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De ahí la importancia de esta obra, en la que el lector podrá apreciar el rigor académico, la practicidad y la actualidad de lo propuesto y analizado por el autor, convirtiendo esta obra en una referencia fundamental para los estudiantes y comerciantes emprendedores que deseen asomarse a los avances y desafíos de los contratos utilizados en el comercio internacional.

Gerardo Enrique Lupián Morfín

ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

GERARDO ENRIQUE LUPIÁN MORFÍN EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN INTERNACIONAL Y SUS FIGURAS AFINES

El contenido de este libro presenta un panorama actualizado sobre el contrato de Distribución Comercial Internacional y su distinción con las principales figuras afines que han surgido como consecuencia de la expansión de la comercialización de bienes y servicios: franquicia, agencia, concesión y suministro, con base en el estudio exhaustivo del marco jurídico de los países que tienen mayor práctica respecto a estas figuras comerciales: México, Estados Unidos, la Unión Europea, Bélgica, España, Francia, Italia, Suiza, Argentina, y Brasil, las cuales están sometidas a constantes modificaciones e innovaciones. A pesar de tales avances, aún se adolece de estudios jurídicos sobre este tema en México.

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EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN INTERNACIONAL Y SUS FIGURAS AFINES

EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN INTERNACIONAL Y SUS FIGURAS AFINES

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

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Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

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Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

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Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

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Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

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Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

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Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

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Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN INTERNACIONAL Y SUS FIGURAS AFINES

GERARDO ENRIQUE LUPIÁN MORFÍN

tirant lo blanch Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

© Gerardo Enrique Lupián Morfín

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Alcaldía Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-407-0 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Para: Mi compañera de vida: Alejandra; mis hijos: Gerardo, Regina y Santiago; mis padres: José Gerardo y Ana Leticia; y hermanas: Lety y Lulú, con Amor.

Índice Prólogo.................................................................................................... 13 Introducción............................................................................................ 15

Capítulo I La importancia del contrato de distribución comercial en las transacciones comerciales de México A. El contrato de distribución comercial en las transacciones comerciales de México.......................................................................................... 19 B. ¿Por qué el contrato de distribución comercial siendo tan importante es atípico?........................................................................................... 22

Capítulo II Conceptos y Fuentes C. Terminología...................................................................................... 25 D. Conceptos.......................................................................................... 29 1. Contrato de distribución............................................................... 30 2. Contrato de agencia...................................................................... 32 3. Contrato de franquicia.................................................................. 33 E. Antecedentes...................................................................................... 35 F. Normas aplicables.............................................................................. 38 4. Contrato de distribución............................................................... 38 5. Contrato de agencia...................................................................... 52 6. Contrato de franquicia.................................................................. 54

Capítulo III Distinción de Figuras Afines G. Figuras afines...................................................................................... 57 7. Contrato de agencia...................................................................... 57 8. Contrato de franquicia.................................................................. 59 9. Contrato de suministro................................................................. 60 H. Principales modalidades..................................................................... 61 10. Contrato de distribución............................................................... 61 a) El pacto de exclusiva............................................................... 61 b) La distribución selectiva.......................................................... 63

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Índice

11. Contrato de agencia...................................................................... 64 12. Contrato de franquicia.................................................................. 65 I. Pólizas tipo (Contratos modelo)......................................................... 65 13. Contrato de distribución............................................................... 66 14. Contrato de agencia...................................................................... 71 15. Contrato de franquicia.................................................................. 71 J. Notas distintivas de los contratos....................................................... 72 16. Distribución.................................................................................. 72 17. Agencia......................................................................................... 73 18. Franquicia..................................................................................... 74

Capítulo IV Elementos y Contenido de los Contratos K. Elementos personales.......................................................................... 75 19. Contrato de distribución............................................................... 75 20. Sigue. El suministrador................................................................. 75 21. Sigue. El distribuidor..................................................................... 75 22. Contrato de agencia...................................................................... 76 23. Sigue. El mandante........................................................................ 76 24. Sigue. El agente............................................................................. 76 25. Contrato de franquicia.................................................................. 77 26. Sigue. El franquiciante o franchisor............................................... 77 27. Sigue. El franquiciatario o franchisee............................................ 77 L. Elementos reales................................................................................. 78 28. Contrato de distribución............................................................... 78 29. Sigue. Objeto................................................................................ 78 30. Sigue. Precio.................................................................................. 78 31. Sigue. Condiciones de reventa impuestas al distribuidor............... 79 32. Contrato de agencia ..................................................................... 80 33. Sigue. La actividad del agente....................................................... 80 34. Sigue. La retribución..................................................................... 80 35. Contrato de franquicia.................................................................. 80 36. Sigue. La marca............................................................................. 80 37. Sigue. La tecnología (know how).................................................. 81 38. Sigue. La contraprestación............................................................ 82 39. Sigue. La exclusividad................................................................... 82 M. Elementos formales............................................................................ 83 N. Derechos y obligaciones de las partes................................................. 84 40. Sigue. Derechos del suministrador................................................. 84 41. Sigue. Derechos del distribuidor.................................................... 84 42. Sigue. Obligaciones del suministrador........................................... 85 a) Entregar la mercancía.............................................................. 85 b) Garantizar las calidades de los productos................................ 85

