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EL DERECHO, LO SAGRADO Y EL NIHILISMO Perspectivas históricas, jurídicas y filosóficas

Jerarquía de métodos de interpretación.

Problemas y soluciones de la interpretación judicial contemporánea en países de tradición legislativa Iván C. Tolnay Algoritmización del Derecho y de la justicia Silvia Barona Vilar Denso y Ligero Michael Walzer Fronteras. Sobre la territorialidad del Estado Josef Isensee Decir no. El Imperativo de la Desobediencia Javier de Lucas La ética frente al espejo Guillermo Lariguet El Derecho de la Constitución Albert Venn Dicey Conflictos de Derechos. Problemas Teóricos y Supuestos Prácticos Juan Antonio García Amado (Coordinador)

(Editores)

¿Cuál es el estatus de lo sagrado en las sociedades? ¿Lo sagrado ha de concebirse como necesariamente vinculado, incluso asimilado, con lo religioso y con lo divino o, por el contrario, conviene separarlos cuidadosamente como instancias diferentes? En cualquier caso, ¿cuáles son las relaciones que cabe establecer entre ellos? ¿Cuál es la dialéctica entre la negación/reconstitución de lo sagrado en las sociedades modernas y contemporáneas y el espectro del nihilismo? ¿Cómo se conjuga todo ello en el derecho?

Si la relación entre el derecho y lo sagrado se hace patente desde las primeras manifestaciones de lo jurídico, el nihilismo y su relación con el derecho (y lo sagrado en el derecho) parece ser un fenómeno moderno. Sin embargo, por una parte, en un sentido importante, que tiene como tela de fondo la naturaleza no humana de Dios, el nihilismo parece indisociable de la experiencia religiosa y de la experiencia jurídica en la medida en que esta, desde sus primeras manifestaciones, ha sido —¿y sigue siendo?— permeada por elementos divinos. Por otra parte, lo sagrado, más que haber desaparecido del derecho ante los procesos de secularización del mundo moderno —como es común sostener— parece más bien haber transformado su presencia. No debe perderse de vista, tampoco, que el derecho puede estar escindido de lo sagrado y que lo sagrado no siempre es una manifestación de lo divino.

La estructura del libro refleja la pluralidad de puntos de vista (histórico-antropológico, filosófico y jurídico) a partir de los cuales los lectores podrán incursionar en esta problemática articulada por la relación entre el derecho, lo sagrado y el nihilismo en su dimensión temporal y con sus implicaciones metodológicas.

El progreso de la dogmática penal (y sus problemas) Fernando Miró Llinares

teoría

GERMÁN SUCAR EL DERECHO, LO SAGRADO ALBERTO PUPPO Y EL NIHILISMO

teoría

Lecciones de Teoría General del Derecho N. M. Korkunov Derecho al Silencio y Racionalidad Jurídica Germán Sucar

GERMÁN SUCAR ALBERTO PUPPO (Editores)

¿Legalizar la Tortura? Auge y Declive del Estado de Derecho Massimo la Torre Marina Lalatta Costerbosa La Abdicación del Derecho Adrian Vermeule Historia Moderna del Derecho Penal Alemán Thomas Vormbaum Crimen y Comunidad Claudio Martyniuk El Control de Convencionalidad. Hacia una Teoría de la Argumentación Convencional Francisco Vázquez Gómez Bisogno

978-84-1130-801-4

teoría

Hacer del Derecho una Verdad Viviente Owen Fiss

EL DERECHO, LO SAGRADO Y EL NIHILISMO Perspectivas históricas, jurídicas y filosóficas

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Marta Lorente Sariñena

Ana Cañizares Laso

Javier de Lucas Martín

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho.

Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

José Luis González Cussac

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Elisa Speckmann Guerra

Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania) Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL DERECHO, LO SAGRADO Y EL NIHILISMO

Perspectivas históricas, jurídicas y filosóficas

Editores GERMÁN SUCAR ALBERTO PUPPO

Colaboraciones de

Horacio Corti Javier Espino Martín Rafael Estrada Michel Robert Jacob Miriam Jerade Claudio Martyniuk

Roberto Navarrete Alonso Alberto Puppo Carlos Soriano Cienfuegos Germán Sucar Massimiliano Vinci Zenia Yébenes

tirant lo blanch Valencia, 2023

Copyright ® 2023 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

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Dentro del control de los originales de libros de la colección Teoría de la Editorial Tirant lo Blanch, hemos establecido, además de los protocolos editoriales habituales, el sometimiento de estos a revisión ex ante por parte de dos pares académicos expertos. Este procedimiento redunda en la idoneidad de las obras que finalmente serán publicadas.

