4ª EDICIÓN
INTRODUCCIÓN A LA PROTECCIÓN SOCIAL
José Francisco Blasco Lahoz Carmen Salcedo Beltrán
manuales
INTRODUCCIÓN A LA PROTECCIÓN SOCIAL 4ª Edición
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
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INTRODUCCIÓN A LA PROTECCIÓN SOCIAL 4ª Edición
JOSÉ FRANCISCO BLASCO LAHOZ Profesor Titular de Universidad Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat de València
CARMEN SALCEDO BELTRÁN
Profesora Titular de Universidad Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universitat de València
tirant lo blanch Valencia, 2020
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© José Francisco Blasco Lahoz Carmen Salcedo Beltrán
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1355-121-0 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Índice ABREVIATURAS ............................................................................................ 13 Lección 1 LA PROTECCIÓN SOCIAL EN ESPAÑA: FORMACIÓN HISTÓRICA, MODELO CONSTITUCIONAL, FUENTES Y ESTRUCTURA DEL SISTEMA I. CONCEPTO Y EVOLUCIÓN............................................................................ 15 II. MODELO CONSTITUCIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL.............................. 19 III. LAS FUENTES DE LA SEGURIDAD SOCIAL.................................................... 23 1. Los Tratados Internacionales.......................................................................... 24 2. Normativa comunitaria.................................................................................. 26 3. Normas con rango de ley............................................................................... 28 4. Normas de carácter reglamentario................................................................. 29 5. Normas de las comunidades autónomas........................................................ 29 6. La costumbre................................................................................................. 30 7. Los principios generales del derecho.............................................................. 30 IV. EL SISTEMA ESPAÑOL DE LA SEGURIDAD SOCIAL..................................... 31 V. GESTIÓN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL. TITULARIDAD Y COLABORACIÓN................................................................................................... 32
Lección 2 EL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL. LA PROTECCIÓN CONTRIBUTIVA
I. ÁMBITO SUBJETIVO......................................................................................... 39 II. LOS ACTOS DE ENCUADRAMIENTO............................................................. 41 1. Inscripción de empresas................................................................................. 42 2. Afiliación....................................................................................................... 43 3. El alta y sus variaciones................................................................................. 43 A. Alta real.................................................................................................... 43 B. Situaciones asimiladas al alta.................................................................... 44 C. El alta presunta o de pleno derecho.......................................................... 44 4. Baja................................................................................................................ 44 5. Cotización a la Seguridad Social.................................................................... 45 A. Sujetos obligados y responsable................................................................ 45 B. Objeto de cotización................................................................................. 46 III. LA ACCIÓN PROTECTORA............................................................................. 48 1. Contingencias profesionales y contingencias comunes.................................... 48 A. Las contingencias profesionales................................................................ 49 a) El accidente de trabajo........................................................................ 49 b) La enfermedad profesional.................................................................. 50
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B. Las contingencias comunes....................................................................... 50 2. Las prestaciones............................................................................................. 51 A. Requisitos generales.................................................................................. 51 B. La incapacidad temporal.......................................................................... 52 C. Las prestaciones por nacimiento y cuidado del menor, cuidado del lactante y prestaciones relacionadas (riesgo por embarazo y riesgo durante la lactancia natural).......................................................................................... 53 a) Prestaciones por nacimiento y cuidado del menor............................... 53 b) Prestaciones por ejercicio corresponsable del cuidado del menor......... 55 c) Prestaciones relacionadas (riesgo durante el embarazo y riesgo durante la lactancia natural)............................................................................. 56 D. La incapacidad permanente...................................................................... 57 E. Jubilación................................................................................................. 59 a) La jubilación anticipada...................................................................... 59 b) La jubilación flexible........................................................................... 60 c) La jubilación parcial............................................................................ 60 d) Período de carencia............................................................................. 61 e) Base reguladora................................................................................... 61 f) Cuantía de la pensión: porcentaje aplicable......................................... 62 F. Prestaciones por muerte y supervivencia................................................... 62 a) Hecho causante................................................................................... 63 b) Período de carencia............................................................................. 64 c) Auxilio por defunción......................................................................... 64 d) Pensión de viudedad............................................................................ 64 e) Pensión de orfandad............................................................................ 66 f) Prestaciones en favor de familiares...................................................... 67 g) Indemnizaciones especiales a tanto alzado........................................... 67
