tratados
El término inglés Compliance significa literalmente «cumplimiento». Sin embargo, conceptualmente se refiere más bien a los modelos de organización y cumplimiento (terminología italiana), o de organización y gestión (terminología española), que las empresas más importantes económicamente —así como otras personas jurídicas— deben autorizar e implementar para autorregularse y fijar los límites a partir de los cuales se puede considerar una actuación de esa empresa como delictiva. Es, por tanto, una institución de control. Su importancia radica en que, si la empresa logra probar en un proceso penal en el que es investigada, que cumplió con las normas de su propia autorregulación, quedará libre de toda culpa y por tanto exenta de responsabilidad criminal, mientras que, si no lo logra probar, será condenada, bien íntegramente, bien, por manifestaciones de un derecho premial específico, con atenuantes. Como ello no sólo sucede en España, y como además tiene una vertiente constitucional, una vertiente penal sustantiva y una vertiente procesal penal, el estudio interdisciplinar y comparado es absolutamente necesario. Este Tratado cumple todas esas expectativas. Una obra teórico-práctica, esencial para que los jueces, magistrados, fiscales y abogados penalistas comprendan hoy el complejo mundo de la responsabilidad penal de las personas jurídicas y los programas de Compliance.
CHRISTA M. MADRID BOQUÍN
TRATADO SOBRE COMPLIANCE PENAL
(Coordinadora)
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas y Modelos de Organización y Gestión
TRATADO SOBRE COMPLIANCE PENAL
(Director)
JUAN-LUIS GÓMEZ COLOMER
tratados
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JUAN-LUIS GÓMEZ COLOMER (Director)
CHRISTA M. MADRID BOQUÍN (Coordinadora)
ISBN 978-84-1336-178-9
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TRATADO SOBRE COMPLIANCE PENAL Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas y Modelos de Organización y Gestión
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Javier de Lucas Martín
Ana Cañizares Laso
Víctor Moreno Catena
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Héctor Olasolo Alonso
Owen Fiss
Luciano Parejo Alfonso
Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Tomás S. Vives Antón Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
TRATADO SOBRE COMPLIANCE PENAL Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas y Modelos de Organización y Gestión
JUAN-LUIS GÓMEZ COLOMER (Director)
CHRISTA M. MADRID BOQUÍN (Coordinadora)
tirant lo blanch Valencia, 2019
Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com
© Juan-Luis Gómez Colomer Christa M. Madrid Boquín y otros
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-179-6 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
Autores por orden alfabético Arangüena Fanego, Coral Asencio Mellado, José María Bachmaier Winter, Lorena Banacloche Palao, Julio Britta Scandelari, Gustavo Busato, Paulo César Caro Coria, Dino Carlos Castillejo Manzanares, Raquel Chiesa, Luis Choukr, Fauzi Hassan Colomer Hernández, Ignacio Cordón Moreno, Faustino Cuéllar Cruz, Rigoberto De Couto Brito, Alexis De la Cuesta Arzamendi, José Luis Del Moral García, Antonio Díaz y García Conlledo, Miguel Dolz Lago, Manuel-Jesús Donna, Edgardo Esparza Leibar, Iñaki Etxeberría Bereziartua, Eneko Etxeberría Guridi, José Francisco Faraldo Cabana, Patricia Fernández Teruelo, Javier G. Ferré Olivé, Juan Carlos Flores Prada, Ignacio Fuentes Soriano, Olga Galán Muñoz, Alfonso García Albero, Ramón
García Moreno, Beatriz Gascón Inchausti, Fernando Gómez Colomer, Juan-Luis Gómez-Jara Díez, Carlos González Cano, Ma. Isabel González Cussac, José L. González Granda, Piedad Jimeno Bulnes, Mar Larriba Hinójar, Beatriz Liñán Lafuente, Alfredo Madrid Boquín, Christa M. Martínez Santos, Antonio Martín Pastor, José Moreno Catena, Víctor Muerza Esparza, Julio Navarro Valencia, Juan Carlos Nieto Martín, Adán Ontiveros Alonso, Miguel Ortiz de Urbina Gimeno, Íñigo Pérez Gil, Julio Pillado González, Esther Planchadell Gargallo, Andrea Preuss, Tamina Renzetti, Silvia Rübenstahl, Markus Sánchez Rubio, Ana Serrano Hoyo, Gregorio Serrano Masip, Mercedes Vargas Lozano, Renato Velásquez Velásquez, Fernando Vidales Rodríguez, Caty
