1_9788491902027 by Editorial Tirant Lo Blanch

DERECHO CATALÁN

Familia Sucesiones

Esta obra se centra, especialmente desde la perspectiva del Derecho civil catalán, en el concepto, examen y regulación legal de las distintas clases de familias monoparentales y de otras posibles relaciones de convivencia, con o sin domesticidad común, y trata, en sus fases previas y posteriores, sobre su respectivo estatuto y régimen jurídico, personal, patrimonial, familiar, parental, de la filiación y sucesorio. En el volumen primero se estudia el concepto y clases de familia monoparental en sus perspectivas sociológica, doctrinal, y legal y se examina la monoparentalidad por causa de viudez y por causa de crisis matrimoniales (separación de hecho, separación legal, divorcio y nulidad matrimonial). En el volumen segundo se analizan, la monoparentalidad por causa de extinción de las uniones estables de pareja, la monoparentalidad directa en solitario o por elección, otras formas de convivencia, con o sin domesticidad común, y las relaciones convivenciales de ayuda mutua. En el volumen tercero, con el fin de complementar la panorámica del estatuto jurídico personal, patrimonial y sucesorio de estas familias y relaciones convivenciales, se exponen los fundamentos del marco legal “común” de determinadas instituciones propias del Derecho familiar y sucesorio catalán que también son de aplicación general (ejercicio de la potestad parental; determinación e impugnación de la filiación; problemática de las técnicas de reproducción asistida; adopción; actos y negocios de última voluntad; y cuestiones varias relativas al iter sucesorio). En aras a facilitar una mejor visión de conjunto de las materias examinadas se efectúan las oportunas remisiones al Derecho civil común, Derecho interregional privado, Derecho internacional privado y Derecho comunitario, y se tiene en cuenta la legislación estatal de carácter básico o de competencia exclusiva estatal así como la doctrina y jurisprudencia de los tribunales.

Josep Mª Fugardo Estivill

Regímenes económicos y familiares. Monoparentalidad derivada de la extinción del matrimonio y las crisis matrimoniales (Especial atención al Derecho catalán)

DERECHO CATALÁN

Familias monoparentales y relaciones de convivencia

VOLUMEN I

Familias monoparentales y relaciones de convivencia Regímenes económicos y familiares. Monoparentalidad derivada de la extinción del matrimonio y las crisis matrimoniales (Especial atención al Derecho catalán)

VOLUMEN I

Josep Mª Fugardo Estivill

FAMILIAS MONOPARENTALES Y RELACIONES DE CONVIVENCIA Regímenes económicos y familiares. Monoparentalidad derivada de la extinción del matrimonio y las crisis matrimoniales (Especial atención al Derecho catalán) VOLUMEN I

JOSEP Mª FUGARDO ESTIVILL

Valencia, 2018

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â€œToday, lone parents are one of the most challenging family formsâ€? E. Ruspini Diversity in family life (2015)

Índice Abreviaturas............................................................................................. 13

PARTE I LA FAMILIA MONOPARENTAL. INTRODUCCIÓN Y PROBLEMÁTICA SOCIO-JURÍDICA Capítulo I INTRODUCCIÓN A LA FAMILIA MONOPARENTAL 1. Nuevas concepciones en la configuración de las relaciones familiares. 17 2. Bases jurídicas del reconocimiento y protección de las familias monoparentales........................................................................................... 25 3. En torno a la expresión “familia monoparental”................................ 30 4. Familias: “monomarental”, “monomadrental y “monopadrental”...... 35 5. Aproximación doctrinal al concepto de familia monoparental............ 38 6. La jefatura monoparental. Clases....................................................... 54 7. Problemática socio-política de la monoparentalidad........................... 57 8. Construcciones sociológicas sobre la monoparentalidad (I)................ 60 9. Construcciones sociológicas sobre la monoparentalidad (II)............... 69 10. Realidad social de la monoparentalidad............................................. 73 Capítulo II MONOPARENTALIDAD Y DERECHO POSITIVO 1. Heterogeneidad familiar y Derecho positivo catalán........................... 83 2. Monoparentalidad y normativa de Derecho positivo catalán.............. 90 3. Decreto 151/2009, de 29 de septiembre, de desarrollo parcial de la Ley 18/2003, de 4 de julio, de apoyo a las familias.................................... 93 4. Concepto administrativo de familia monoparental. Requisitos que deben cumplirse (Decreto 151/2009, de 29 septiembre)......................... 100 5. Categorías de familias monoparentales y diploma acreditativo. Plazo de validez........................................................................................... 105 6. La familia monoparental en el Derecho positivo estatal y autonómico................................................................................................... 110