Lección 3 EL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL. LA PROTECCIÓN POR DESEMPLEO Y PROGRAMAS COMPLEMENTARIOS
I. LA PRESTACIÓN POR DESEMPLEO............................................................... 69 1. Niveles de protección..................................................................................... 70 2. Ámbito subjetivo............................................................................................ 71 II. PROTECCIÓN POR DESEMPLEO. NIVEL CONTRIBUTIVO......................... 72 1. Requisitos generales....................................................................................... 72 A. Situaciones legales de desempleo............................................................... 72 B. El compromiso de actividad y la aceptación de una oferta de empleo adecuada........................................................................................................ 74 2. Prestación y límites........................................................................................ 75 3. Dinámica de la prestación.............................................................................. 76 A. Nacimiento............................................................................................... 76 B. Duración.................................................................................................. 76 C. Suspensión................................................................................................ 78 D. Extinción.................................................................................................. 78 III. PROTECCIÓN POR DESEMPLEO. NIVEL ASISTENCIAL............................... 79 1. Requisitos generales....................................................................................... 79
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2. Requisitos específicos..................................................................................... 79 A. Subsidio por cargas familiares.................................................................. 79 B. Subsidio contributivo................................................................................ 80 C. Subsidio mayores de 52 años.................................................................... 80 D. Subsidio para mayores de 52 años............................................................ 81 E. Emigrantes retornados.............................................................................. 81 F. Liberados de prisión, de centros de internamiento o tratamiento deshabituación drogodependencia........................................................................ 81 G. Incapacitados recuperados........................................................................ 82 H. Subsidio para trabajadores fijos discontinuos........................................... 83 3. Contenido de la prestación............................................................................. 83 4. Dinámica de la prestación.............................................................................. 83 IV. PROGRAMAS COMPLEMENTARIOS DE DESEMPLEO................................. 84 1. La Renta Activa de Inserción (RAI)................................................................ 84 A. Beneficiarios............................................................................................. 85 B. Requisitos................................................................................................. 86 C. Obligaciones............................................................................................. 86 D. Cuantía y duración................................................................................... 87
Lección 4 EL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL: LA PROTECCIÓN NO CONTRIBUTIVA I. LA PROTECCIÓN ASISTENCIAL O NO CONTRIBUTIVA............................. 89 II. LA PROTECCIÓN DE LAS PERSONAS DISCAPACITADAS............................. 91 III. LAS PRESTACIONES NO CONTRIBUTIVAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL... 93 1. Las pensiones no contributivas....................................................................... 93 A. Concepto.................................................................................................. 93 B. Beneficiarios de las pensiones no contributivas......................................... 94 a) Nacionalidad....................................................................................... 94 b) Pensión de invalidez no contributiva................................................... 94 c) Pensión de jubilación no contributiva.................................................. 96 d) Carencia de rentas o ingresos suficientes.............................................. 97 C. Cuantía de las pensiones no contributivas................................................ 101 D. Dinámica del derecho............................................................................... 102 E. Compatibilidad......................................................................................... 103 F. Gestión..................................................................................................... 104 2. Las prestaciones familiares, en su modalidad no contributiva........................ 106 A. Sujetos causantes...................................................................................... 106 B. Prestaciones económicas........................................................................... 108 a) Asignación económica por hijo o menor a cargo................................. 108 b) Prestación económica por nacimiento o adopción de hijo en supuestos de familias numerosas, familias monoparentales y madres con discapacidad............................................................................................... 116 c) Prestación por parto o adopción múltiples.......................................... 117 d) Compatibilidad................................................................................... 118 e) Gestión................................................................................................ 118 3. La protección asistencial de los españoles emigrantes y retornados................ 119