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Índice

43. Sigue. Obligaciones del distribuidor.............................................. 86 a) Adquirir los productos............................................................ 86 b) Pagar el precio......................................................................... 86 c) Respetar las condiciones de reventa......................................... 86 d) Cumplir con las instrucciones sobre la organización del negocio........................................................................................... 87 e) Informar al suministrador....................................................... 87 f) Respetar el pacto de exclusiva................................................. 87 44. Sigue. Derechos del mandante....................................................... 87 45. Sigue. Derechos del agente............................................................ 88 46. Sigue. Obligaciones del mandante................................................. 88 a) Pagar la retribución o comisión en los términos pactados....... 89 b) Auxiliar al agente en el desarrollo de su actividad................... 90 47. Sigue. Obligaciones del agente...................................................... 90 48. Sigue. Principal derecho del franquiciante..................................... 91 49. Sigue. Derechos del franquiciatario............................................... 91 50. Sigue. Obligaciones del franquiciante............................................ 91 51. Sigue. Obligaciones del franquiciatario......................................... 92 Ñ. Extinción de los contratos.................................................................. 94 52. Sigue. Plazo determinado.............................................................. 94 53. Sigue. Plazo indeterminado........................................................... 95 54. Sigue. La denuncia unilateral........................................................ 96 55. Sigue. Muerte e inhabilitación....................................................... 96 56. Sigue. Causas justas pactadas........................................................ 96

Capítulo V Conclusiones y perspectivas O. Conclusiones y perspectivas................................................................ 97

Índices I. Bibliografía......................................................................................... 101 II. Legislación y reglas uniformes............................................................ 107 A. Legislación de México.................................................................. 107 B. Legislaciones internacionales........................................................ 108 C. Unión Europea.............................................................................. 111 D. Reglas uniformes.......................................................................... 112 III. Sentencias........................................................................................... 112 Sobre los autores...................................................................................... 115

Prólogo Tengo el agrado de presentar esta obra, cuyo autor es abogado practicante, docente e investigador en materia de derecho internacional. El autor es un colega y amigo experto en derecho comercial internacional. Los trabajos del autor principalmente están centrados en los mecanismos de solución de diferencias de la Organización Mundial del Comercio. Sin embargo, esta obra enriquece el estudio del derecho comercial internacional al analizar minuciosamente uno de los principales contratos en esta materia.

En principio, es de destacarse que la obra del autor está estructurada muy bien, ya que aborda los conceptos teóricos del contrato de distribución para después analizar su uso práctico en el comercio exterior mexicano.

El análisis del contrato de distribución es complicado, ya que dicho acuerdo entre comerciantes no está regulado en el Derecho mexicano y está escasamente normado en otros países. No obstante, el autor hace un examen exhaustivo de las leyes y jurisprudencias de otros países para buscar definir los principales derechos y obligaciones emanadas del contrato de distribución.

La presente obra no está limitada al estudio del contrato de distribución. El autor dedica gran parte de la obra para comparar el contrato de distribución con otros acuerdos afines. A diferencia de otras obras, el análisis comparativo no es escueto o centrado en conceptos teóricos. El estudio comparativo de otras figuras afines también es realizado con base en la legislación y jurisprudencia extranjera.

Esta obra es una lectura imprescindible para los estudiantes que deseen iniciarse en el estudio de los contratos utilizados en el comercio internacional.

Igualmente, los abogados practicantes también disfrutarán de la lectura de esta obra, principalmente con el análisis práctico enfocado en la póliza tipo de la Cámara Internacional del Comercio.

En suma, la presente obra nos sirve para entender la práctica y teoría de los principales contratos utilizados actualmente en el comercio internacional.

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Pedro Alfonso Elizalde Monteagudo

Finalmente, quiero agradecer la oportunidad de prologar esta obra que ayudarรก a difundir la doctrina de los contratos internacionales.

Dr. Pedro Alfonso Elizalde Monteagudo Director Regional del Departamento de Derecho Regiรณn Occidente del Tecnolรณgico de Monterrey

Introducción La mayoría de los bienes y servicios que adquieren los consumidores y usuarios están ofrecidos al público principalmente por distribuidores, concesionarios, franquiciatarios y agentes de comercio, quienes son los intermediarios más comunes de que se valen las grandes empresas para colocar sus productos y servicios en el mercado.