Índice

PARTE II MONOPARENTALIDAD POR EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO Y CRISIS MATRIMONIALES Capítulo III MONOPARENTALIDAD POR CAUSA DE VIUDEZ. RÉGIMEN MATRIMONIAL Y ECONOMÍA POSTMATRIMONIAL 1. Monoparentalidad por muerte o declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges (viudez)..................................................................... 133 2. Determinación del régimen económico aplicable al matrimonio......... 135 3. Reglamento (UE) 2016/1103 del Consejo de 24 de junio de 2016 sobre regímenes económicos matrimoniales........................................... 152 4. Problemática de los derechos atribuidos ministerio legis al cónyuge supérstite............................................................................................ 163 5. Disposiciones generales aplicables al matrimonio............................... 169 6. Bienes adquiridos con pacto de supervivencia (arts. 231-15 a 231-17)..... 175 7. Otorgamiento de capítulos matrimoniales.......................................... 180 8. Pactos o acuerdos en previsión de una ruptura matrimonial............... 185 9. Regímenes económicos matrimoniales................................................ 196 10. El régimen económico matrimonial de separación de bienes............... 200 11. Referencia a los restantes regímenes económicos matrimoniales......... 208 12. Instituciones dotales y paradotales..................................................... 223 Capítulo IV MONOPARENTALIDAD MATRIMONIAL POST MORTEM. DERECHOS VIUDALES Y SUCESORIOS 1. 2. 3. 4.

Derechos viduales. Introducción......................................................... 227 Atribución del ajuar de la vivienda conyugal...................................... 229 Año de viudedad................................................................................ 232 Separación de bienes y compensación económica por razón de trabajo........................................................................................................ 239 5. Usufructo universal capitular.............................................................. 255 6. Referencia a la tenuta......................................................................... 259 7. Derechos sucesorios del cónyuge viudo.............................................. 260 8. Régimen jurídico de la cuarta vidual.................................................. 260 9. Orden general de los llamamientos en la sucesión intestada................ 269 10. El llamamiento, en usufructo universal, del cónyuge viudo o del conviviente supérstite de una unión estable.............................................. 277

Índice

Capítulo V LA MONOPARENTALIDAD Y LOS SUPUESTOS DE SEPARACIÓN, DIVORCIO Y NULIDAD MATRIMONIAL (I) 1. Las crisis matrimoniales..................................................................... 285 2. Resolución de conflictos familiares a través de la mediación............... 293 3. Matrimonio a distancia y monoparentalidad...................................... 299 4. Cuestiones jurídicas relacionadas con el matrimonio a distancia........ 306 5. Separación de hecho y monoparentalidad........................................... 313 6. La separación legal............................................................................. 321 7. Divorcio............................................................................................. 328 8. Medidas provisionales por causa de separación judicial, divorcio y nulidad matrimonial. Efectos comunes................................................... 330 9. Medidas definitivas adoptadas por la autoridad judicial..................... 336 Capítulo VI LA MONOPARENTALIDAD Y LOS SUPUESTOS DE SEPARACIÓN, DIVORCIO Y NULIDAD MATRIMONIAL (II) 1. 2. 3. 4. 5.

El convenio regulador......................................................................... 341 El plan de parentalidad....................................................................... 354 Ejercicio de la guarda o custodia de los hijos...................................... 362 Criterios legales para establecer el régimen de la guarda..................... 370 Referencia a la problemática de la sustracción internacional de menores...................................................................................................... 387 6. Pactos fuera del convenio regulador................................................... 393 7. La prestación compensatoria.............................................................. 394 8. Extinción de la prestación compensatoria........................................... 415 9. Atribución del derecho de uso sobre la vivienda familiar.................... 420 10. Criterios legales que rigen la atribución del uso de la vivienda familiar...................................................................................................... 432 11. Obligaciones por razón de la vivienda y actos dispositivos sobre la misma................................................................................................. 445 12. Exclusión de la atribución del derecho de uso a instancia de una de las partes................................................................................................. 450 13. Extinción del derecho de uso.............................................................. 453 14. Aspectos registrales del derecho de uso............................................... 459 15. Monoparentalidad y nulidad del matrimonio..................................... 469 BIBLIOGRAFÍA (ver Vol. III) Nota biográfica de Josep Mª Fugardo Estivill........................................... 485