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A. Españoles residentes en el exterior............................................................ 119 B. Españoles retornados................................................................................ 120 4. La asistencia social y los servicios sociales...................................................... 120 5. La ayuda para las víctimas de la violencia de género...................................... 122
Lección 5 EL SISTEMA NACIONAL DE SALUD I. EL DERECHO A LA PROTECCIÓN DE LA SALUD......................................... 125 II. EL SISTEMA NACIONAL DE SALUD............................................................... 125 III. LOS SUJETOS PROTEGIDOS............................................................................ 128 1. Asegurados.................................................................................................... 128 2. Beneficiarios del asegurado............................................................................ 131 3. Personas que no tienen la condición de aseguradas ni beneficiarias del SNS... 133 IV. LAS PRESTACIONES SANITARIAS................................................................... 134 1. Cartera común de servicios del SNS............................................................... 134 2. Cartera de servicios complementaria de las Comunidades Autónomas........... 135 3. Prestaciones sanitarias.................................................................................... 136 A. Atención primaria..................................................................................... 136 B. Atención especializada.............................................................................. 137 C. Atención de urgencia................................................................................ 138 D. Prestación farmacéutica............................................................................ 138 E. Prestación ortoprotésica........................................................................... 142 F. Prestación con productos dietéticos.......................................................... 146 G. Transporte sanitario................................................................................. 147 H. Prestaciones de salud pública.................................................................... 148 I. Atención sociosanitaria............................................................................. 149 J. Oxigenoterapia a domicilio...................................................................... 149 V. DESARROLLO DEL DERECHO A LA PROTECCIÓN SANITARIA................ 149 VI. EL REINTEGRO DE GASTOS MÉDICOS......................................................... 151 VII. OTRAS FORMAS DE GESTIÓN DE LA SANIDAD.......................................... 152
Lección 6 EL SISTEMA PARA LA AUTONOMÍA Y ATENCIÓN A LA DEPENDENCIA
I. LA LEY 39/2006, DE 14 DE DICIEMBRE, DE PROMOCIÓN DE LA AUTONOMÍA PERSONAL Y ATENCIÓN A LA DEPENDENCIA............................. 155 II. LOS SUJETOS PROTEGIDOS............................................................................ 156 III. EL SISTEMA PARA LA AUTONOMÍA Y ATENCIÓN DE LA DEPENDENCIA..................................................................................................................... 158 1. Los niveles de protección............................................................................... 159 2. Las prestaciones de atención de la dependencia.............................................. 160 A. Servicios asistenciales................................................................................ 162 a) Servicios de prevención de las situaciones de dependencia y de promoción de la autonomía personal............................................................. 163 b) Servicio de teleasistencia...................................................................... 170 c) Servicio de ayuda a domicilio.............................................................. 175
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d) Servicio de centro de día y de noche.................................................... 177 e) Servicio de atención residencial........................................................... 179 B. Prestaciones económicas........................................................................... 180 a) Prestación económica vinculada al servicio.......................................... 182 b) Prestación económica para cuidados en el entorno familiar y apoyo a cuidadores no profesionales................................................................ 183 c) Prestación económica de asistencia personal........................................ 187 d) Ayuda económica para facilitar la autonomía personal....................... 188 C. Reconocimiento del derecho a las prestaciones......................................... 188 D. Incompatibilidades del derecho a las prestaciones..................................... 189 E. Garantías del Sistema............................................................................... 190 a) Infracciones y sanciones...................................................................... 191
BIBLIOGRAFÍA BÁSICA ................................................................................ 195
Abreviaturas AT: CE: CA/CCAA: CC: DISP. AD.: EP: ET:
Accidente/s de trabajo. Constitución española de 1978. Comunidad/es Autónoma/s. Código Civil. Disposición adicional. Enfermedad/es profesional/es. Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores. FOGASA: Fondo de Garantía Salarial. FONAS: Fondo Nacional de Asistencia Social. IMSERSO: Instituto de Mayores y Servicios Sociales. INGESA: Instituto Nacional de Gestión Sanitaria. INSALUD: Instituto Nacional de la Salud. INSS: Instituto Nacional de la Seguridad Social. IPREM: Indicador público de Rentas de Efectos Múltiples. ISM: Instituto Social de la Marina. IT: Incapacidad Temporal. LGS: Ley 14/1986, de 25 de abril, General de Sanidad. LGSS: Texto refundido de Ley General de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre. LISMI: Ley 13/1982, de 7 de abril, de integración social de los minusválidos. LISOS: Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social. LOE: La Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social. LPNC: Ley 26/1990, de 20 de diciembre, por la que se establecen en la Seguridad Social prestaciones no contributivas. MCSS: Mutua/s Colaboradora/s con la Seguridad Social. ONU: Organización de Naciones Unidas. PAE: Programa de Activación para el Empleo. PRODI: Programa temporal de protección por Desempleo e Inserción RAI: Renta Activa de Inserción. RD: Real Decreto.
