. Fundamentos constitucionales y penales y sus límites.......................................................................
131
Reinhard Merkel Steffen Augsberg Personas con discapacidad en el triaje por covid-19. La decisión del Tribunal Constitucional Federal Alemán del 16 de diciembre de 2021.............................................................
175
Martin Borowski SEGUNDA PARTE Justicia y derechos en contextos de enfermedad por virus en India..............................................................................
201
Kalpana Kannabiran La proporcionalidad de las restricciones laborales por la pandemia de covid-19.............................................................
239
Daniela Mayumy Vara Espíndola Justificación en tiempos de covid-19 o sobre por qué la ponderación no es suficiente............................... Ismael Martínez Torres
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Introducción Diana Beatriz González Carvallo Arnulfo Daniel Mateos Durán
El Estado democrático constitucional parte de la idea de que es necesaria una regularidad constitucional para su correcto funcionamiento. La certidumbre en los resultados de un ordenamiento jurídico es un requisito necesario para el mantenimiento de la coherencia del sistema norma tivo.1 En las democracias constitucionales la distribución del poder, la delimitación de funciones y la atribución de competencias a los diferentes órganos están reguladas en normas jurídicas. La Constitución como norma suprema del ordenamiento jurídico es el parámetro y guía de toda la actividad estatal a través de sus preceptos normativos, en especial, los derechos fundamentales como límites al poder estatal. Por esta razón, la pandemia ocasionada por la enfermedad covid-19 supuso una situación extraordinaria especialmente desafiante pues el combate y contención del virus no solamente trastocó la vida
Cfr., Borowski, Martin, Grundrechte als Prinzipien, 3a. ed., Baden-Baden, Nomos, 2018, p. 171; Sieckmann, Jan-Reinardt, Regelmodelle und Prinzipienmodelle des Rechtssystems, Baden-Baden, Nomos, 1990, p. 164 y ss. 1
XIII
XIV Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales...
política y social de muchos países, sino que puso a prueba la estructura normativa del Estado constitucional en todos sus ámbitos y sometió a las instituciones democráticas a situaciones sin precedentes. La pandemia agudizó varios problemas sociales y económicos permanentes y, muchos de ellos, naturalizados: la insuficiencia de la capacidad hospitalaria instalada, y de salud en general, para atender a los pacientes infectados con el virus; la pérdida de empleos y, en consecuencia, de ingresos; y los ries gos laborales potenciados para quienes tuvieron que seguir saliendo a trabajar son sólo algunos de ellos. Este libro se inscribe en la línea de investigación sobre metodologías de adjudicación constitucional del Centro de Estudios Constitucionales. El objetivo del programa es estudiar la incorporación del dispositivo de adjudicación constitucional en la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) y cómo se ha adaptado a las circunstancias locales. Se revisan, también, las complejidades propias de la formulación del test, sus posibles déficits de racionalidad y la vaguedad en la formulación de los criterios de evaluación, entre otros. A partir de las conclusiones sobre el test como modelo de toma de decisiones se examinan otras metodologías de adjudicación y su posible funcionalidad para casos determinados. También se analizan los retos específicos que la aplicación de las diferentes gradas del test por parte de la SCJN ha planteado en materias tales como la eviden cia probatoria y la argumentación jurídica. Finalmente, se revisan las experiencias de tribunales constitucionales comparables en la utilización de esta herramienta.2 El test de proporcionalidad es una exportación exitosa de la dogmática alemana de los derechos fundamentales. La proporcionalidad tiene en algunos ordenamientos jurídicos, entre ellos, el alemán, con rango cons-
Producto de las diferentes actividades de la línea de investigación, como el Seminario Permanente sobre el Test de Proporcionalidad, y los conversatorios sobre esta metodología de adjudicación en el derecho comparado, se han publicado tres obras: Conflictos entre derechos. Ensayos desde la filosofía práctica, El Test de proporcionalidad en la Suprema Corte. Aplicaciones y desarrollos recientes y El Test de proporcionalidad. Convergencias y divergencias. 2