Índice Abreviaturas y Siglas............................................................................................ 15 Persona jurídica, responsabilidad criminal, modelo de cumplimiento y proceso penal: una presentación............................................................................. 17 A) INTRODUCCIÓN Introducción: La responsabilidad penal de las personas jurídicas y el control de su actividad: Estructura jurídica general en el Derecho Procesal Penal español y cultura de cumplimiento (Compliance Programs).............................................................. 25 Juan-Luis Gómez Colomer
B) DERECHO PENAL SUSTANTIVO Penas para las personas jurídicas en el Código Penal español................................ 67 José Luis de la Cuesta Arzamendi
La responsabilidad penal de las personas jurídicas: Un análisis dogmático........... 101 Miguel Díaz y García Conlledo
Doctrina de la Fiscalía General del Estado sobre Compliance: Discordancias con la Jurisprudencia....................................................................................................... 125 Manuel-Jesús Dolz Lago
Los compliance programs y la atenuación de la responsabilidad penal................... 157 Patricia Faraldo Cabana
El control de la responsabilidad penal de la persona jurídica a través de los modelos de cumplimiento: Las condiciones legales establecidas en el art. 31 bis 2 y ss. CP... 181 Javier G. Fernández Teruelo
El compliance penal tributario............................................................................... 211 Juan Carlos Ferré Olivé
Acción, tipicidad y culpabilidad penal de la persona jurídica en tiempos del compliance: Una propuesta interpretativa................................................................... 243 Alfonso Galán Muñoz
Responsabilidad penal y compliance en los grupos de empresas.............................. 277 Ramón García Albero
Cultura de cumplimiento de la legalidad y su plasmación en los estándares nacionales e internacionales de Compliance............................................................................ 299 Carlos Gómez-Jara Díez
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Índice
Condiciones y requisitos para la eficacia eximente o atenuante de los programas de prevención de delitos.............................................................................................. 317 José L. González Cussac
El oficial de cumplimiento: Su responsabilidad penal............................................. 347 Alfredo Liñán Lafuente
De la ética pública al public compliance: Sobre la prevención de la corrupción en las administraciones públicas................................................................................ 379 Adán Nieto Martín Beatriz García Moreno
Blanqueo, responsabilidad de las personas jurídicas y programas de cumplimiento........................................................................................................................... 409 Caty Vidales Rodríguez
C) DERECHO PROCESAL PENAL El derecho al silencio, a no declarar contra uno mismo y a no confesarse culpable de la persona jurídica y el régimen de compliance.................................................. 439 Coral Arangüena Fanego
La infracción del derecho al honor por los medios de comunicación. La responsabilidad penal de los directivos y los derechos de los periodistas como límite a su exigencia............................................................................................................... 473 José María Asencio Mellado
El régimen jurídico-procesal del whistleblower. La influencia del Derecho europeo. 503 Lorena Bachmaier Winter Antonio Martínez Santos
El principio de oportunidad y la responsabilidad penal de las personas jurídicas: el papel de los programas de cumplimiento normativo (Compliance Programs)..... 551 Julio Banacloche Palao
Los principios probatorios y el compliance............................................................. 583 Raquel Castillejo Manzanares
Derechos fundamentales y valor probatorio en el proceso penal de las evidencias obtenidas en investigaciones internas en un sistema de compliance......................... 609 Ignacio Colomer Hernández
Responsabilidad penal de la empresa y Derecho concursal..................................... 653 Faustino Cordón Moreno
Compliance en la doctrina de la Sala Segunda del Tribunal Supremo: Presente y perspectivas........................................................................................................... 675 Antonio del Moral García