14 RDAC:
Abreviaturas
Real Decreto 84/1996, de 26 de enero, por el que se aprueba el Reglamento general sobre inscripción de empresas y afiliación, altas, bajas y variaciones de datos de trabajadores en la Seguridad Social. RDCL: Real Decreto 2064/1995, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento General sobre Cotización y Liquidación de otros derechos de la Seguridad Social. RDL: Real Decreto-ley. RDLPAE: Real Decreto-ley 16/2014, de 19 de diciembre, por el que se regula el Programa de Activación para el Empleo. RDLPRODI: Real Decreto-ley 10/2009, de 13 de agosto, por el que se regula el programa temporal de protección por desempleo e inserción. RETA: Régimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores por Cuenta Propia o Autónomos. RGSS: Régimen General de la Seguridad Social. SMI: Salario Mínimo Interprofesional. SNS: Sistema Nacional de Salud. SPEE: Servicio Público de Empleo Estatal. TC: Tribunal Constitucional. TGSS: Tesorería General de la Seguridad Social. TRLGDPD: Texto Refundido de la Ley General de derechos de las personas con discapacidad y de su inclusión social, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2013, de 29 de noviembre. TRLGURMPS: Texto Refundido de la Ley de garantías y uso racional de los medicamentos y productos sanitarios, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2015, de 24 de julio. TFUE: Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. UE: Unión Europea.
Lección 1
La protección social en España: formación histórica, modelo constitucional, fuentes y estructura del sistema I. CONCEPTO Y EVOLUCIÓN En un Estado Social Democrático y de Derecho la existencia de un sistema de protección social se erige en un elemento imprescindible. España así se define en el art. 1 de la CE y tiene, en consecuencia, establecido un marco normativo al efecto, con un régimen jurídico específico dependiendo de las situaciones de necesidad que se pueden presentar a lo largo de la vida de un ciudadano y de la existencia de una contribución o no al sistema público de protección. Señala el art. 22 de la Declaración Universal de Derechos Humanos (1948) de la ONU que “Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional, habida cuenta de la organización y los recursos de cada Estado, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad”. La protección social se puede definir como el conjunto de instrumentos de carácter público que articula un país para atender a las situaciones de necesidad que pueden requerir sus habitantes tras la aparición de situaciones de riesgo que les impiden o limitan vivir con unas condiciones mínimas o el acceso a derechos básicos como la alimentación, recursos mínimos, asistencia sanitaria… Nuestro país tiene en la actualidad un sistema de Seguridad Social que se estableció con el objetivo de dar cumplimiento a las exigencias derivadas de la normativa internacional y nacional, encabezada por la Constitución Española, norma suprema del ordenamiento jurídico, derivando de todo ello la calificación de Estado de bienestar. Ahora bien, éste no siempre ha estado así configurado sino que es el resultante de una evolución de diferentes figuras de carácter genérico (seguros privados, seguro social, mutualidades, etc.), que progresaron hasta situarse en el ámbito del derecho público y a regularse por normas a través de los diferentes poderes existentes —ejecutivo, legislativo y judicial—. Sobre esa evolución, se señalará brevemente que, en un principio, fueron los propios trabajadores los que, atendiendo a las vicisitudes que se producen en su actividad laboral o profesional, que derivaban en la pérdida provisional o permanente de su medio fundamental de vida (salario), por causas diversas (laborales o no), decidieron que debían arbitrar mecanismos para “auto protegerse”.
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Para ello recurrieron a técnicas que se podrían calificar de inespecíficas y voluntarias, es decir, eran ya conocidas y aplicadas en otros ámbitos y las trasladaron al social. Es el caso del recurso al ahorro, las mutualidades obreras, gremios, cofradías, hermandades, sociedades de socorros mutuos o cajas de ahorro. El Estado no participaba en ellas, limitando su atención a las situaciones de necesidad con la asistencia y la beneficencia pública. Realidades como la revolución industrial (mayor concentración de operarios en grandes industrias y el empleo de nueva maquinaria generaba un mayor riesgo, y consecuentemente más accidentes laborales) pusieron en evidencia su escasa o nula operatividad para hacer frente al riesgo social. Por ello, la evolución se produjo en dos sentidos. Por un lado, ampliando los sectores de la sociedad objeto de protección, es decir, no sólo a la clase trabajadora sino a los ciudadanos que presentan similares situaciones de necesidad pero carecen de la caracterización de trabajador por no haber podido acceder al mercado laboral o, de haberlo hecho, no el tiempo suficiente para reunir los requisitos que exigen algunas medidas de protección. Y, por otro lado, potenciando la intervención del Estado ante estas actuaciones, abandonando así esa posición abstencionista, a la vez que ajena, que hasta ese momento estaba manteniendo. Esto se materializa en la aparición de los seguros sociales, que abarca aproximadamente un período que se extiende desde 1900 hasta 1963, debiendo destacar que se van incorporando a las Constituciones como un derecho laboral más. A modo de ejemplo, se debe hacer mención a la Ley