TEORÍA Segunda época Colección dirigida por

Jorge Cerdio

© Germán Sucar Alberto Puppo (Editores)

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1130-974-5 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Introducción.........................................................................

Germán Sucar Alberto Puppo

15

Primera parte PROBLEMÁTICA Y CUESTIONES METODOLÓGICAS El derecho, lo sagrado y el nihilismo: Un mapa de las principales intersecciones y problemas.....................................................

Germán Sucar I. ALGUNAS CUESTIONES METODOLÓGICAS INSOSLAYABLES. 1. La vaguedad combinatoria y los parecidos de familia como problema metodológico básico....................................................

2. La antropología histórica y el uso y abuso de la analogía.............

3. La conceptualización como problemática y como metalenguaje....

3.1. Paul Veyne, la explicación (histórica) como individualización......................................................................

3.2. Reinhardt Koselleck, la necesidad de una historia de los conceptos...................................................................

II. UNA NOCIÓN MÍNIMA DE DERECHO..................................

1. La pregunta por el concepto de derecho como círculo (no vicioso) ............................................................................... 66 2. Una propuesta (insatisfactoria) de un concepto instrumental, provisional y mínimo de derecho como respuesta al problema de la circularidad (no viciosa)....................................................

3. La dificultad de la aplicación del concepto de derecho a las manifestaciones de las antiguas sociedades mesopotámicas................

4. Una propuesta de concepto mínimo de derecho.......................

5. La insuficiencia de la tesis de la autocalificación de «derecho» como criterio de juridicidad..................................................

III. UNA NOCIÓN MÍNIMA DE LO SAGRADO Y EL DERECHO......

1. Lo «sagrado»: un término ambiguo, un fenómeno de manifestaciones complejas.................................................................

1.1. La necesidad de un análisis conceptual del par sagrado/profano........................................................................

1.1.1. Lo sagrado como noción teórica y no teórica..........

31 36 37 51 55 55 62 65

72 89 96 102 105 105 105 105

8 1.1.2. La independencia conceptual de las nociones de sagrado, religión, divino y (hasta cierto punto) santo, y la noción mínima de lo sagrado..........................

1.2. Las diversas y complejas manifestaciones de lo sagrado.......

1.3. La pluralidad de formas de los procesos de desacralización (o secularización) y de resacralización...............................

2. El derecho, entre lo sacro y la desacralización (pluralidad de cuestiones).........................................................................

2.1. Aproximación general a las conexiones entre el derecho y lo sagrado..................................................................

2.1.1. El derecho, lo sagrado y el poder, núcleo de la configuración entre el derecho y lo sagrado..................

2.1.2. Sistemas jurídicos sagrados y sistemas jurídicos positivos............................................................

2.1.3. La proclamación de la propiedad privada como sagrada, hacia lo sagrado laico..................................

2.1.4. Algunos textos casi-sagrados en la tradición jurídica occidental.....................................................

2.1.5. Interrogantes acerca de un mundo desencantado.....

2.2. La crítica de Hans Kelsen a la noción de religión secular: la (in)disociabilidad de las nociones de religión, dios y lo sagrado........................................................................

2.3. La cuestión de la teología política: sacralización divina y desacralización del derecho.............................................

2.3.1. Teología política, una historia compleja y discontinua.............................................................

2.3.2. Ernst Kantorowicz, la trasferencia de los conceptos políticos paganos a la teología cristiana y de esta al Estado moderno.............................................

2.3.3. Hans Kelsen vs. Carl Schmitt, la crítica de la sacralidad como máscara del poder absoluto...................

2.4. Filosofía jurídico-política y antropología histórica: los grandes modelos de legitimación del poder y las formas históricas de la resolución de litigios...........................................

IV. LA NOCIÓN DE NIHILISMO, LO SAGRADO Y EL DERECHO, UNA DIALÉCTICA CORROSIVA...........................................

Bibliografía...................................................................................

Índice

115 126 129 133 133 134 135 137 141 145 146 150 150 165 168 188 194 200

9

Índice

Segunda parte DESDE EL ANTIGUO TESTAMENTO HASTA EL RENACIMIENTO A) HISTORIA, ANTROPOLOGÍA Y DOGMÁTICA JURÍDICA DE LO SAGRADO EN ROMA Libres reflexiones sobre las relaciones entre el orden jurídico y lo sagrado en la Roma antigua.................................................

