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Bernardino Esparza Martínez

ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

BERNARDINO ESPARZA MARTÍNEZ

¿ES POSIBLE LA CREACIÓN DE LA LEY DE REPARACIÓN DEL DAÑO?

El lector tiene en sus manos un libro que le permitirá conocer las características de la "reparación del daño", para que al estudiante se le facilite su aprendizaje en las instituciones académicas y para que en la práctica profesional las partes (jueces, ministerios públicos y litigantes) puedan ejercer con claridad los conceptos de la "reparación del daño".

LA REPARACIÓN DEL DAÑO

Uno de los temas fundamentales de nuestra Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos es el derecho a la reparación del daño: "... el Estado deberá prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos...".

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LA REPARACIÓN DEL DAÑO ¿ES POSIBLE LA CREACIÓN DE LA LEY DE REPARACIÓN DEL DAÑO?

LA REPARACIÓN DEL DAÑO ¿Es posible la creación de la ley de reparación del daño?

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA REPARACIÓN DEL DAÑO ¿Es posible la creación de la ley de reparación del daño?

BERNARDINO ESPARZA MARTÍNEZ

tirant lo blanch Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

© Bernardino Esparza Martínez

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Alcaldía Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-949-5 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Prólogo.................................................................................................... 13

Capítulo I Introducción 1. Justificación......................................................................................... 17 2. Objetivo.............................................................................................. 18 3. Contenido........................................................................................... 19

Capítulo II La reparación del daño en las constituciones de 1215 a 2010 1. El concepto de reparación del daño..................................................... 33 2. La reparación del daño en las constituciones....................................... 34 3. De Inglaterra, Canadá y Estados Unidos.............................................. 36 3.1. La devolución de derechos, libertades, propiedades y multas en la Carta Magna de 1215............................................................. 36 3.2. La fianza en The Bill Of Rights (Declaración de Derechos) de 13 de febrero de 1689..................................................................... 40 3.3. Con la unión de estados y el Estado de derecho en la Constitución de Canadá de 1867 y 1982................................................. 41 3.4. La reparación de agravios en la Constitución de Estados Unidos de 1787...................................................................................... 41 4. De la Nueva España y en México de 1812 a 1917............................... 42 4.1. Con la administración de justicia civil y criminal en la Constitución de Cádiz de 1812................................................................ 42 4.2. Con las garantías en los Elementos Constitucionales de 1812.... 43 4.3. Con la reorganización del Estado en los Sentimientos de la Nación de 1813............................................................................... 43 4.4. Con los derechos en el Decreto Constitucional de 1814............. 44 4.5. Para respetar y proteger a las personas y propiedades en el Plan de Iguala de 1821....................................................................... 46 4.6. Con derecho a la libertad en los Tratados de Córdova de 1821.. 46 4.7. Contra la opresión en el Acta de Independencia del Imperio Mexicano de 1821...................................................................... 46 4.8. Con el reconocimiento de los derechos y libertades en el Reglamento del Imperio Mexicano de 1823........................................ 47 4.9. Con el reconocimiento de libertades en el Acta Constitutiva de la Federación de 1824................................................................ 47

