ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA
ERIKA ISLER SOTO
DERECHO DEL CONSUMO Nociones fundamentales
Nociones fundamentales
DERECHO DEL CONSUMO
El libro que el lector tiene en sus manos tiene por objeto abordar los cimientos, límites y contenido del Derecho de Consumo desde una perspectiva general. Su título —«Nociones Fundamentales»— alude así al tratamiento de la propia justificación (fundamentos) de la contemplación de un estatuto tutelar particular. Dentro de tal esquema se explican dos notas que lo caracterizan, cuales son, su carácter de orden público y la vigencia de un principio general pro consumidor, con las consecuencias que de ello se derivan. Se aborda asimismo el sistema normativo, con una especial referencia a la ubicación que debe recibir dentro del ordenamiento jurídico, así como a su posible constitucionalización. Finalmente se alude a los derechos de los consumidores, mediante una aproximación que incluye el debate acerca de sus alcances —¿exigibles o programáticos?— de aquellos que son calificados de «básicos». El trabajo culmina con el análisis del abuso del derecho situado en la relación de consumo, esto es, el examen de aquellas situaciones en las cuales el consumidor podría invocar la normativa que lo alcanza, excediéndose de las prerrogativas que el legislador le concedió. Se trata de un texto enfocado en el estudio dogmático e histórico del Derecho de Consumo, con un énfasis en el análisis jurisprudencial, por lo que será de interés de académicos, abogados, jueces y estudiantes.
monografías
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Erika Isler Soto
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DERECHO DEL CONSUMO Nociones fundamentales
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Jorge A. Cerdio Herrán
Francisco Muñoz Conde
José Ramón Cossío Díaz
Angelika Nussberger
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Héctor Olasolo Alonso
Owen Fiss
Luciano Parejo Alfonso
Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
DERECHO DEL CONSUMO Nociones fundamentales
ERIKA ISLER SOTO
Profesora de Derecho Civil, Universidad de Talca Abogada; Licenciada en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Austral de Chile Magíster en Derecho, mención Derecho Privado, Universidad de Chile Magíster en Ciencia Jurídica, Pontificia Universidad Católica de Chile Doctora en Derecho, Pontificia Universidad Católica de Chile
tirant lo blanch Valencia, 2019
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© Erika Isler Soto
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1313-999-9 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
“Someday, all department stores will become museums, and all museums will become department stores�. Andy Warhol
In Memoriam En memoria de mis abuelos, Judith Vio Henríquez, Oscar Soto Moren, Eliana San Martín Pérez y Alfonso Isler Geisse. A ellas, en la esperanza de un nuevo encuentro. A ellos, en la esperanza de conocerlos. En memoria de nuestro (así, en plural) maestro Víctor “Vicho” Alarcón Díaz, quien en su humildad no alcanzó a dimensionar en vida, la cantidad de personas en la cual quedó impresa su alma. En memoria de Carlota Alfonsa Luisa y Huesitos de Lourdes, mis dos fieles y rescilientes compañeras.
Agradecimientos A Cristian, mi compañero de viaje, por su apoyo constante en todos mis proyectos, pero sobre todo por su paciencia y compañía. A mis padres Luisa y Carlos por la motivación a continuar mis estudios, y principalmente por su cariño incondicional. Hago extensivos estos agradecimientos a mis hermanos Carlos, Oscar y Javiera, y en general a toda mi familia. A mis sobrinos Esteban, Clarita, Juan Diego, Luisita y Pedro Pablo por sustraerme de la investigación cuando es necesario. Muy especialmente a mi ahijada Clarita por haber redescubierto ante mis ojos, la importancia del juego. A todos aquellos que me han formado en la investigación, y a partir de ello incidido en este trabajo. Muy especialmente, a mis directores Marcelo Barrientos Zamorano y Rodrigo Barcia Lehmann. A los profesores Francisca Barrientos Camus (Universidad Adolfo Ibañez) y Gabriel Castillo Fadic (Pontificia Universidad Católica de Chile), quienes, entre sus múltiples actividades, han encontrado tiempo para leer este trabajo y prologarlo. A los abogados Marco Labrín Verdejo, y Patricia López Díaz, por su desinteresada generosidad en la proporción de algunas sentencias que fueron incluidas en este texto. A todos aquellos que han contribuido a este trabajo, y que he olvidado involuntariamente mencionar.