Introducción XV
titucional. A partir de este rango, la proporcionalidad —como derecho objetivo— vincula a toda la actuación estatal; sin embargo, en aquellos ordenamientos jurídicos en los que todavía no ha adquirido tal categoría, el test de proporcionalidad es una metodología de adjudicación judicial centrada en la restricción de los derechos fundamentales. Esta herramienta de decisión se divide en un examen escalonado de dife rentes etapas, cada una plantea una cuestión relativa a la relación fin/ medio. La proporcionalidad puede variar en el número de etapas, por ejemplo, algunos consideran que el fin legítimo constituye una etapa más del test; no obstante, si se sigue la tradición de la dogmática alemana de los derechos fundamentales, el test de proporcionalidad se circunscribe dentro del examen general de constitucionalidad de una ley o acto de autoridad, en otras palabras, el esquema de "intervención-restricción". En este examen se analiza primero si la libertad o situación jurídica afectada es protegida prima facie por el derecho constitucional (ámbito de protección), después se estudia si el acto impugnado constituye una intervención en el derecho en cuestión (intervención) y, por último, si existe una norma constitucional que justifique la intervención (justificación constitucional). En la última etapa se realiza el test de proporcionali dad, porque incluso con la existencia de una habilitación constitucional a favor de la autoridad estatal, la intervención tiene que ser proporcio nal con el fin buscado (fin legítimo). La proporcionalidad se divide, entonces, en las siguientes gradas: 1) idonei dad, 2) necesidad y 3) proporcionalidad en sentido estricto (ponderación). En la primera etapa se consideran idóneas todas aquellas medidas que promuevan en algún grado la consecución del fin legítimo. En la segunda grada se realiza una valoración de los diferentes medios idóneos, por lo que se considera como necesario aquel medio que logre la consecu ción del fin buscado en el mayor grado posible y que represente un nulo o menor menoscabo para otros bienes constitucionales. Por último, que una medida sea idónea y necesaria no implica que sea constitucional, por lo que debe ponderarse con el derecho constitucional afectado.
XVI Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales...
Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales: el test de proporcionalidad y la pandemia por covid-19 se divide, entonces, en dos grandes apartados. El primero reúne los artículos que fueron producto de las presentaciones de los diferentes autores en el Conservatorio sobre las restricciones de derechos fundamentales en la pandemia por covid-19, que se llevó a cabo entre el 22 y el 25 de marzo de 2022.3 Éstos son "Méritos y desafíos del sistema federal alemán ante la pandemia de covid-19", de Marie-Christine Fuchs y Julia Nassl; "La larga ‘hora del gobierno’. Covid-19 y la reserva parlamentaria en Alemania", de Carsten Bäcker; "¿Está la democracia en Alemania en riesgo? Libertad de reunión, covid-19, extrema derecha y antivacunas", de Arnulfo Daniel Mateos Durán; "La tragedia del triaje. Fundamentos constitucionales y penales y sus límites", de Reinahrd Merkel y Steffen Augsberg, y "Personas con discapacidad en el triaje por covid-19. La decisión del Tribunal Constitu cional Federal Alemán del 16 de diciembre de 2021", de Martin Borowski. En la segunda parte se reúnen artículos de autores que estudiaron la restricción de los derechos fundamentales debido a las medidas tomadas por los gobiernos para enfrentar la pandemia por covid-19 en diversos países, específicamente. Estos textos permiten no sólo tener un mayor acercamiento a la forma en la que el virus afectó a diferentes poblaciones, sino al uso del test de proporcionalidad como herramienta para adjudicar sobre la restricción de los derechos fundamentales provocada por estas medidas. También evidencian cómo esta herramienta es adaptada por los jueces de cada país a sus circunstancias nacionales y a las de los casos que tienen que decidir. Integran esta sección los textos "Justicia y derechos en contextos de enfermedad por virus en India", de Kalpana Kannabiran; "La proporcionalidad de las restricciones laborales por la pandemia de covid-19", de Daniela Vara Espíndola, y "Justificación en tiempos de covid-19 o sobre por qué la ponderación no es suficiente", de Ismael Martínez Torres.