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Índice

4.10. Por un Pacto Federal y el establecimiento de administración de justicia en la Constitución Federal de 1824................................ 48 4.11. Con los derechos y obligaciones de los mexicanos en las Leyes Constitucionales de 1836........................................................... 49 4.12. Con el establecimiento de administración de justicia en las Bases de Organización Política de la República Mexicana de 1843...... 49 4.13. Con las garantías y libertades establecidas en el Acta Constitutiva y de Reformas de 1847.......................................................... 50 4.14. Con la organización del gobierno en las Bases para la Administración de la República de 1853................................................. 51 4.15. Con las garantías individuales en el Estatuto Orgánico Provisional de la República Mexicana de 1856....................................... 51 4.16. Con el reconocimiento de los derechos del hombre en la Constitución de 1857........................................................................... 51 4.17. Con el reconocimiento de las garantías individuales en el Estatuto Provisional de 1865................................................................ 52 4.18. Con el pleno reconocimiento de las garantías individuales en la Constitución de 1917................................................................. 52 5. De Latinoamérica y el Caribe de 1949 a 2010..................................... 53 5.1. Para resarcir el daño de la persona, propiedad y moral en la Constitución de Costa Rica de 1949........................................... 53 5.2. Para proteger el derecho a la propiedad en la Constitución de Nicaragua de 1958..................................................................... 54 5.3. Para proteger el derecho a la propiedad en la Constitución de la República de Uruguay de 1967................................................... 56 5.4. La indemnización del Estado por daños y perjuicios en la Constitución de la República de Paraguay de 1967............................ 56 5.5. Para proteger el derecho a la propiedad en la Constitución Política de la República de Panamá de 1972..................................... 57 5.6. La indemnización del Estado por daños y perjuicios en la Constitución de la República de Cuba de 1976.................................. 58 5.7. Para proteger el derecho a la propiedad en la Constitución Política de la República de Chile de 1980......................................... 59 5.8. Con derecho y obligación al cumplimento de la reparación del daño en la Constitución de la República Federativa de Brasil de 1988........................................................................................... 61 5.9. Por deterioro ambiental en la Constitución Política de Colombia de 1991...................................................................................... 62 5.10. Con derecho del recluso y/o detenido en la Constitución Política de la República de Guatemala de 1993....................................... 63 5.11. Por obligación del Estado a indemnizar a las víctimas de la violación a los derechos humanos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela de 1999.......................................... 64

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Índice

5.12. Para indemnizar los derechos de honor, intimidad, familiar e imagen en la Constitución de la República del Salvador de 2008....... 65 5.13. Por deterioro ambiental en la Constitución de la República del Ecuador de 2008........................................................................ 67 5.14. Como derecho de las víctimas a la indemnización, reparación y resarcimiento de daños y perjuicios y Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia de 2009..................................... 68 6. De la Unión Europea de 1868 a 1994.................................................. 70 6.1. Por irresponsabilidad de las autoridades en la Ley Constitucional Federal de Austria de 7 de diciembre de 1929 de 1929......... 70 6.2. Por errores judiciales en la Constitución de la República Italiana de 1947...................................................................................... 71 6.3. Por irresponsabilidad de las autoridades en la Ley Fundamental para la República Federal de Alemania de 23 de mayo de 1949. 71 6.4. Con el Derecho a la indemnización en materia penal y con Derecho a la reparación del daño en bienes y servicios en la Constitución de la República Portuguesa de 1976.............................. 72 6.5. Con el derecho a la indemnización por violación del domicilio y abuso de autoridad en la Constitución de Grecia de 1975.......... 74 6.6. Por deterioro ambiental y errores judiciales en la Constitución Española de 1978....................................................................... 74

Capítulo III Los diversos conceptos de reparación del daño 1.

2.

3.

4.

Formas in natura y por equivalente..................................................... 80 La reparación del daño en diversas ramas del derecho......................... 81 En materia civil................................................................................... 82 En materia penal................................................................................. 85

Capítulo IV La reparación del daño en los tratados internacionales 1. Justificación......................................................................................... 89 2. Los tratados internacionales firmados y ratificados por México.......... 90 3. Los tratados en la Constitución........................................................... 91 4. La Ley Sobre la Celebración de Tratados............................................. 93 5. Los derechos humanos consagrados en los tratados internacionales.... 95 6. La reparación del daño en el marco de los tratados internacionales..... 96 7. Los tratados internacionales que establecen la reparación del daño de las víctimas del delito.......................................................................... 97 8. La reparación del daño en términos de violencia de género................. 100 9. La extradición y la reparación del daño en del derecho internacional.. 103 10. La reparación del daño como principio de los derechos humanos....... 104

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Índice

Capítulo V La reparación del daño en derechos humanos 1. Como un derecho humano de la víctima............................................. 110 2. Como la retribución que se otorga a la víctima................................... 111

Capítulo VI La reparación del daño en los mecanismos de protección de los derechos humanos en México 1.

2.

3.

4.

5.