Índice Glosario.................................................................................................... 19 Prólogo..................................................................................................... 21 El problema de consumo en el ámbito de la teoría estética........................ 29 Introducción.............................................................................................. 37
I. UNA CUESTIÓN PREVIA: DERECHO DE CONSUMO O DERECHO DEL CONSUMIDOR 1. El Derecho del Consumidor................................................................. 41 2. El Derecho de Consumo...................................................................... 43
II. EL DERECHO DE CONSUMO: LA JUSTIFICACIÓN 1. Un estatuto particular.......................................................................... 45 1.1. Desde la perspectiva del Derecho Común.................................... 45 1.1.1. El Ius Commune................................................................ 46 a) Origen, conformación y vigencia del Ius Commune..... 46 b) La crisis del Ius Commune........................................... 49 1.1.2. La modernidad, el fenómeno codificador y la delimitación del Derecho Civil............................................................... 51 a) El contexto histórico y teórico..................................... 51 b) La supletoriedad y la generalidad................................ 54 1.1.3. La postmodernidad y la renovación del Derecho Civil....... 58 a) La crisis del modelo moderno...................................... 58 b) Una renovación del Derecho Civil............................... 60 c) Descodificación y fragmentación del Derecho Civil...... 63 1.1.4. La justificación del Derecho de Consumo.......................... 65 a) La dimensión contractual............................................ 67 b) La dimensión extracontractual.................................... 70 1.2. Desde la perspectiva del Derecho de la Competencia................... 72 1.2.1. La libertad económica, la autonomía de la voluntad y elección del consumidor.......................................................... 72 1.2.2. El Derecho de Consumo no es sólo competencia............... 75 1.2.3. Algunas relaciones entre el Derecho de Consumo y el Derecho de la Competencia................................................... 79 a) La Libre Competencia................................................. 82 b) La Competencia Desleal.............................................. 87
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2. Notas caracterizadoras del Derecho de Consumo................................ 89 2.1. El derecho de consumo como parte integrante del orden público. 89 2.1.1. Un cambio de paradigma................................................... 90 2.1.2. Orden público de protección y orden público económico.. 94 2.1.3. Las consecuencias de la calificación de una norma como de orden público................................................................ 97 a) La imperatividad......................................................... 97 b) Mecanismo de resolución de conflictos de normas....... 100 c) Otras técnicas del orden público.................................. 101 2.2. Acerca de la vigencia de un principio pro consumidor................. 102 2.2.1. Una aproximación al favor debilis..................................... 102 a) El favor debitoris y favor libertatis.............................. 103 b) La moralización de la relación jurídica........................ 108 c) La codificación, y la crisis de sus postulados................ 110 2.2.2. El principio pro consumidor.............................................. 112 a) La interpretación......................................................... 114 a.1. La interpretación normativa................................ 115 a.2. La interpretación contractual............................... 117 b) Mecanismo de resolución de conflictos de normas....... 120 c) Otras funciones........................................................... 126 2.2.3. La vigencia general del principio pro consumidor en el ordenamiento jurídico chileno.............................................. 130 a) La interpretación de la LPDC conforme a los Arts. 19 a 24 CC....................................................................... 130 a.1. La norma oscura.................................................. 131 a.1.1. La intención o espíritu de la LPDC............ 133 a.1.2. El recurso a otras leyes.............................. 134 a.1.3. La equidad natural.................................... 135 a.2. El contexto de la LPDC....................................... 136 b) Otras argumentaciones................................................ 136
III. SISTEMA NORMATIVO Y FUENTES 1. La regulación de la relación de consumo: la cuestión acerca de su ubicación.................................................................................................. 140 1.1. La regulación de la relación de consumo en los Códigos Civiles.. 141 1.1.1. Fundamentos de la integración.......................................... 142 a) La pérdida de la aplicación práctica del Código Civil.. 142 b) La renovación del Derecho Civil con base a los principios del Derecho de Consumo..................................... 144 c) La vinculación entre el Derecho Civil y el Derecho de Consumo..................................................................... 145 1.1.2. Las experiencias normativas.............................................. 146
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1.2. La regulación de la relación de consumo fuera de los Códigos Civiles.......................................................................................... 148 1.2.1. Fundamentos del tratamiento autónomo........................... 148 1.2.2. Modelos............................................................................ 151 a) Sistemas codificados.................................................... 152 b) Sistemas no codificados............................................... 154 1.2.3. Consecuencias................................................................... 156 a) Relación entre las acciones derivadas de los estatutos reguladores de la relación de consumo y de los Códigos Civiles................................................................... 157 a.1. La primacía de la regulación especial................... 157 a.2. La aplicación de la norma más favorable al consumidor............................................................... 160 a.3. La situación en el Derecho Chileno...................... 163 a.3.1. La LPDC desplaza al Derecho Común....... 164 a.3.2. La LPDC no desplaza al Derecho Común.. 165 b) Régimen supletorio...................................................... 167 b.1. Cuándo procede la integración............................ 168 b.2. Legislaciones que establecen de manera expresa un régimen supletorio.......................................... 169 b.3. Una mirada a la situación chilena: la ausencia de un régimen supletorio claro................................. 170 2. La Constitución como fuente del Derecho de Consumo...................... 173 2.1. Una aproximación a los procesos de constitucionalización.......... 174 2.2. La aplicación directa de la Constitución...................................... 176 2.2.1. La doctrina de la aplicación directa de la Constitución...... 176 2.2.2. La aplicación directa de la Constitución en el Derecho Privado y de Consumo........................................................... 177 2.3. El reconocimiento de los derechos de los consumidores en la Constitución................................................................................ 180 2.3.1. Reconocimiento de los derechos de los consumidores, dentro de los catálogos de derechos humanos......................... 181 2.3.2. Reconocimiento de los derechos de los consumidores, a propósito del sistema económico....................................... 187 2.3.3. La situación en el Ordenamiento Jurídico chileno............. 188 a) La situación actual....................................................... 188 b) Dos iniciativas............................................................. 191