de Accidentes de Trabajo de 30 de enero de 1900 que configura normativamente la figura del accidente de trabajo, reconociendo el derecho que tiene el obrero a ser indemnizado por su patrono por las lesiones que sufra con ocasión o como consecuencia del trabajo que realiza y al Real Decreto de 11 de marzo de 1919 por el que se crea el primer seguro social obligatorio que daba cobertura a los riesgos comunes. Igualmente, la Constitución republicana de 1931 reconoce los derechos de los trabajadores a los seguros sociales y, en especial, al seguro de enfermedad (art. 46). Se valora positivamente de ellos que, si bien en un principio eran voluntarios, pronto pasaron a ser obligatorios, se imputa la responsabilidad a sujetos diferentes del propio asegurado, se establece que el carácter de la responsabilidad patronal será objetiva y no por culpa o la intervención pública en la gestión. De ellos se puede apuntar que son la primera forma con la que el Estado moderno toma conciencia de la necesidad de proteger socialmente a la ciudadanía. Ahora bien, ese origen en los seguros privados evidenció que se trataba de una adaptación forzada y complicada al ámbito social, mostrando la existencia de problemas, como su carácter limitado —su ámbito no se extendía a toda la
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ciudadanía—, o la distinción entre riesgos comunes y profesionales, atribuyéndoles diferente régimen jurídico en aspectos tan relevantes como la cotización, la gestión fragmentada y carente de coordinación así como la dinámica protectora. Poco a poco se van expandiendo a nuevos colectivos y actividades, aspecto que, si bien se ha de valorar de forma positiva, acentúa las limitaciones señaladas y la fragmentación del sistema. En 1963, se produce el primer intento más o menos fallido, de evolución de los seguros sociales a la Seguridad Social, con la aprobación de la Ley de Bases de la Seguridad Social que surge históricamente con los siguientes objetivos: a) Simplificación de la organización técnica, administrativa, financiera y de los regímenes jurídicos. b) Mejora del sistema de protección. c) Publicidad e intervención pública en la gestión a través de la creación de los correspondientes organismos al efecto. d) Incremento de la financiación en las partidas establecidas al efecto en los Presupuestos del Estado.
Técnicas de autoprotección Seguros sociales Seguridad Social
Con ello, la Seguridad Social surge para atender dos frentes. Por una parte, afrontar las necesidades más apremiantes de la clase obrera en las primeras épocas de la sociedad industrial que pudieran afectar a su capacidad para trabajar que, derivaba, en una afectación personal y familiar. Esta es la que se corresponde actualmente con la Seguridad Social de tipo o nivel contributivo. Y, por otra parte, atender también las situaciones de necesidad de los ciudadanos en general, en las que la protección que se proporciona no se relaciona con el salario sustitutivo de las rentas del trabajo, sino con la garantía de renta
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mínima a todos. Con ello, el país se aproxima a la consideración de Estado del bienestar, según la cual debe aspirar a atender a sectores no regularmente insertos en el mercado de trabajo, que no han podido realizar una actividad profesional, a corregir las desigualdades y a redistribuir la renta. Esta ampliación de objetivos es la que ha derivado en la actualidad en la Seguridad Social no contributiva o el nivel asistencial. Esta norma fue desarrollada por la Ley de Seguridad Social de 21 de abril de 1966, que estaba, a su vez, complementada por numerosa normativa, situación que forzó a que se aprobará una sistematización de todas con el Decreto 2065/1974, de 30 de mayo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social. Similares motivos, a la vez que la necesidad de adaptarse a los considerables cambios sociales acaecidos en los años siguientes, forzaron a que se adoptara el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, que se ha mantenido hasta fechas recientes, en concreto el 2 de enero de 2016, en la que entró en vigor la norma que está actualmente vigente, el Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social. En conclusión, el concepto de Seguridad Social queda estructurado en dos niveles cada uno de ellos con sus técnicas específicas: – La Seguridad social contributiva, de base profesional, financiada en parte en cuotas según el esquema del seguro, en la que las prestaciones se dan según unos requisitos previos y de acuerdo con lo cotizado, puesto que son rentas sustitutivas del salario. – La Seguridad Social no contributiva, en la que el título jurídico para ser beneficiario es el de ser ciudadano y carecer de rentas. Con ella, se trata de garantizar una cierta seguridad económica y redistribuir la renta. Junto a éste, se ha construido el de protección social, más amplio, que añade a los dos niveles anteriores los siguientes: – La asistencia social. Son fundamentalmente las rentas mínimas garantizadas, estatales o de nivel autonómico, dirigidas a situaciones de pobreza, extrema necesidad o marginación social, con vistas a la integración. – Los servicios sociales. Son proporcionados por la Seguridad Social y por el Estado para todos los ciudadanos, financiados mayormente por vía fiscal (universalización), para los ciudadanos que no tuvieran derecho por otras vías: servicios de sanidad, servicios sociales, servicios de empleo y formación profesional.