La jurisdicción penal........................................................................... 115 La imposibilidad de garantizar la no repetición................................... 117 La reparación integral del daño por la violación del derecho humano. 117 El juicio de amparo para restituir los derechos.................................... 118 La Comisión Nacional de Derechos Humanos para solicitar la reparación del daño....................................................................................... 121 6. La responsabilidad patrimonial del Estado.......................................... 122

Capítulo VII La reparación del daño como un derecho consagrado en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos de 2008 1. Su naturaleza en el artículo 1............................................................... 125 2. Su naturaleza en el artículo 17............................................................. 126 3. Su naturaleza en el artículo 20............................................................. 128

Capítulo VIII Los derechos humanos en los tratados internacionales desde la jurisprudencia nacional 1. La diferencia entre derechos humanos y garantías............................... 131 2. Los derechos humanos a la luz de los tratados internacionales............ 143 3. Consideraciones generales de los criterios jurisprudenciales sobre los alcances de los derechos humanos en la jurisdicción nacional.............. 195

Capítulo IX La reparación del daño en materia internacional: La Corte Interamericana de Derechos Humanos 1. El origen de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH).. 197 2. El procedimiento para presentar denuncias......................................... 198

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Índice

3. La reparación del daño en los casos de la Corte Interamericana.......... 199 4. Las resoluciones de la Corte IDH en México....................................... 200

Capítulo X La reparación del daño en derechos humanos 1. La reparación del daño como derecho de la víctima............................ 205 2. El mecanismo por el cual se resarce la violación de algún derecho humano................................................................................................... 244

Capítulo XI La reparación del daño en la evolución del derecho penal nacional 1.

2.

3.

4.

Primer periodo: concepción inicial, alcances y procedimientos............ 253 Segundo periodo: su concepción como garantía.................................. 259 Tercer periodo: en las reformas constitucionales.................................. 262 Cuarto período: en los delitos y en el daño moral................................ 266

Capítulo XII La reparación del daño en las leyes mexicanas 1. Por gravedad y afectación en La Ley General para Prevenir, Sancionar y erradicar los Delitos en Materia de Trata de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas de estos Delitos.............................. 273 2. Como derecho en la Ley General de Víctimas...................................... 276 3. Como derecho a reclamar en la Ley Federal de Extinción de Dominio, reglamentaria del artículo 22 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos........................................................................ 278 4. Como sanción pecuniaria en el Código Penal Federal.......................... 280 5. Como garantía en el Código Nacional de Procedimientos Penales....... 284 6. Como práctica y orden del Ministerio Público en el Código Federal de Procedimientos Penales........................................................................ 287 7. Como garantía en el Código Militar de Procedimientos Penales.......... 289 8. Como derecho a la indemnización en la Ley Federal de Responsabilidad del Estado..................................................................................... 293 9. Como garantía en la Ley General para Prevenir, Sancionar y Erradicar los Delitos en Materia de Trata de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas de estos delitos.............................................. 294 10. Como medida para garantizar la reparación integral en la Ley General para Prevenir, Investigar y Sancionar la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes...................................................... 297

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Capítulo XIII La reparación del daño a la luz de la jurisprudencia en la legislación secundaria 1. La entrega de la suma en la Ley General de Víctimas........................... 299 2. Formas de garantizar la reparación del daño en el Código Federal de Procedimientos Penales........................................................................ 304 2.1. Motivo de la reducción de la garantía........................................ 304 2.2. Por falta de solvencia económica se revoca la libertad provisional.............................................................................................. 305 2.3. Todos los inculpados garantizan el monto.................................. 307 2.4. El objeto de garantizar............................................................... 308 2.5. Las causas por las cuales se solicita modificar el monto.............. 309 2.6. La cuantificación para garantizar el monto es con base en la legislación laboral....................................................................... 310 2.7. El aseguramiento de bienes garantizan la eventual reparación del daño..................................................................................... 312 3. El derecho a la indemnización en Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado............................................................................ 314 3.1. Tipo de metodología para calcular la indemnización.................. 315 3.2. La diferencia entre la reparación integral e indemnización......... 316 3.4. Las finalidades del régimen de responsabilidad patrimonial del Estado........................................................................................ 317 3.5. Las de la indemnización por daño moral.................................... 320

Capítulo XIV Tesis y jurisprudencias en materia de reparación del daño 1. Breve evolución del concepto de reparación........................................ 325 2. Como derecho del imputado a raíz de su constitucionalización en la jurisprudencia penal............................................................................ 328 3. De la interpretación de los derechos humanos..................................... 336 4. Los alcances en materia penal.............................................................. 342 Colofón.................................................................................................... 379 Bibliografía.............................................................................................. 389

Prólogo Para el estudio de la reparación del daño, se requiere de un trabajo de investigación que aborde un tema relevante en la protección de los derechos humanos.