IV. LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES 1. Los catálogos de derechos básicos de los consumidores....................... 196 1.1. El derecho a la libre elección del bien o servicio........................... 198 1.1.1. Libertad contractual.......................................................... 199 1.1.2. Las formas válidas de manifestación de la voluntad.......... 201
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1.1.3. Otros aspectos del derecho a la libre elección del bien o servicio.............................................................................. 206 1.2. El derecho a la información......................................................... 207 1.2.1. La información básica comercial....................................... 208 1.2.2. La publicidad.................................................................... 209 1.3. El derecho a la no discriminación arbitraria................................ 211 1.3.1. La calificación de la arbitrariedad...................................... 212 1.3.2. Algunas manifestaciones concretas.................................... 214 a) La negativa a la venta o la prestación de un servicio.... 215 b) Los sistemas de seguridad............................................ 216 c) La publicidad abusiva.................................................. 219 d) Una mención a la discapacidad.................................... 220 1.3.3. Acciones a que da lugar la vulneración del derecho a la no discriminación arbitraria en materia de consumo.............. 227 1.4. El derecho a la seguridad en el consumo...................................... 228 1.4.1. La seguridad en el consumo y la protección de la salud..... 228 1.4.2. Derecho a la protección del medio ambiente..................... 231 a) El fundamento del derecho a la protección del medio ambiente...................................................................... 232 b) Algunas manifestaciones.............................................. 233 1.5. El derecho a la indemnización de los daños sufridos.................... 235 1.5.1. El daño extrapatrimonial................................................... 236 1.5.2. Los daños punitivos........................................................... 239 1.6. El derecho a la educación en el consumo..................................... 241 1.7. Los derechos básicos: ¿programáticos o subjetivos?..................... 244 2. Los deberes de los consumidores......................................................... 247 2.1. El deber de informarse responsablemente.................................... 249 2.2. El deber de evitar riesgos............................................................. 251 2.3. El deber de accionar de acuerdo a los medios que la ley franquea............................................................................................. 256 2.4. El deber de contratar con el comercio establecido........................ 258 3. El abuso del derecho y los límites de los derechos de los consumidores....................................................................................................... 259 3.1. Una breve aproximación a su evolución histórica........................ 260 3.1.1. Antecedentes y origen de la teoría del abuso del derecho... 260 3.1.2. Los derechos no son absolutos.......................................... 264 3.1.3. El reconocimiento del abuso del derecho en los ordenamientos jurídicos............................................................... 267 3.2. Los presupuestos de configuración del abuso del derecho............ 269 3.2.1. El interés protegido por la norma...................................... 270 3.2.2. El fin económico o social del derecho................................ 271 3.2.3. El animo de dañar............................................................. 272 3.2.4. Otros criterios................................................................... 273 3.3. La naturaleza jurídica del abuso del derecho............................... 273
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3.4. La situación en el Derecho de Consumo...................................... 276 3.4.1. Delimitando los criterios generales.................................... 278 3.4.2. Un caso particular: el error en el precio............................. 282 a) La obligatoriedad de la oferta y el principio de integración publicitaria del contrato....................................... 283 b) El ejercicio abusivo del derecho................................... 285 c) El análisis de la posición subjetiva del consumidor en el caso concreto........................................................... 288
V. A MODO DE FINALIZACIÓN................................................ 293 VI. BIBLIOGRAFÍA...................................................................... 295
Glosario ALPS Art., Arts. C.Ap. BGB CC CCCo CCon COT
CP CPC
CPDC CPE CPR CR CS HL Ing. JPL LCD LGB
Allgemeines Landrecht für die Preußischen Staaten, 01.06.1794. Artículo(s). Corte de Apelaciones. Bürgerliches Gesetzbuch. Código Civil, sin mención a un determinado país, se entiende la referencia realizada al Código chileno. Código Civil y Comercial. Código del Consumo, Codice de Consumo; Code de la Consommation. Código Orgánico de Tribunales, sin mención a un determinado país, se entiende la referencia realizada al Código chileno. Código Penal, sin mención a un determinado país, se entiende la referencia realizada al Código chileno. Código de Procedimiento Civil, sin mención a un determinado país, se entiende la referencia realizada al Código chileno. Código de Protección y Defensa del Consumidor, Codigo de proteção e defesa do consumidor. Constitución Política del Estado. Constitución Política de la República. Constitución de la República. Corte Suprema. Historia de la Ley. Ingreso de Corte. Juzgado de Policía Local. Ley sobre Competencia Desleal. DFL N° 3 que fija el texto refundido, sistematizado y concordado de la Ley General de Bancos y otros cuerpos legales que se indican.
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Erika Isler Soto
Ley 19.496 sobre Protección de los Derechos de los Consumidores. ProdHaftG Gesetzüber die Haftung für fehlerhafte Produkte. Sernac Servicio Nacional del Consumidor. ZGB ZivilGesetzBuch. §, §§ Parágrafo(s).