Índice
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Medidas cautelares y responsabilidad penal de las personas jurídicas.................... 705 José Francisco Etxeberría Guridi Eneko Etxeberría Bereziartua
La ausencia de la persona jurídica en el proceso penal.......................................... 741 Ignacio Flores Prada Ana Sánchez Rubio
Responsabilidad penal de la persona jurídica y ne bis in ídem............................... 805 Olga Fuentes Soriano
Inviolabilidad del domicilio, registros en dependencias de las personas jurídicas y programas de cumplimiento................................................................................... 837 Fernando Gascón Inchausti
La prueba sobre la infracción de los deberes de supervisión, vigilancia y control. Especial consideración de los programas de cumplimiento penal............................ 861 Mª Isabel González Cano
El derecho fundamental a la libertad de empresa y compliance penal..................... 895 Piedad González Granda
Normas de la Unión Europea sobre responsabilidad (penal o administrativa) de las personas jurídicas y sobre compliance: Su adaptación en España..................... 939 Mar Jimeno Bulnes
Competencia y conexión en los procesos penales con persona jurídica investigada: Su repercusión en caso de compliance.................................................................... 975 José Martín Pastor
El derecho de defensa de las personas jurídicas...................................................... 1009 Víctor Moreno Catena
Aplicación y control procesal de los modelos de organización y funcionamiento....... 1039 Julio Muerza Esparza
Carga de la prueba y sistemas de gestión de compliance......................................... 1061 Julio Pérez Gil
Presunción de inocencia y compliance.................................................................... 1091 Esther Pillado González
Prohibiciones probatorias en la investigación de delitos cometidos por personas jurídicas................................................................................................................ 1121 Andrea Planchadell Gargallo
Programas de cumplimiento penal para la prevención del delito corporativo y decomiso de bienes y ganancias provenientes del mismo o de actividad delictiva previa propia o ajena a la persona jurídica...................................................................... 1165 Gregorio Serrano Hoyo
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Índice
El interrogatorio de la persona jurídica y la admisión de hechos objeto de compliance.......................................................................................................................... 1203 Mercedes Serrano Masip
D) DERECHO COMPARADO La incorporación de los programas de cumplimiento (“criminal compliance”) en la realidad jurídico-penal latino-americana............................................................... 1231 Paulo César Busato Gustavo Britta Scandelari
La responsabilidad de las personas jurídicas en el Perú y los criminal compliance programs como atenuantes y eximentes de la responsabilidad de la persona jurídica.......................................................................................................................... 1259 Dino Carlos Caro Coria
Relatório Brasieliro. Questionário Internacional Compliance................................. 1311 Fauzi Hassan Choukr Alexis de Couto Brito
La responsabilidad penal de las personas jurídicas en el nuevo Código Penal hondureño: Alcance y desafíos de implementación........................................................ 1347 Rigoberto Cuéllar Cruz
Compliance y la persona jurídica en el Derecho Penal argentino............................ 1371 Edgardo Donna
La responsabilidad penal de las personas jurídicas y el rol del corporate compliance en el ordenamiento francés. Un interesante ejemplo de lucha contra la corrupción.. 1403 Iñaki Esparza Leibar
La responsabilidad penal de las personas jurídicas en Inglaterra: Consideraciones sustantivas y procesales sobre el papel del criminal compliance.............................. 1429 Christa M. Madrid Boquín
Criminal Compliance en México............................................................................ 1477 Miguel Ontiveros Alonso