Robert Jacob

217

I. ADVERTENCIA..................................................................

II. CONFERENCIA..................................................................

III. DEBATE............................................................................

Bibliografía...................................................................................

218 219 242 255

Unidad original y momentos de fractura del sistema jurídicoreligioso romano: el ejemplo de las successiones..........................

M assimiliano Vinci

257

I. INTRODUCCIÓN...............................................................

II. LA INTERRELACIÓN ENTRE LA DIMENSIÓN SAGRADA Y LA PATRIMONIAL...................................................................

III. HACIA LA SUPERACIÓN DEL VALOR RELIGIOSO EN EL FENÓMENO SUCESORIO.......................................................

Bibliografía...................................................................................

257 259 265 273

Leges sanctae sunt. Inviolabilidad y santidad de la ley romana.....

Carlos Soriano Cienfuegos

275

I. PRELIMINAR.....................................................................

II. SEMÁNTICA DE LEX...........................................................

III. DEFINICIONES DE LEX CONTENIDAS EN LAS FUENTES.........

IV. PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO.........................................

V. PARTES Y CLÁUSULAS DE LA LEX........................................

VI. EXCURSUS: LEY Y PLEBISCITO..............................................

VII. INVIOLABILIDAD Y SANCTIO LEGIS........................................

VIII. INTERPRETACIÓN DE LA LEX..............................................

IX. LA LEX SANCTA: DE SANCIONADA A VENERABLE...................

Bibliografía...................................................................................

275 276 278 281 284 287 288 292 294 298

10

Índice

B) DERECHO, ESTADO Y RELIGIÓN DESDE LOS PATRIARCAS HASTA EL RENACIMIENTO El sentido trascendente del Orden en la primera antigüedad cristiana y su repercusión en la Europa del Ius Commune............

R afael Estrada M ichel I. ISRAEL.............................................................................

II. ESTOICISMO Y CRISTIANDAD: PABLO DE TARSO.................

III. APOCALIPSIS: EL ORDEN QUE HA DE DEVELARSE...................

IV. REFLEXIONES FINALES: EL ORDEN, HERENCIA DE IUS COMMUNE, COMO FUNDAMENTO DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL CONTEMPORÁNEA...............................................

Bibliografía...................................................................................

Sacrum vs. Laicum: La figura política del «príncipe» moderno a través de la recepción clásica..................................................

Javier Espino M artín I. INTRODUCCIÓN...............................................................

II. LA «SACRALIZACIÓN» DEL PRÍNCIPE MEDIEVAL: CICERÓN Y SÉNECA.........................................................................

1. El ciceronianismo en San Ambrosio y San Agustín: el predominio del papa sobre el príncipe.......................................................

2. Los specula principum y la figura del príncipe sacro de Vicente de Beauvais.......................................................................

3. La configuración del príncipe a través del ciceronianismo tomista.

4. El humanismo político de Dante, a caballo entre el tomismo y la recuperación de los clásicos en el pensamiento pre-maquiaveliano.

III. «DESACRALIZACIÓN» Y LAICISMO EN MAQUIAVELO: DE CICERÓN/SÉNECA A TITO LIVIO...........................................

1. Razón de Estado y modelo político maquiaveliano basado en la virtus romana....................................................................

2. Cicerón contra Tito Livio en la «desacralización» del «príncipe» maquiaveliano................................................................

IV. LA REACCIÓN «RE-SACRALIZADORA» ERASMISTA Y JESUITA: DE LIVIO A CICERÓN/SÉNECA......................................

1. Erasmo y el príncipe «virtuoso» del humanismo cristiano..........

2. Giovanni Botero y la «razón de estado resacralizadora».............

3. El manierismo político del príncipe y la reacción católica de la Compañía de Jesús..........................................................

3.1. Probabilismo y Casuismo de la política jesuita..................

303 304 319 329 332 336

339 340 347 348 355 363 371 373 374 383 392 393 404 407 409

11

Índice 3.2. Roberto Belarmino: la Inquisición y los manuales de príncipes.......................................................................

3.3. Pedro de Ribadeneyra y el «anti-maquiavelismo» jesuita.....

3.4. Juan de Mariana: el eclecticismo jesuita, precursor del tacitismo....................................................................