ABREVIATURAS CC CCC CDCC CDFA CDFUE CDN CEDH CF CGEC CS CSE DA DCVB DGRN DIEC DJC DRAE DT DUDH é.a. EAC EJB Gencat ICAA IRSC LAF LC LCJI LDOIA

Código Civil español Código Civil de Cataluña Compilación de Derecho Civil de Cataluña (1960) Código del Derecho Foral de Aragón (Decreto legislativo 1/2011, de 22 de marzo) Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea Convenio de las Naciones Unidas sobre los derechos del niño, de 20 de noviembre de 1989 Convenio Europeo de Derechos Humanos Ley [catalana] 9/1998, de 15 de julio, del Código de Familia Consell de Garanties Estatutàries de Catalunya Ley 40/1991, de 30 de diciembre, Código de Sucesiones por Causa de Muerte en el Derecho Civil de Cataluña Carta Social Europea (1961) Disposición adicional Diccionari català-valencià-balear de A. M. Alcover y F. de B. Moll Dirección General de los Registros y del Notariado Diccionari del Institut d´Estudis Catalans Diccionari Jurídic Català Diccionario de la Real Academia Española Disposición transitoria Declaración Universal de Derechos Humanos (1948) énfasis añadido Estatuto de Autonomía de Cataluña Enciclopedia Jurídica Básica, 4 vols., Edit. Civitas, Madrid, 1995 Generalitat de Catalunya Institut Català de l’Acolliment i de l’Adopció Indicador de renta de suficiencia de Cataluña Ley [catalana] 18/2003, de 4 de julio, de Apoyo a las Familias Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal Ley 29/2015, de 30 de julio, de cooperación jurídica internacional en materia civil Ley [catalana] 14/2010, de 27 de mayo, de los derechos y las oportunidades en la infancia y la adolescencia.

14 LGBTI

LH LJV LN LOPJM

LRC LSC LTRHA PIDCP PIDESC R RDGEJD RDGRN RPE RPMDA

RRC RRM SAP STC STCC STSJC TC TEDH TJCE TRA TSJC

Abreviaturas

Ley [catalana] 11/2014, de 10 de octubre, para garantizar los derechos de lesbianas, gays, bisexuales, transgéneros e intersexuales y para erradicar la homofobia, la bifobia y la transfobia Ley Hipotecaria Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria Ley del Notariado de 28 de mayo de 1862 (texto consolidado). Ley Orgánica 1/1996, de 15 de enero, de Protección Jurídica del Menor, de modificación parcial del Código Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil (entrada en vigor: v. disp. final décima) Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital Ley 14/2006 de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966) Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966) Económicos Resolución de la DGRN Resolución de la Direcció general de Dret i d’Entitats Jurídiques Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado Resolución del Parlamento Europeo Decreto [catalán] 2/1997, de 7 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de Protección de Menores Desamparados y de la Adopción Reglamento del Registro Civil (D. 14 noviembre 1958) Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. Sentencia de la Audiencia Provincial Sentencia del Tribunal Constitucional Sentencia del Tribunal de Casación de Cataluña Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña Tribunal Constitucional Tribunal Europeo de Derechos Humanos Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas Técnica o técnicas de reproducción asistida Tribunal Superior de Justicia de Cataluña