Compliance y responsabilidad penal de entes colectivos en los EE.UU.................... 1501 Íñigo Ortiz de Urbina Gimeno Luis Chiesa
La responsabilità “amministrativa dipendente da reato” degli enti nel sistema italiano................................................................................................................. 1543 Silvia Renzetti
Índice
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Internal Investigations als Compliance-Aufgabe und Pflicht der Organe deutscher Kapitalgesellschaften............................................................................................. 1579 Markus Rübenstahl Tamina Preuss
Compliance y responsabilidad de las personas jurídicas en el Derecho Colombiano.......................................................................................................................... 1615 Fernando Velásquez Velásquez Renato Vargas Lozano
E) MODELOS DE GESTIÓN Y CUMPLIMIENTO Modelos de organización y gestión de cumplimiento normativo y de prevención de delitos: De la teoría a la práctica........................................................................... 1657 Beatriz Larriba Hinojar Juan Carlos Navarro Valencia
Índice bibliográfico general............................................................................... 1677
Abreviaturas y Siglas AEPD Agencia Española de Protección de Datos. AJM Auto Juzgado de lo Mercantil. AN Audiencia Nacional. APD Acuerdo de Procesamiento Diferido. Art. Artículo. AA.VV. Autores varios. BOE Boletín Oficial del Estado. CC AA Comunidades Autónomas. CC Código Civil. CDFUE Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea. CE Constitución Española. CEDH Convenio Europeo para la protección de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales. CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos. CFGE 2011 Circular 1/2011 relativa a la responsabilidad penal de las personas jurídicas conforme a la reforma del código penal efectuada por ley orgánica número 5/2010. CFGE 2016 Circular 1/2016, sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas conforme a la reforma del código penal efectuada por ley orgánica 1/2015. CJ Concordancia jurisprudencia. CNMV Comisión Nacional del Mercado de Valores. CoE Consejo de Europa. CP Código Penal (Español). D Decreto. DCE 2013 Dictamen 358/2013, BOE de fecha 31 de marzo de 2015. DUDH Declaración Universal de Derechos Humanos. EE.UU. Estados Unidos de América. FGE Fiscalía General del Estado. ISO International Organization to Standardization. LC Ley 22/2003 de 9 de julio, Concursal. LEC Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. LECrim Ley de Enjuiciamiento Criminal. LJ Lord Justice.
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Abreviaturas y Siglas
LO Ley Orgánica. LOPD Ley Orgánica de Protección de Datos. LOPJ Ley 6/1985 de 1 de julio, Orgánica del Poder Judicial. LSC Ley de Sociedades De Capital. OCDE Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico. ONUDD Oficina de las Naciones Unidas Contra la Droga y el Delito. PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. RD Real Decreto. RPPJ Responsabilidad penal de las personas jurídicas. s. Sección. SA Sociedad Anónima. STC Sentencia del Tribunal Constitucional. STS Sentencia del Tribunal Supremo. TC Tribunal Constitucional. TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos. TFUE Tratado sobre el Funcionamiento de la Unión Europea de 13 diciembre 2007. TS Tribunal Supremo. TSJ Tribunal Superior de Justicia. UE Unión Europea. UIT Unidad impositiva tributaria.
Persona jurídica, responsabilidad criminal, modelo de cumplimiento y proceso penal: una presentación La editorial Tirant lo Blanch, una luminosa estrella jurídica nacida en mi tierra, pero radicada en el mundo, me propuso hace más de un año que dirigiera un Tratado sobre Compliance. Le dije inmediatamente que sí, no sólo por estar agradecido por haber pensado en este humilde profesor de provincias, que también, ni tampoco sólo por la gran amistad que me une con su Director-Gerente, Salvador Vives, que indiscutiblemente así es, sino sobre todo por la necesidad de una obra así. Compliance es una institución jurídica extranjera, básicamente anglosajona, que a través de Francia e Italia ha pasado a formar parte de nuestra legislación en 