V. UN PANORAMA DE LA «SACRALIZACIÓN CRIPTO-MAQUIAVELIANA» Y BARROCA: DE CICERÓN A TÁCITO/SÉNECA......

1. Tácito: el cripto-maquiavelismo católico...............................

2. Séneca: el neo-estoicismo barroco.......................................

VI. CONCLUSIONES................................................................

Bibliografía...................................................................................

411 415 420 425 425 431 436 440

Tercera parte LA REFLEXIÓN CONTEMPORÁNEA A) LA PROBLEMÁTICA NIHILISTA Y LA SILENCIOSA PERSISTENCIA DE LO SAGRADO EN LA TEORÍA DEL DERECHO La Grundnorm de Kelsen: el sagrado no ser de la normatividad del derecho.................................................................................

Alberto Puppo I. INTRODUCCIÓN: NINGÚN IMPERATIVO SIN IMPERATOR (POR FICTICIO QUE SEA)....................................................

II. EL DESAFÍO CATEGORIAL: LA NORMA FUNDAMENTAL COMO SENTIDO IDEAL DE UN ACTO IRREAL...........................

1. El no ser de la norma fundamental........................................

2. La normatividad ideal como evasión del imperialismo onto-teológico.............................................................................

III. EL DESAFÍO EXPERIENCIAL: EL FUNDAMENTO ÚLTIMO DEL DEBER COMO RESPONSABILIDAD INFINITA........................

1. Cohen, Kelsen y Levinas: el deber ser como esperanza y la tarea pacifista........................................................................

2. Levinas interprete involuntario de la norma fundamental: desde la auto-contradicción al testimonio de la voluntad de Dios............

IV. CONCLUSIÓN: DIOS, EL LIBRO Y LA VALIDEZ DE LAS NORMAS.................................................................................

Bibliografía...................................................................................

453

454 461 461 472 478 481 488 496 499

12

Índice

Normatividad, nihilismo y fe. Apuntes sobre Franz Rosenzweig y Gershom Scholem................................................................

Claudio M artyniuk

503

Bibliografía...................................................................................

519

La persistencia de lo sagrado: aún se muere por la patria...........

Horacio Corti

521

I. UNA REFLEXIÓN PRELIMINAR...........................................

II. LA PROPOSICIÓN BÁSICA SOBRE EL TEST DE LO SAGRADO...

III. PRIMERA DISTINCIÓN DE LO SAGRADO: INMANENTE Y TRASCENDENTE (LOS PROCESOS DE SECULARIZACIÓN Y SACRALIZACIÓN)..............................................................

IV. SEGUNDA DISTINCIÓN: RELIGIONES DEL MARTIRIO Y RELIGIONES DE LA GUERRA JUSTA............................................

V. LAS CUATRO FORMAS RELIGIOSAS FUNDAMENTALES.........

VI. EJEMPLOS DE LAS CUATRO RELIGIONES FUNDAMENTALES. VII. LA DIMENSIÓN SACRIFICIAL: LA DISTINCIÓN ENTRE LO SAGRADO Y LO PROFANO.....................................................

VIII. UNA CLASIFICACIÓN DE LAS CULTURAS: NIHILISTAS, TRADICIONALES, SECULARES Y MIXTAS...................................

IX. LA DISTINCIÓN ENTRE CULTURAS HISTÓRICAS Y POST-HISTÓRICAS...........................................................................

X. LA DEMOCRACIA COSMOPOLITA COMO UTOPÍA................

XI. NIHILISMO Y SACRALIZACIÓN...........................................

Bibliografía...................................................................................

522 525 527 529 530 535 538 539 541 542 544 547

B) LO SAGRADO Y EL NIHILISMO DESDE LA REFLEXIÓN FILOSÓFICO-POLÍTICA E HISTÓRICA La violencia y lo sagrado: digresiones mesiánicas......................

M iriam Jerade Roberto Navarrete A lonso

551

I. INTRODUCCIÓN...............................................................

II. EL MITO Y LO JURÍDICO....................................................

III. LA VIOLENCIA MÍTICA: EL DERECHO.................................

IV. VIOLENCIA DIVINA: ¿HAY POLÍTICA SIN SOBERANÍA?..........

Bibliografía...................................................................................

551 555 561 570 579

Índice

13

El Juez Schreber. La violencia divina y el secreto ominoso de la ley........................................................................................