La reparación del daño es fundamental para la restitución de los derechos de la personas, por violación de sus derechos humanos y para la restitución de los derechos de las víctimas de los delitos. En la presente investigación estos son los principios con el que se construye el análisis que nos introduce a sustentar lo que es la reparación del daño. Es una figura constitucional que se encuentra dispuesta en el artículo 1, 17 y 20 del texto constitucional, como norma jurídica suprema, se desprenden diversos ordenamientos jurídicos que instrumentan la forma en la que se implementa en sus dispositivos la figura de reparación del daño.

Con estas disposiciones surge la fundamentación para que las partes afectadas, según sea el caso, interpongan en los órganos de procuración de justicia las denuncias penales que reclamen la restitución de sus derechos vulnerados, entre ellos, por el tema que nos ocupa en esta obra, el Derecho a la reparación del daño.

Asimismo, parte de esta característica es cuando el órgano jurisdiccional se encarga de interpretar el contenido de la legislación que se fundamenta en dichas denuncias. El juzgador emite diferentes criterios jurídicos, que al respecto aquí en nuestro estudio, los acumulamos de acorde al tema de reparación del daño. Son distintos criterios jurisprudenciales que clasifico, porque describen lo que significa en diversos planteamientos jurídicos, la figura de la reparación del daño.

Por ende, además, de la procuración de justicia, es también el de la administración de justicia. Con ella, se construyen las interpretaciones jurídicas que resultan ser los criterios jurisprudenciales de transcendencia, pero más aún, porque el tema de la reparación de daño es uno de los principios centrales de los derechos humanos y de las víctimas de los delitos.

Ahora, bien, desde la fundamentación constitucional se confiere su contenido bajo los siguientes principios: la obligación de las autoridades a reparar las violaciones a los derechos humanos (art. 1; p. 3); las

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Bernardino Esparza Martínez

leyes en materia penal aseguraran la reparación del daño (art. 17; p.

3); y, como derecho de la víctima o del ofendido para que se le repare el daño (art. 20, inc. C, f. IV). Además, el de expedir la Ley General de Víctimas, publicada el 9 de enero de 2013, y reformada, adicionada y derogada en diversos artículos, el 3 de enero de 2017.

El tema de la reparación del daño lo estudie en el año de 2014 teniendo como resultado la primera publicación de esta investigación en formato de libro por el Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE), en el año de 2015, el cual denomina “La reparación del daño”.

Por su contenido e interés de los estudiosos del tema, la primera edición se agotó en el año de 2017, por tanto, el INACIPE en octubre de 2017, realiza la primera reimpresión de la primera edición. Es una investigación que permanece tal como fue la investigación publicada en el libro de 2015.

Aunque el legislador cambie las leyes, tal como sucedió en 2017 con la ley de víctimas, resulta substancial llevar a cabo esta investigación. En virtud del contenido de la obra y más aún por la relevancia del tema en la materia de los derechos humanos para el respeto y protección de los mismos, es la figura jurídica que es utilizada para resarcir el daño que se provoca a las víctimas de derechos humanos y de los delitos.

No obstante, a los cambios jurídicos, el propósito de nuestra investigación consiste en proseguir con la investigación que elabore en el año de 2014. Además, dependiendo del resultado de esta nueva investigación, se incluye como objetivo el de proponer y crear una nuevo ordenamiento jurídico denominado “Ley de Reparación del Daño”.

Así, es parte del análisis de esta investigación, con el propósito de saber la posibilidad de crearla, sobre todo porque consideramos que la Ley General de Víctimas no es el ordenamiento jurídico que pueda comprender los conceptos y principios específicos para sustentar jurídicamente la reparación del daño en el contexto de la víctima de derechos humanos o de la víctima de delito.

Es por ello de suma importancia para una mejor procuración y administración de justicia, que la figura jurídica, plasmada en la Constitución, sea estudiada en esta investigación, asimismo para que el estudioso de la materia disponga de las definiciones y conceptos de la

Prólogo

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evolución de esa figura que cada día cobra más relevancia en el sistema penal acusatorio.