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Para finalizar, fuera de la Seguridad Social se encuentran los niveles complementarios externos de carácter privado previstos en los convenios colectivos (mejoras voluntarias) o en los contratos individuales y que se canalizan a través de seguros privados (mejora de prestaciones, Planes de pensiones, etc.).
II. MODELO CONSTITUCIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL La aprobación de la Constitución española de 1978 supone un cambio decisivo en la evolución histórica de la protección social. Es la norma suprema del ordenamiento jurídico y se compone de un Preámbulo (explica por qué se adopta la norma), once títulos (un Título Preliminar y diez numerados), cuatro disposiciones adicionales (complementan el articulado o situaciones que no están en él pero han de ser accesoriamente abordadas), nueve disposiciones transitorias (fijan el régimen jurídico de transición al aprobarse la norma), una disposición derogatoria (recoge las normas hasta ese momento vigentes que dejaran de estarlo expresa o tácitamente) y una disposición final (hace referencia a la fecha de entrada en vigor). A grandes rasgos, se puede estructurar en dos partes: 1. Parte dogmática, en la que se incluyen los principios constitucionales y los derechos fundamentales y sus garantías (Título preliminar y el Título I — Capítulos I a V—). 2. Parte orgánica, constituida por la estructura del Estado con la división de poderes y la organización política y territorial (Títulos II a X). Brevemente, se ha de señalar que hay que distinguir en la Constitución española: a) Los derechos y libertades fundamentales. Son los enumerados en los arts. 14 a 29. Entre otros, el derecho a la igualdad y no discriminación (art. 14), libertad ideológica (art. 16), intimidad personal (art. 18), libertad de expresión y de información (art. 20), derecho de reunión (art. 21), derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24), la libertad sindical y el derecho del huelga (art. 28). b) Los derechos y libertades (no fundamentales) de los ciudadanos (arts. 30 a 38). Muy conocido es el art. 35 “todos los españoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo, a la libre elección de profesión u oficio, a la promoción a través del trabajo y a una remuneración suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia”. El art. 37, por su parte, reconoce el derecho a la negociación colectiva y a la adopción de medidas de conflicto colectivo. c) Los principios rectores, que van de los art. 39 a 52 y los arts. 129 y 131. Consisten en exigencias a los poderes públicos para que promuevan, garan-
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ticen o mantengan determinadas actuaciones: progreso social y económico, distribución de la renta, pleno empleo, estabilidad económica, etc. La diferencia de los derechos, fundamentales y no fundamentales, con los terceros consiste en que aquéllos tienen aplicabilidad directa, con independencia de que sean desarrollados o no por una ley, mientras que los terceros no la tienen y precisan necesariamente de un desarrollo legal. En cuanto a los dos primeros, se diferencian entre ellos en que, de aprobarse una norma de desarrollo, respecto de los fundamentales debe ser una ley orgánica, mientras que de los segundos es suficiente una ley ordinaria (véase infra punto III.3). El precepto fundamental en materia de seguridad social es el art. 41 que establece que “los poderes públicos mantendrán un régimen público de Seguridad Social para todos los ciudadanos, que garantice la asistencia y prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad, especialmente en caso de desempleo. La asistencia y prestaciones complementarias serán libres”. Si bien está situado en la parte de los principios rectores, supone el compromiso y obligación del Estado para mantener un régimen público de Seguridad Social totalmente irrenunciable dentro de un Estado Social de derecho, lo que significa la constitucionalización del sistema público de Seguridad Social, al menos tal como se ha concebido históricamente
Régimen público de Seguridad Social (art. 41 CE)
Ello supone tres niveles de protección: el contributivo, el asistencial o no contributivo y el complementario.
Nivel contributivo Nivel asistencial Nivel complementario