PARTE I

LA FAMILIA MONOPARENTAL. INTRODUCCIÓN Y PROBLEMÁTICA SOCIO-JURÍDICA

Capítulo I

INTRODUCCIÓN A LA FAMILIA MONOPARENTAL 1. NUEVAS CONCEPCIONES EN LA CONFIGURACIÓN DE LAS RELACIONES FAMILIARES Las relaciones personales y modelos familiares se apoyan en los usos sociales, las instituciones, y el derecho; su ordenación y regulación son tributarias: de la evolución legislativa; las creencias y los credos religiosos; los cambios socio-económicos y también —en las sociedades modernas— de las posibilidades que ofrecen los avances médicos en materia de procreación, salud y reproducción asistida, sin descartar, en un futuro más o menos próximo, la incidencia del mejoramiento humano impulsado por los avances experimentados en otros campos del saber como, por ejemplo, la biotecnología, la cibernética y la singularidad biotecnológica1. En el moderno Derecho familiar de corte occidental, la estructura de las familias es un dato que la estadística revela como una realidad social muy diversa reflejo del dinamismo y complejidad del cambio social2. El modelo tradicional familiar, de carácter genético-biologicista y monogámico, vinculaba la sexualidad con la reproducción; la reproducción a las relaciones heterosexuales; las relaciones heterosexuales al matrimonio, y el matrimonio a la familia. Al establecer una distinción entre lo biológico y lo social, las nuevas concepciones disocian esta interrelación y convierten a los actores, con su capacidad de elección, en sujetos activos de nuevas configuraciones familiares3. Como observa Barceló Tous (2016: 133), “En el siglo XXI el jerárquico, binario y heteronormativo modelo arquetípico se ha declarado obsoleto. Nace la ‘familia posfamiliar’, término usado por Beck-Gernsheim (2011) para referirse a la nueva familia: múltiple,

3 1 2

Cortina y Serra (2015). Hareven (1995), Meil Landwerlin (2006). Grau Rubio y Fernández Hawrylak (2015).

Josep Mª Fugardo Estivill

pactada, cambiante. Para ello ha habido varias disociaciones sucesivas: a) del sexo con respecto a la reproducción; b) de la maternidad con respecto al matrimonio; c) de la maternidad con respecto a la pareja. Ni consorcio ni consorte han resistido el individualismo exacerbado del mundo posromántico”. Con arreglo a Sánchez Martínez (2010: 128), “la familia, lejos de ser una realidad natural, es una realidad social sometida a una revisión continua. […] Difícilmente podemos hablar ya de una familia sino de familias”4; aunque la familia es vista como una de las instituciones más resistentes al cambio, de hecho, como cualquier otra institución, está profundamente conformada por los procesos históricos (Ruspini, 2015: 4) y para que la familia pueda existir, subsistir y funcionar como un “cuerpo” —señala Bourdieu (1993: 34)— debe hacerlo como un “campo” de relaciones muy diversas (físicas, económicas, simbólicas, etc.) y las fuerzas de fusión (afectiva, sustancialmente), deben contrarrestar o compensar, de modo permanente, las fuerzas de fisión. Los tres factores, de origen histórico diverso, que en los últimos decenios, han influido en la formación de los modelos familiares, se centran en los siguientes puntos (Bestard, 2012: 4-7): a) La libertad de elección individual en la formación de la pareja. El interés familiar ha sido sustituido por el sentimiento individual y la elección matrimonial no sigue la lógica de los intereses familiares, sino la lógica individualista del sentimiento. Esta libertad también ha incidido en el fenómeno de la “desmatrimonialización” y el consiguiente ascenso de la cohabitación y el reconocimiento de uniones matrimoniales y convivenciales del mismo género. Desde una perspectiva jurídica, en la vigente sociedad catalana, salvando los particularismos afectivos vividos al margen de la pareja, y al igual que sucede en otros sistemas jurídicos próximos, puede decirse que en el Derecho civil catalán admite tres formas alternativas de convivir sexualmente en pareja: la mera convivencia (convivencia ajurídica); las uniones de hecho reguladas legalmente; y el matrimonio5.

4 5

Citado por Mª I. Barceló Tous (2016: 140). Llaquet de Emtrabasaguas (2012: 211-212).