Zenia Yébenes

583

I. INTRODUCCIÓN...............................................................

II. LA «CARROÑA» COMO SECRETO DE LA LEY........................

III. EL LENGUAJE PRIMITIVO DE DIOS Y EL LENGUAJE DE LOS NOMBRES.........................................................................

IV. A TRAVÉS DEL FANTASMA DE LA RUINA..............................

Bibliografía...................................................................................

584 587 592 598 603

Homo sacer. El sujeto de derecho y la historia (A propósito de la obra de Giorgio Agamben)......................................................

Robert Jacob

605

I. EL ENIGMA DEL SACER: LAS VÍAS DE UNA SOLUCIÓN............

II. TEORÍAS DEL DERECHO Y APRENSIONES DEL SUJETO.........

Bibliografía...................................................................................

607 615 628

Los autores............................................................................

631

Introducción Si la relación entre el derecho y lo sagrado se hace patente desde las primeras manifestaciones de lo jurídico, el nihilismo y su relación con el derecho (y lo sagrado en el derecho) parece ser un fenómeno moderno. Sin embargo, por una parte, en un sentido importante, que tiene como tela de fondo la naturaleza no humana de Dios, el nihilismo parece indisociable de la experiencia religiosa y de la experiencia jurídica en la medida en que esta, desde sus primeras manifestaciones, ha sido —¿y sigue siendo?— permeada por elementos divinos. Por otra parte, lo sagrado, más que haber desaparecido del derecho ante los procesos de secularización del mundo moderno —como es común sostener— parece más bien haber transformado su presencia.

La evolución del derecho, al igual que la teoría del derecho, resulta así inseparable de la manera en que el derecho se ha querido identificar con, o distinguir de, lo sagrado. Otra manera de acercarse a esta relación cuestiona la conexión, ya no con lo sagrado, sino con la naturaleza. De manera esquemática podría decirse que el derecho ha sido concebido de una de estás tres formas: como emanación de la propia naturaleza, como expresión sagrada de la voluntad divina o, en fin, como mero producto de fuentes sociales, es decir, de manera directa o indirecta, como expresión secular de la voluntad humana. Desde una perspectiva teológica que asume que un Dios ha creado tanto la naturaleza como la humanidad, estas tres formas, obviamente, no serían sino manifestaciones distintas de una misma estructura profunda y constante.

Con independencia de la mencionada asunción teológica, podría decirse que las distintas posturas filosófico-jurídicas responden, todas, a cierta combinación de estas intuiciones o bien a la defensa de alguna(s) de ellas. Cierta forma de iusnaturalaismo racionalista, por ejemplo, combinó las dos primeras intuiciones a partir de la identificación, típicas del panteísmo, de Dios con la naturaleza. En este

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Germán Sucar - Alberto Puppo

ejemplo, podría decirse que la naturaleza termina sacralizándose, o bien que Dios se ve naturalizado.

Otra manera de acercarse a la misma riqueza y diversidad de concepciones se basa en la clásica distinción entre ser y deber ser, consagrada, por lo menos, a partir de Hume: en tal caso, una concepción divina del derecho se agruparía, en el mismo bando, con una concepción positivista, es decir, basada en la tesis de las fuentes sociales, por el hecho que ambas verían en la voluntad, divina o humana, o en otras manifestaciones divinas o humanas, la fuente de todo derecho, negando, así, a la naturaleza, cualquier relevancia práctica.

El panteísmo, con su identificación entre Dios y la naturaleza, invita también a cuestionarse sobre la problemática del nihilismo, dado que, por ejemplo, en el caso de Spinoza, los intérpretes se preguntan si de la identificación de Dios con la naturaleza no deriva, como corolario, la negación de uno de los dos. Según una posible lectura, dada la imposibilidad de negar la existencia del mundo natural, una postura como la de Spinoza termina inevitablemente por negar la existencia de Dios. Pero, de manera especular, y desde una perspectiva distinta, en línea con la filosofía crítica kantiana, puede llegarse a la conclusión opuesta, es decir, que es la naturaleza la que termina aniquilada, reducida a una mera creación de Dios o a la constitución por parte del sujeto quien, al conocerla, la crea.