La permanente evolución de las relaciones comerciales, tecnológica, la ampliación de los mercados, las renovadas necesidades del tráfico mercantil, determinan la aparición de relaciones contractuales no previstas por las legislaciones y que dan nacimiento a nuevas figuras contractuales; por lo tanto, los clásicos contratos típicos resultan insuficientes para dar adecuada solución a todos estos problemas.

La comercialización de los distintos bienes y servicios producidos o prestados por una empresa, ha sido, es y será uno de los tópicos de mayor interés dentro del ámbito jurídico y económico. Desde siempre, las empresas se han preocupado por mejorar la llegada de sus productos a los posibles consumidores estableciendo verdaderas técnicas de comercialización, las que se encuentran en expansión y desarrollo permanente, por lo tanto el derecho mercantil no puede quedar ajeno a dichas circunstancias, es por ello que cada una de las posibilidades que se generan como consecuencia de estos procesos implica la elaboración de distintas figuras contractuales que evolucionan en forma paralela al impulso de las distintas técnicas de comercialización.

Las disposiciones del derecho mercantil que hoy rigen a México y en el mundo, han variado en forma muy importante en estos años.

Hoy nos enfrentamos a un derecho mercantil que abarca nuevas materias de regulación con una normativa más abierta, más global y, quizá menos rígida; pero, también, un derecho con otras preocupaciones como la armonización de sus normas con las de otros ordenamientos, la competencia económica, la protección al consumidor a la propiedad intelectual o la solución de conflictos.

Los contratos de comercialización son los que celebra la empresa fabricante de determinado producto o licenciataria, con otra empresa a fin de que ésta proceda a la explotación comercial de dichos elementos y a su colocación e inserción en un mercado determinado, los cua-

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Gerardo Enrique Lupián Morfín

les tienden a la mejor comercialización de los bienes y servicios de la empresa, adquiriendo una fundamental importancia en nuestros días.

Centro el estudio en el contrato de distribución comercial propiamente dicho (en adelante, contrato de distribución), es decir, aquel en los que una empresa, acudiendo a otras empresas, consigue que sus productos lleguen con más facilidad a distintos lugares y a diferentes clientes; haciendo un análisis comparativo con las principales figuras que han surgido como consecuencia de la expansión de la comercialización de bienes y servicios, las cuales están sometidas a constantes modificaciones e innovaciones, entre las que se encuentran1: a) comercialización mediante agentes de comercio (contrato de agencia comercial); b) distribución mediante la comercialización del uso de la franquicia (contrato de franquicia comercial); y c) la agencia comercial (en adelante, la agencia), conviven con la distribución en la comercialización de los bienes y servicios.

Estas figuras comerciales, tienen en común las características de la “estabilidad de la relación” y “la organización formal de su actividad”. Existen diferencias que permiten delinear a cada una de las figuras contractuales en estudio y que se analizan en el capítulo III. En este orden de ideas, la comercialización de bienes y servicios no se limita sólo a las figuras contractuales comentadas en el párrafo anterior, sino que aparece combinada otra clase de relaciones jurídicas que no son objeto en el presente libro.

Desde un punto de vista del derecho internacional privado, el principal problema que se suscita cuando el contrato de distribución comercial presenta elemento de extranjería consiste en la determinación del derecho nacional aplicable. El propósito de este libro es analizar minuciosamente el contrato de distribución comercial y sus figuras afines, a través de un examen exhaustivo de las leyes y jurisprudencias de los países que tienen mayor legislación y práctica respecto a estas figuras comerciales: México, Argentina, Bélgica, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, España, Estados Unidos, Francia, Italia, Suiza y la Unión Europea, para buscar definir los principales derechos y obligaciones emanadas del contrato de distribución, para llegar a la

1

ZAVALA, R. C.: Código de Comercio Comentado, tomo III, Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 721.

El contrato de distribución internacional y sus figuras afines

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conclusión de que hace falta homogeneizar el sistema de distribución comercial internacional, para poder ofrecer una respuesta a la necesidad de rapidez en la contratación y permitir la homogeneidad del sistema de distribución comercial de diferentes países, sin que ninguna de las partes quede aventajada con respecto a la otra por razón de la ley nacional aplicable.