Por tanto, la investigación aborda la actualización de mi libro denominado “La reparación del daño”, con posibilidad de observar la creación de una “Ley de Reparación del Daño”.

La actualización, además de lo planteado, implica estar a la vanguardia con los cursos de formación académica impartidos por el INACIPE, y por otras instituciones académicas del país, y porque la obra de investigación continúe siendo un referente fundamental de estudio para los estudiantes y profesionales del derecho y de las ciencias penales.

México, octubre de 2019

Capítulo I

Introducción 1. JUSTIFICACIÓN En el “Plan Nacional de Gobierno 2013-2018” hay un epígrafe denominado “Un México en Paz”. Busca garantizar el avance de la democracia, la gobernabilidad y la seguridad de la población. La meta que busca es fortalecer las instituciones mediante el diálogo y la construcción de acuerdos con actores políticos y sociales, la formación ciudadana y la corresponsabilidad social, y en particular por el tema aquí tratado en nuestra investigación, el respeto y la protección de los derechos humanos. Asimismo, en dicho contexto, la erradicación de la violencia de género, el combate a la corrupción y el fomento de una mayor rendición de cuentas, todo ello orientado a la consolidación de una democracia plena1.

Dentro de este ámbito en el “Plan Nacional de Desarrollo” se traza el objetivo de garantizar el respeto y la protección de los derechos humanos y la erradicación de la discriminación. La estrategia es el de instrumentar una política de Estado en derechos humanos bajo distintas líneas de acción, entre las cuales podemos resaltar la promoción de la implementación de los principios constitucionales en materia de reconocimiento y protección de derechos humanos. Para tal efecto, establece como principio fundamental proporcionar servicios integrales a las víctimas u ofendidos de delitos a través de distintas líneas como la promoción y el cumplimiento de la obligación de la reparación del daño para las víctimas del delito y de violaciones de derechos humanos, entre otras.

Con este marco de ideas, la reparación del daño se presenta como una prioridad en materia de defensa de derechos humanos a fin de restituir íntegramente el perjuicio dado a raíz de la vulneración de un derecho, más ¿en qué términos se puede hablar de reparación del daño?

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Cfr. “Plan Nacional de Desarrollo 2013-2018”, en Diario Oficial de la Federación, 20 de mayo 2013, México.

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Si bien es cierto que la figura de la reparación del daño ha estado presente en nuestro sistema jurídico mexicano desde hace más de cien años, dicho principio se ha modificado y ampliado de conformidad con las reformas constitucionales, pues en materia penal, si bien era considerado una pena pública impuesta al imputado, hoy en día supone un derecho humano en favor de la víctima, así como que el Estado deberá reparar las violaciones a los derechos humanos.

En este sentido, se puede hablar de una evolución eminente en el manejo de la figura que es de suma importancia entender, en tanto que se encuentra aparejada con la misma evolución del sistema democrático y constitucional en México.

2. OBJETIVO Los temas acogidos en esta investigación son de especial importancia por varias razones. La principal es conocer cuáles son los elementos que determina el ordenamiento jurídico para una adecuada protección de los derechos de la víctima y/ofendido, y de que el Estado deberá reparar las violaciones a los derechos humanos. Esto es así, sobre todo porque la reparación del daño sea procurada de manera inmediata y sin dilación alguna.

El objetivo principal de esta investigación es conocer la manera en que la reparación del daño se ha instaurado en nuestro sistema jurídico mexicano, desde sus mismos lineamientos constitucionales, es decir, en el marco de las reformas que en el año de 1993 y 2000 lo instauraron como un derecho de la víctima. A continuación con la reforma de 2008 lo insertaron en el marco del Derecho penal a través de la figura restaurativa, y finalmente con la reforma al artículo primero de la Constitución en 2011 le dieron el carácter de derecho humano en el marco de la defensa y la protección de dichos derechos: el Estado deberá reparar las violaciones a los derechos humanos. (Con la reforma constitucional de 2011, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio 2011, en su artículo segundo transitorio se establece la creación de una ley sobre la reparación que deberá ser expedida en un plano máximo de un año contado a partir de la entrada en vigor del citado decreto. En este sentido, es la Ley General

La reparación del daño ¿Es posible la creación de la ley de reparación del daño?