Los videos del conversatorio están disponibles en: https://www.sitios.scjn.gob.mx/cec/programasinvestigacion/metodologia-adjudicacion-constitucional/conversatiorios. 3
Introducción XVII
En suma, esta obra reúne ocho textos que presentan los diversos efectos de la pandemia ocasionada por la covid-19 en varias democracias constitucionales. Si bien los ordenamientos jurídicos seleccionados son diferentes por las particularidades y retos que los han ido moldeando, todos fueron sometidos a la difícil prueba presentada por la pandemia. En este sentido, conforme a las características de su sistema constitucional, los órganos estatales de cada uno tuvieron que adaptarse a los nuevos problemas a partir de la estructura ofrecida por la constitución nacional. Las dificultades ocasionadas por el coronavirus afectaron de manera amplia varios ámbitos del Estado, en particular, el efectivo desarrollo de los derechos fundamentales, por eso, los temas desarrollados en esta obra tematizan el uso del test de proporcionalidad durante tiempos de emergencia y los retos para los órganos estatales y operadores jurídicos que tuvieron que emplearlo en tiempos de gran incertidumbre. La colección de textos comienza con la experiencia del sistema constitucional alemán. El ordenamiento jurídico alemán está fincado en la Ley Fundamental de Bonn de 1949; ésta surgió como una respuesta a los crí menes de lesa humanidad cometidos durante el nacionalsocialismo, por lo que fue concebida como una constitución enfocada en el papel central del legislador democrático y la vinculación de los derechos fundamentales a todos los órganos del Estado; sin embargo, esas características repre sentaron un problema para el Estado alemán en la emergencia ocasionada por la pandemia de covid-19, puesto que dicha situación tuvo como con secuencia cambios materiales que trastocaban los principios y lineamien tos establecidos por la Ley Fundamental. Es así que los textos de esta obra constituyen un informe de todos estos cambios acontecidos durante la pandemia. La obra comienza con el texto de Marie-Christine Fuchs y Julia Nassl, quienes presentan los efectos que tuvo el combate de la pandemia de covid-19 en el sistema federal alemán. Alemania tiene una forma de Estado federal, que se caracteriza por una robusta distribución de competencias
XVIII Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales...
entre la federación y los estados federados (Länder). En su texto las auto ras desmenuzan de manera precisa todas las particularidades del sistema federal alemán y describen los modelos de cooperación existentes entre los dos ámbitos. A partir de dicho análisis es posible comprender los pro blemas que presentó la lucha de la pandemia, como una situación de crisis extraordinaria, a los diferentes órdenes del gobierno. Dentro del texto se describen el cambio normativo a favor de la federación producto de la pandemia y sus efectos en los derechos fundamentales, así como, de ma nera general, la actividad judicial durante esta etapa de incertidumbre. Por su parte, la contribución de Carsten Bäcker se enfoca en el menoscabo de la función legislativa en el sistema constitucional alemán ocasionado por la pandemia de covid-19. La actividad legislativa en Alemania se vio fuertemente mermada durante gran parte del desarrollo de la pandemia, lo que tuvo como consecuencia que las decisiones encaminadas a combatirla se establecieran a través de decretos o reglamentos del Ejecu tivo federal y los gobiernos de los estados federados. Entre estas medidas, varias tuvieron como efecto la restricción de derechos fundamentales. Esto constituye un punto importante, porque las restricciones de los derechos fundamentales son una competencia del legislador que lleva a cabo a través de la "reserva de ley". Aunado a ello, conforme al principio de la esencialidad en el sistema constitucional alemán, esas restricciones son decisiones fundamentales en manos del legislador federal.4 En su texto, Bäcker analiza los problemas de constitucionalidad formal ocasionados por el fortalecimiento del Ejecutivo y presenta algunas soluciones propuestas por la academia para evitar un fortalecimiento inconstitucional del gobierno debido a la pandemia.