2015, una vez regulada la responsabilidad penal de la persona jurídica en 2010, complementada en sus aspectos procesales en 2011. El término inglés Compliance ha sido traducido de varias maneras. Literalmente significa “cumplimiento”. Aunque resulta plástico, no explica realmente el profundo contenido jurídico que hay detrás de él. Se trata más bien de los modelos de organización y cumplimiento (terminología italiana), o de organización y gestión (terminología española), que las empresas más importantes económicamente —así como otras personas jurídicas— deben autorizar e implementar, para autorregularse y fijar los límites a partir de los cuales se puede considerar una actuación de esa empresa como ilegítima, básicamente como delictiva. Es, por tanto, una institución de control. Tendrá por tanto menos de 5 años de existencia cuando se publique esta obra. Su importancia radica para España en que, si la empresa logra probar en un proceso penal en el que es investigada / acusada, que cumplió con las normas de su propia autorregulación, quedará libre de toda culpa y por tanto exenta de responsabilidad criminal, mientras que, si no lo logra probar, será condenada, bien íntegramente, bien, por manifestaciones discutibles de un derecho premial específico, con atenuantes. Como ello no sólo sucede en España, y como además tiene una vertiente constitucional, una vertiente penal sustantiva y una vertiente procesal penal, el estudio interdisciplinar y comparado es absolutamente necesario. La elaboración del programa de organización y gestión (Compliance) y la
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Juan-Luis Gómez Colomer
acreditación de su cumplimiento para que la persona jurídica no sea responsable penalmente, resultan hoy, en nuestra realidad social, un tema clave a la vista de la enorme importancia de la criminalidad organizada (y no sólo ella), dispuesta a delinquir en forma más atroz cada día, y el frecuente uso de empresas (pantalla, generalmente) para cometer sus horrendos y frecuentes crímenes, ocultarlos y procurar su impunidad, algo que nuestra moderna sociedad no puede tolerar. La organización interna del tratado me ha resultado difícil. He querido ser, y creo que lo he conseguido, responsablemente ambicioso, pues, como era de prever por quienes me conocen, no me he limitado sólo al Derecho Procesal, ni tampoco sólo a España. Sin los demás bien poco somos, si somos algo. Por eso pasé unas largas semanas estudiando el tema desde el punto de vista sustantivo, desde el punto de vista procesal y, como protección general, desde el punto de vista constitucional, leyendo mucha bibliografía extranjera y haciéndome cargo de los problemas prácticos más importantes que se producen en los países más relevantes de nuestro entorno jurídico. Luego me asesoré con personas que saben, todas ellas participantes en este libro, para dar definitivamente en el clavo y diseñar un contenido ajustado a lo que se necesita conocer jurídicamente hoy en España y en América Latina. En relación con este pensamiento y como consecuencia de ello, establecí una triple estructura: Penal, Procesal Penal y de Derecho comparado. Me reservé para mí, el menos importante en este tema de todos los autores que participan, una introducción, breve y con carácter general, para quienes por primera vez se acercan a esta materia, no exenta de crítica y en absoluto meramente informativa. a) Penalmente consideré que los temas más relevantes eran, sin aspiraciones de fijar un orden, los siguientes: Análisis dogmático de la responsabilidad penal de las personas jurídicas; acción, culpabilidad y autoría de la empresa sujeta a responsabilidad criminal; responsabilidad penal en grupos de empresas; política criminal y control de la responsabilidad penal de la persona jurídica a través de modelos de cumplimiento; principio de legalidad y estándares nacionales de Compliance; condiciones y requisitos de los Programas de Cumplimiento Penal; Public Compliance; doctrina de la Fiscalía General del Estado sobre Compliance: Discordancias con la Jurisprudencia; penas y sanciones impuestas a las personas jurídicas; la atenuación de la pena por Compliance; blanqueo de dinero y Compliance; el Oficial de Cumplimiento: Su responsabilidad penal; Compliance en los delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social.