Regímenes económicos y familares. Monoparentalidad derivada…

b) El principio de igualdad entre géneros. “Ni el imperativo de justicia se para ante el muro de la familia nuclear, ni el principio de igualdad quiere saber nada de la diferencia de sexos” (ibdm.: 5), y c) En todos los supuestos en que se halle presente y cualquiera que sea su causalidad, destaca el papel central del niño y el principio de la protección del menor en la formación de las relaciones familiares, y ello, aunque paradójicamente, se asista a un descenso de los índices de natalidad; “se tienen menos hijos y se busca el momento adecuado para tenerlos, pero sentimentalmente se invierte más en ellos. El deseo de descendencia se ha individualizado. No sigue los parámetros de un ciclo familiar clásico, un imperativo de la estructura familiar. Las familias monoparentales, las recompuestas y las del mismo sexo han cambiado la relación con la descendencia. La filiación indivisible y biológica ya no se contempla como la única posible y las funciones de madre y padre han sido sustituidas por la noción de parentalidad, que sirve para conceptualizar el ejercicio de la filiación después del divorcio y quién tiene capacidad para establecer un buen lazo de filiación” (ibdm.: 5). Desde una perspectiva jurídica, la diversidad y autonomización de los modelos familiares no sería tan intensa si no fuera por el influjo o reconocimiento de la evolución social y la acción legislativa de los poderes públicos que, a lo largo del tiempo, de acuerdo con los paradigmas ideológicos dominantes, confieren, reconocen, delimitan y atribuyen estados civiles, deberes, derechos y obligaciones familiares. A partir del amplio reconocimiento, desarrollo y tutela de los modernos derechos y libertades fundamentales, los códigos jurídicos tradicionales que regulaban el modelo familiar tradicional, se han liberalizado notablemente, lo que ha permitido una mayor diversificación y reconocimiento de los modelos y relaciones familiares. De acuerdo con M. Segalen (2012: 9): “La aparición de los modelos contemporáneos se basa en un reforzamiento del papel de los sentimientos y en el ascenso de la igualdad de sexos, que generan un aumento de la fragilidad del vínculo conyugal, la transformación de los vínculos de filiación —unos vínculos que cobran mayor firmeza pero que también, a menudo, resultan inciertos— y el establecimiento de nuevas relaciones con el niño.”.

Josep Mª Fugardo Estivill

La relevancia que se atribuye al reconocimiento, protección y tutela de los derechos fundamentales de la persona, y al libre desarrollo de la personalidad, la privacidad y la intimidad familiar, han favorecido la multiplicidad y variedad de formas posibles de convivencia familiar En palabras de M.ª Paz García Rubio (2007: 135-136) “se puede decir en relación con la familia actual que ‘… the traditional one-size-fits-all version of marriage has been replaced by taylor-made family forms’ [M. Bailey, ISFL, 2005: 134], de suerte que de un modelo familiar de corte rígido y monolítico se ha pasado a una pluralidad de modelos todos ellos con plena aceptación social […] Ante esta pluriformidad de modelos familiares, no es de extrañar que los sociólogos británicos recomienden sustituir el término ‘family’ por ‘family practices’ (Morgan, 1996, Smart and Neale, 1999) o que los alemanes prefieran hablar de Lebensformen [I. Ostner, 2001, p. 91]. En ambos casos el plural reemplaza al singular. Lo mismo sucede en nuestro país, donde la literatura jurídica opta ya frecuentemente por hablar de ‘familias’ y el propio Tribunal Constitucional lo ha reconocido también así” (entre otras, SSTC 222/1992; 47/1993; 116/1999 y 47/2003). “En definitiva —señala la autora citada— el artículo 39 de la CE ni prejuzga, ni describe el modelo familiar constitucionalmente protegido”. Como observa Rivas Rivas (2009: 15), “la disociación entre pareja conyugal, pareja parental y pareja progenitora como consecuencia de separar lo que hasta ahora iba unido, sexualidad, procreación, alianza y filiación, cuestiona el modelo biparental —padre/madre— dominante en la visión cultural del parentesco occidental y sin llegar a desaparecer, se identifica como uno más junto con los modelos de homoparentalidad —dos padres o dos madres para el caso de una pareja homosexual—, coparentalidad —un padre y una madre de dos parejas homosexuales—, monoparentalidad/monomarentalidad —hombres y mujeres solteros con hijos adoptados o procreados artificialmente— y pluriparentalidad —varias madres y varios padres en el caso de los hogares recompuestos y los procesos de reproducción asistida—”. En relación con el objeto de esta obra, históricamente, la situación de pérdida, falta o ausencia de uno de los progenitores con uno o más hijos menores o dependientes sujetos al cuidado de un solo progenitor por causa de viudez, separación matrimonial, divorcio o procreación no matrimonial…, que es el rasgo básico definidor de la