Sea cual fuere la relación entre Dios y la naturaleza o Dios y lo humano, el derecho siempre ha conservado lo sagrado, o bien de forma explícita, como cuando este se encarna en una concepción teológica, o bien de forma implícita, como cuando algún elemento secular resulta sacralizado, ya sea una función (o incluso una persona), como lo fue la del monarca o del príncipe, ya sea una fuente del derecho, como lo fue la legislación, o incluso un elemento simbólico como un himno nacional. Lo antedicho no debe hacer perder de vista, sin embargo: a) que el derecho puede estar escindido de lo sagrado, por excepcional que ello fuere (en la realidad o en la teoría); b) que lo sagrado no siempre es una manifestación de lo divino.

Introducción

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A pesar de todos los esfuerzos para expulsar lo sagrado del derecho, así como de la dogmática jurídica y de la filosofía y teoría del derecho, incluso cuando parecía imponerse, a partir por lo menos de Nietzsche, una concepción nihilista, resulta que lo que se niega, en realidad, es siempre cierta concepción de lo sagrado y/o de Dios, y no la presencia de lo sagrado tout court.

Por otro lado, toda la filosofía, general o del derecho, que se basa en un principio de origen, introduce la idea de la nada, pero no para negar, sino para afirmar el origen de cualquier forma de existencia, hasta llegar a lo que puede llamarse, siguiendo a Scholem, nihilismo religioso.

Ahora bien, bajando del nivel de la reflexión filosófica a la manifestación social y cotidiana de lo sagrado, en Roma era muy clara la preponderancia del aspecto ritual al momento, por ejemplo, de realizar una sucesión. Aunque la evolución de las prácticas sucesoriales haya llegado a transformar un fenómeno inicialmente complejo, que combinaba aspectos patrimoniales y rituales, en algo exclusivamente patrimonial, es innegable que el derecho tiende a no deshacerse —por lo menos no completamente— de los ritos, de las formulas mágicas, y de los discursos que, plasmados a veces en los preámbulos de las constituciones, propenden a cubrir las instituciones jurídicas con un manto mitológico, que termina resacralizando incluso el más laico de los Estados.

La estructura de este libro refleja la pluralidad de puntos de vista (histórico-antropológico, filosófico y jurídico) a partir de los cuales es posible abordar esta problemática articulada por la relación entre el derecho, lo sagrado y el nihilismo, así como de la dimensión temporal y las implicaciones metodológicas que tales puntos de vista conllevan.

De esta manera, en primer lugar, se torna necesario dar cuenta detallada de esta problemática, así como de algunas de las principales cuestiones metodológicas involucradas (Primera Parte). El trabajo de Germán Sucar, «El derecho, lo sagrado y el nihilismo.

Un mapa de las principales intersecciones y problemas», afronta

18

Germán Sucar - Alberto Puppo

este cometido. En este sentido, en primer lugar, se identifican una serie de desafíos/pautas metodológicos que se estiman imprescindibles para encarar la comparación entre las nociones de derecho, sagrado y nihilismo, así como entre los fenómenos a los que cada una de estas nociones refiere. Así, se examinan el problema de la vaguedad, el del comparatismo y, conectado con este, el uso y abuso de la analogía, así como la dimensión histórica de los conceptos.

En esta dirección se busca establecer, a través de una elucidación conceptual crítica, un concepto mínimo tanto de derecho como de sagrado. Sobre estas bases, se persigue, por una parte, identificar algunas de las principales características de lo sagrado y de los procesos de desacralización procurando mostrar cómo ello se manifiesta en el derecho y, por la otra, mostrar cómo el fenómeno del nihilismo afecta la conexión entre el derecho y su desacralización y resacralización. Al efectuar este recorrido, se da cuenta de algunas de las principales discusiones que se han dado, principalmente, en la antropología histórica del derecho y la teoría y filosofía del derecho. Se defiende la idea de que la relación entre el derecho, lo sagrado y el nihilismo, variable históricamente, es compleja y que el derecho tanto se encarna con lo sagrado como se desacraliza y resacraliza de diversas maneras y en diferentes aspectos o niveles.

En segundo lugar, se impone un tratamiento de las principales instancias históricas que jalonan la relación entre el derecho, lo sagrado y el nihilismo. El recorrido trazado va desde el Antiguo Testamento hasta el Renacimiento (Segunda Parte).

En la medida en que el derecho, por lo menos en la Cultura Occidental, halla sus raíces más profundas en el derecho romano, el libro empieza naturalmente por el análisis, tanto histórico y antropológico como dogmático-jurídico de los conceptos centrales que en Roma capturaron la relación entre el derecho y lo sagrado. A ello está dedicado el apartado A: Historia, antropología y dogmática jurídica de lo sagrado en Roma.