Presentación
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b) Procesalmente, pensé en los siguientes: Aplicación y control procesal de los modelos de organización y cumplimiento; política económica y Compliance; el derecho fundamental a la libertad de empresa y Compliance; el derecho al honor de la persona jurídica y el régimen de Compliance; el derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio y Compliance; el derecho de defensa de la persona jurídica; el derecho a no confesarse culpable y el derecho a no declarar contra sí mismo de la persona jurídica y el régimen de Compliance; el principio de oportunidad y la responsabilidad de las personas jurídicas: El rol jurídico de la Compliance; los principios probatorios y Compliance; Compliance y víctimas del delito; presunción de inocencia y Compliance; competencia y conexión en los procesos penales con persona jurídica investigada; su repercusión en caso de Compliance; la jurisprudencia del Tribunal Supremo respecto a los modelos de organización y cumplimiento; Ne bis in ídem administrativo y procesal penal y Compliance; medidas cautelares y responsabilidad penal de las personas jurídicas; la prueba de la infracción del debido control; el interrogatorio de la persona jurídica y la admisión de hechos objeto de Compliance; valor probatorio de las investigaciones internas; carga de la prueba y Compliance; prohibiciones probatorias en la investigación de delitos cometidos por las personas jurídicas; el régimen jurídico-procesal del Whistleblower; la influencia del Derecho europeo y normas de la Unión Europea sobre responsabilidad (penal o administrativa) de las personas jurídicas y sobre Compliance, y su adaptación en España; el Oficial de Cumplimiento: Problemas procesales; responsabilidad penal de la empresa y Derecho concursal; y decomiso y Compliance. c) También consideré que los países a contemplar en este Tratado debían ser los más relevantes, además de aquéllos con los que mantenemos una relación jurídica fluida y tenemos una cierta influencia: en Europa (Alemania, Francia, Inglaterra e Italia), en América del Norte (Estados Unidos y México), en América central (Honduras), y en América del Sur (Argentina, Brasil, Colombia y Perú). Añadí la ONU y una consideración global de América Latina. La Unión Europea está tratada en las partes sustantiva y procesal precedentes, porque me ha parecido más adecuado sistemáticamente. d) Finalmente, este tratado contiene unos modelos de programas normativos de cumplimiento, tanto para grandes y medianas empresas, como para pequeñas empresas. De esta manera la visión práctica de este estudio tiene una consideración relevante.
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Aunque parezca que los temas escogidos dejaban poco margen de maniobra a los autores, he dejado sin embargo libertad a los mismos para considerar dentro del marco general y la propuesta concreta lo que consideraran más importante. La libertad de cátedra es absolutamente necesaria y sagrada, es además determinante si es erudita. Les agradezco su comprensión, porque salvo pequeños cambios, más bien obligados para no reiterar temas, todos aceptaron mi propuesta. En el ámbito sustantivo se tratan todos los temas candentes en estos momentos en España, con reflejo internacional y comparado. Me gustaría destacar los siguientes: Crítica al sistema de responsabilidad vicarial y al de heterorresponsabilidad a la vista de las grandes disparidades intelectuales al respecto; justificaciones de las personas jurídicas excluidas de la aplicación de la ley; complejidades conceptuales del programa de cumplimiento como mecanismo de control de riesgos y modelo de prevención, ¿estamos ante una impunidad programada?; la cultura del cumplimiento; el juego de las atenuantes y eximentes específicas en el sistema penal vigente; ¿creación jurisprudencial del delito corporativo?; el beneficio obtenido, etc., etc. En el ámbito procesal penal sucede lo mismo, pues al lado de cuestiones de alto nivel, como la titularidad de derechos fundamentales en el proceso penal de la persona jurídica, entre los que destaca la compleja cuestión del derecho de defensa de la persona jurídica, pero no sólo ésta (es problemática la aplicación de los derechos de inviolabilidad de domicilio, o a no declarar contra sí mismo y a no confesarse culpable); ofrece problemas importantes la aplicación del principio de oportunidad acogiéndose al instituto de la conformidad en el caso de procesos penales contra personas jurídicas; también es un tema muy relevante la cuestión de la carga de la prueba, en donde la irrupción del Compliance podría haber alterado la regla clásica del proceso penal que niega la existencia de carga de la prueba en el mismo; juego con el principio de la presunción de inocencia (como garantía constitucional) y con la máxima “in dubio pro reo” (como regla probatoria), etc., etc. Incluso hay espacio para pensamientos filosóficos más profundos, no sólo en torno a si es admisible relacionar un ser irreal, como lo es la persona jurídica, con su propia proyección en una actividad humana delictiva, sino también más allá, en torno a si no estaremos realmente buscando apoyos inadmisibles al gran poder, sobre todo al económico, que ratificaría la jurisprudencia sin detenerse a pensar mucho, al facilitar su impunidad exigiendo tan sólo unos, aparentemente sencillos, programas normativizados, de los que puede deducirse mediante una prueba fácil de cumplimiento la