La estructura del presente libro comprende: la introducción, cuatro capítulos, conclusiones y perspectivas, así como tres índices. El capítulo I se titula “La importancia del contrato de distribución comercial en las transacciones comerciales de México”: se expone y analiza la utilidad que tiene el contrato de la distribución comercial en México, así como el por qué de su atipicidad; el capítulo II se titula “Concepto y fuentes”: se definen las figuras contractuales en estudio, se exponen sus antecedentes y sus normas aplicables; el capítulo III se titula “Distinción de figuras afines”: se hace un análisis comparativo del contrato de distribución comercial con las figuras contractuales que en el comercio reciben denominaciones diferentes pero cumplen funciones semejantes, con los que, si bien presenta algunas similitudes, existen diferencias notables, aunque muchas veces en la práctica e inclusive en teoría se les confunda, describiendo muy brevemente sus diferentes modalidades; el capítulo IV se titula “Elementos y contenido de los contratos”; por último las “Conclusiones y perspectivas”.

Para facilitar el manejo del presente estudio se colocó al final un índice de bibliografía, seguido de un índice de legislación y reglas uniformes y por último un índice de sentencias. Esta obra es una lectura imprescindible para los estudiantes que deseen iniciarse en el estudio de los contratos utilizados en el comercio internacional.

Capítulo I

La importancia del contrato de distribución comercial en las transacciones comerciales de México A. EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN COMERCIAL EN LAS TRANSACCIONES COMERCIALES DE MÉXICO Hoy en día el contrato es la más importante de las fuentes de las obligaciones. La celeridad con que se desarrolla la vida de los negocios en México y en el mundo, determina que sea una pieza primordial en la manipulación de los intereses jurídicos, económicos y un elemento decisivo para el desarrollo y el progreso. Este fenómeno se debe, en gran medida, al hecho que el contrato se presta para las más variadas necesidades y fines del hombre. Cuando negociamos y firmamos un contrato estamos previniendo y planteando soluciones a los posibles problemas futuros, hechos que afectan de forma negativa a nuestros intereses y expectativas en la operación comercial, más aún cuando en la contratación internacional aumenta el nivel de riesgo del negocio respecto de otros realizados dentro de un país.

De esta manera damos respuesta hoy a lo que puede suceder mañana, evitando discrepancias de interpretación sobre lo acordado y conflictos no deseados entre las partes. La complejidad del comercio, el aumento progresivo de los negocios internacionales, la aparición de nuevas formas contractuales atípicas de cooperación y colaboración exige, cada vez más, que en su desarrollo se planteen las empresas la necesidad de contar con la intervención de auténticos expertos profesionales del derecho. La multiplicación de estas nuevas formas de contratación atípica en la práctica del derecho evidencian la necesidad de una evolución normativa, pues si bien es cierto que en algunos casos pueden ser enmarcadas dentro de las mismas estructuras tradicionales, en otros reclaman una regulación específica e integral, ya que las primeras resultan insuficientes e inadecuadas.

El sector de la distribución en México representa una cifra cada vez más significativa del comercio, ya que se configura como una de

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Gerardo Enrique Lupián Morfín

las modalidades contractuales más utilizada por los operadores del comercio global. Razón por la que he decidido profundizar en el estudio del contrato de distribución y su distinción con figuras afines, pues, aun cuando la distribución comercial constituye una técnica de comercio de uso frecuente en México así como en numerosos países, ésta tiene enorme trascendencia jurídica y práctica. Los contratos de distribución tienen una clara vocación internacional y estos responden de forma muy directa a la necesidad que tiene México de internacionalizar la estrategia comercial de las empresas en el marco del mercado interior.

En la perspectiva de este mercado, muchas empresas se han esforzado para conquistar los mercados extranjeros. A la creación o a la adquisición de filiales en el extranjero, muchas de ellas han preferido la constitución de redes de venta y de distribución con socios locales, económicamente independientes pero asociados a su política comercial. Estos contratos son unos instrumentos muy apropiados para las empresas que tienen como objetivo su inserción en el mercado global.

De la misma manera permiten al productor conservar un importante control de la forma en que es comercializado su producto o servicio hasta que llega al consumidor. Una de las principales dificultades2 que encuentran los operadores del comercio internacional, cuando negocian un contrato de distribución comercial para el extranjero, consiste en la falta de normas uniformes destinadas a disciplinar este tipo de contrato; por lo tanto, su naturaleza jurídica, formación, validez, derechos y obligaciones de las partes, deben vincularse a la ley aplicable pactada por ellas o en su defecto a la solución material de la ley aplicable según los principios de derecho internacional privado3.

2

3

PELLISÉ C.: Los contratos de distribución comercial. Problemas de derecho internacional privado en la Comunidad Europea, Bosch, España, 1999, pp. 23-24, indica que los contratos de distribución “permiten superar las principales dificultades que plantea la distribución comercial internacional, el exacto conocimiento del mercado local y la fidelidad de la clientela.

Sobre los principios para resolver los conflictos entre diversas legislaciones, véase GARCÍA, M. A.: Derecho Internacional Privado o principios para resolver los conflictos entre las diversas legislaciones en materia civil y comercial, tomo II, Talleres de la Ciencia Jurídica, México, 2008.