Véase, Stern, Klaus, Das Staatsrecht der Bundesrepublik Deutschland, Múnich, C.H. Beck, t. III/1, 1988, pp. 1348 y 1349; Borowski, Martin, "El esquema de Intervención-Restricción de la dogmática alemana de los derechos fundamentales", en Borowski, Martin, Elementos esenciales de la dogmática de los derechos fundamentales, Ciudad de México, Tirant lo Blanch, 2022, p. 113 y 114. 4
Introducción XIX
Retomando la problemática de las restricciones ocasionadas por las medidas estatales para combatir la pandemia, Arnulfo Daniel Mateos Durán describe en su texto los problemas derivados de las medidas estatales encaminadas a controlar los contagios, pero enfocándose en la libertad de reunión. Este derecho tiene un lugar especial en el orden objetivo de valores5 establecido por la Ley Fundamental. Al ser un derecho de ejercicio grupal, fue una de las libertades más afectadas por las medidas para combatir la covid-19. La importancia de este derecho en la juris prudencia constitucional es tal, que logró que el Tribunal Constitucional Federal Alemán declarara inconstitucionales todas las prohibiciones de reuniones públicas durante las etapas más críticas de la pandemia. Sin embargo, grupos de extrema derecha, neonazis y antivacunas vieron una oportunidad en la posibilidad de salir a marchar a las calles para atacar a las instituciones democráticas del Estado. Lo anterior produjo como consecuencia la prohibición de algunas marchas por el peligro que repre sentaban para la sociedad y para los participantes. El estudio de estos casos tiene como trasfondo el uso del test de proporcionalidad en situaciones de gran incertidumbre. El texto de Reinhard Merkel y Steffen Augsberg se centra en la discusión sobre los efectos constitucionales y de derecho penal del triaje en el orde namiento jurídico alemán. En las etapas más críticas de la pandemia, varios países tuvieron que recurrir al triaje como procedimiento médico para la distribución de recursos escasos en situaciones extraordinarias. En su texto, los autores hacen énfasis en las características del sistema constitucional alemán, el cual prohíbe desde un principio todo criterio valorativo que pueda afectar la importancia de la vida humana. Esto ad quiere relevancia teniendo en cuenta que en el triaje son necesarios requisitos de diferenciación para negar a ciertos pacientes el acceso a un ventilador respiratorio (triaje ex ante), o, dado el caso, para desconectar a un paciente en favor de otra persona con un mejor pronóstico clínico
Relativo al "orden objetivo de valores", véase, Mora-Sifuentes, Francisco, Legalismo y Constitucionalismo, Ciudad de México, Tirant lo Blanch, 2021, pp. 216 y ss. 5
XX Herramientas para evaluar la restricción de derechos fundamentales...
(triaje ex post). Igualmente, los autores describen los efectos en el sistema penal alemán de la falta de una regulación relativa a estas situaciones de triaje y plantean preguntas sobre las consecuencias jurídico-penales para los médicos que lleven a cabo este procedimiento en pacientes enfermos de covid-19 u otros afectados de manera colateral por la falta de suministros médicos. Lo anterior, desde el punto de vista de la dogmática penal alemana. El texto de Martin Borowski retoma la discusión relativa a la implementa ción del triaje en Alemania, pero lo realiza con un especial énfasis en el derecho a la igualdad protegida constitucionalmente en el artículo 3 de la Ley Fundamental. El autor se enfoca en una decisión del Tribunal Constitucional Federal Alemán relativa a la constitucionalidad del uso del triaje en personas con alguna discapacidad o una enfermedad crónica.6 A partir de esta sentencia, describe las cuestiones planteadas por la dimensión de igualdad de los derechos fundamentales vinculada a los derechos de prestación, en su variante de derecho de protección.7 Además, explica el uso mediato de la Drittwirkung (efecto horizontal de los derechos fundamentales) para la protección del derecho a la de igualdad.8 En el texto, critica la fundamentación empleada por el Tribunal Constitucional Federal Alemán y plantea los verdaderos problemas no resueltos en el ámbito de la protección del derecho a la igualdad. En la segunda parte del libro, Kalpana Kannabiran presenta cuál ha sido la relación entre justicia y derechos cuando se han presentado problemas virales graves en India, especialmente, durante la emergencia por covid-19. Luego de eso se refiere, en términos más normativos, a los mandatos de justicia, constitucionalismo y derechos humanos que deben
Tribunal Constitucional Federal Alemán, sentencia del 16 de diciembre de 2021, 1 BvR 1541/20. Sobre los derechos de prestación, véase, Borowski, Martin, "Derechos fundamentales de prestación", en Borowski, Martin, Elementos esenciales de la dogmática de los derechos fundamentales, Ciudad de México, Tirant lo Blanch, 2022, pp. 215-269. 8 Relativo a esta modalidad de la Drittwirkung, véase, Borowski, Martin, "Una introducción a la Drittwirkung de los derechos fundamentales", en Mateos Durán, Arnulfo Daniel (ed.), El efecto horizontal de los derechos fundamentales, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2022, pp. 9-30. 6 7