Robert Jacob, en su conferencia «Libres reflexiones sobre las relaciones entre el orden jurídico y lo sagrado en la Roma antigua»,

Introducción

19

desde los análisis de la historia comparada, que se integra con una antropología de la palabra, revisa críticamente las concepciones tradicionales de las relaciones entre lo jurídico y lo sagrado en Roma antigua. En este contexto introduce una definición materialista de lo sagrado y propone una nueva manera de concebir el origen del término ius. Su conferencia se ve enriquecida con un debate (preguntas y respuestas) con el auditorio.

Por su parte, la contribución de Massimiliano Vinci, «Unidad original y momentos de fractura del sistema jurídico-religioso romano: el ejemplo de las successiones», invita a reflexionar sobre la interrelación entre la dimensión sagrada y la patrimonial en el contexto del sistema jurídico-religioso romano, con especial atención a las sucesiones. El profesor romano reconstruye cómo y cuándo el interés patrimonial empieza a prevalecer sobre la exigencia de continuidad del vínculo religioso entre el de cuius y el heredero. Su recorrido histórico llega hasta la prevalencia absoluta de una unívoca visión patrimonialista.

Tal evolución, sin embargo, no debe entenderse como una falta de interés en la parte ritual y religiosa ya que, posiblemente, es el resultado de la seriedad con la cual la sociedad romana miraba a tales prácticas. Precisamente por tomarlas en serio, los herederos, debiendo asumir la carga de asegurar la continuidad de los rituales religiosos del de cuius, podían dudar al momento de aceptar la herencia. De acuerdo con esta lectura, cabe la idea según la cual lo sagrado desaparece de las instituciones sucesorias no por irrelevante, sino por representar una carga social demasiado grande.

En fin, Carlos Soriano Cienfuegos, en «Leges sanctae sunt.

Inviolabilidad y santidad de la ley romana», al igual que Massimiliano Vinci, y a diferencia de Robert Jacob, enmarca su empresa en los estudios filológicos y romanísticos. Su tema son las Leges sanctae. No obstante, para arribar a ello, despliega un recorrido por las definiciones de lex, el procedimiento legislativo, las partes y las cláusulas de la lex, la lex y el plebiscito, y la interpretación de la lex. Su posición es matizada: en el concepto técnico de ley no hay referencia

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Germán Sucar - Alberto Puppo

alguna a un origen divino o sobrenatural, si bien presenta algunos aspectos religiosos. Los romanos concebían las leges como actos humanos, sin perjuicio de lo cual asumían que una comunidad políticamente organizada debía mantener el orden natural, lo que implicaba ciertas relaciones con los dioses.

Tanto Vinci como Soriano ven una conexión más fuerte entre el derecho y lo religioso y lo sagrado que Jacob, quien pugna por una diferenciación neta.

Ahora bien, la fuerte impronta del derecho romano en la tradición jurídica Occidental no es, con todo, exclusiva. Por ello, siguiendo una línea cronológica, es también indispensable reconstruir y analizar tanto lo que ha precedido como lo que ha continuado el universo conceptual romano. Así, es importante, por un lado, establecer la evolución de la relación entre lo sagrado y el derecho tomando como punto de partida el derecho judío y, por otro lado, continuar la evolución, bajo el imperio del cristianismo, hasta la reflexión medieval y renacentista. A ello se dedica el apartado B: Derecho, Estado y religión desde los Patriarcas hasta el Renacimiento.

Al respecto, Rafael Estrada Michel, en «El sentido trascendente del Orden en la primera antigüedad cristiana y su repercusión en la Europa del Ius Commune», analiza la influencia que, sobre la idea de justicia medieval y moderna, ejerció el pensamiento judeocristiano de los primeros siglos, mostrando su impacto en la glosa y la post-glosa europea. Este trabajo, enfocado en el concepto de «revelación» de un Orden dado, superior e indisponible, y de la función educadora de las Sagradas escrituras, permite entender la relación de continuidad que desde Abraham nos permite llegar, pasando por Saulo de Tarso —el fariseo converso al cristianismo que terminaría por ser martirizado y canonizado como San Pablo—, hasta la Edad Media: Dios es, en efecto, concebido como fuente de justicia y su palabra, reflejada en las Escrituras, en términos contemporáneos, puede ser considerada una fuente del derecho, a partir de la cual construir instituciones justas y un orden social igualitario.