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de Víctimas, publicada en el Diario Oficial de la Federación, el 9 de enero de 2013).

Lo anterior a través de la misma evolución del concepto, pues a la luz de la Ley General de Víctimas, no sólo supone la restitución de la cosa o una indemnización de carácter monetario, sino que la reparación del daño implica la reintegración del derecho vulnerado, y en la medida de lo posible, la sanación integral de víctima a través de la restitución de los elementos atacados.

3. CONTENIDO La presente investigación es centrada más en el ámbito constitucional del Derecho a la reparación del daño. La incorporación y reconocimiento al texto constitucional de la reparación del daño es el principio constitucional por el cual se inscribe la fundamentación legal del Derecho a la reparación del daño. De aquí parte su estudio abordando, conforme a la estructura de nuestra investigación quince rubros con los temas siguientes.

El primer tema es el rubro denominado “Introducción”. En él se manifiesta la justificación y el objetivo de nuestra investigación. La reparación del daño se presenta como una prioridad en materia de defensa de derechos humanos. Y, conocer cuáles son los elementos que determina el ordenamiento jurídico para una adecuada protección de los derechos de la víctima y/u ofendido. Así como que el Estado deberá reparar las violaciones a los derechos humanos.

El segundo tema denominado “La reparación del daño en las constituciones de 1215 a 2010”, aborda el reconocimiento e incorporación del concepto de reparación del daño en las diversas constituciones políticas desde el año 1215 hasta el año 2010. Los países son: en Inglaterra de 1215; en Canadá de 1867-1982; en Estados Unidos de 1787; en Nueva España y en México de 1812 a 1917; en Latinoamérica y en el Caribe de 1949 a 2010; y, en la Unión Europea de 1868 a 1994.

Es importante advertir que la presente investigación no indaga en el procedimiento civil o laboral que deriva en una reparación del daño, sino que se centra únicamente en las directrices marcadas por la Constitución Política, mismas que se ajustan en la esfera de los derechos humanos y en los principios constitucionales en materia penal.

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Ello no exime que se toque el tema anterior tangencialmente, pues a fin de cuentas el derecho no puede verse desde un foco aislado, sino que en éste se producen diálogos con las distintas áreas, en donde se enriquecen.

El tercer tema de estudio en esta investigación son los diversos conceptos de reparación del daño. A saber, nos referimos a los diversos conceptos de lo que significa el término de “reparación” con el propósito de identificar el origen del mismo vocablo de reparación del daño.

Como ya lo apuntamos, que la pretensión del análisis del primer tema de estudio es el proceso de constitucionalización del concepto de reparación de daño. Aquí en el segundo tema se estudia el concepto del mismo con sus distintas acepciones. Pues en principio, con el primer tema, es necesario entender qué es la reparación del daño, cómo nace la figura y bajo qué directrices doctrinales funciona en el texto constitucional.

Por tanto, en el segundo tema de la investigación se advierte cuáles son los distintos conceptos de la reparación del daño en las ramas del derecho. Y, de la misma forma que puntualiza su funcionamiento tradicional en materia penal y en materia civil, este último bajo la figura de daño moral.

Asimismo, se explica la diferencia de reparación del daño “in natura”, y por equivalente, que son las principales formas bajo las cuales se repara una violación al derecho ajeno. La primera como la restitución de la cosa y la segunda como una cuantificación que equivale a la cosa perdida y que funciona cuando no es posible hacer uso de la primera.

El cuarto tema es la reparación del daño en tratados internacionales. La investigación alude al estudio de los derechos humanos en México, y a la reforma constitucional de 2011 que eleva a rango constitucional los tratados internacionales firmados y ratificados por México. Esto es porque la inclusión de la reparación del daño en el artículo primero del texto constitucional lo establece como una directriz fundamental en el análisis de los derechos.

En este punto se distinguen dos aspectos fundamentales que son distintos pero a su vez se relacionan entre sí. Por un lado se establece la obligación del Estado de reparar el daño por violaciones de derechos humanos. Y, por otro lado es el de elevar a rango constitucional