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monografías ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

CHRISTA M. MADRID BOQUÍN

LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL

LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL

CHRISTA M. MADRID BOQUÍN

Área de Derecho Procesal Departamento de Derecho Público Facultad de Ciencias Jurídicas y Económicas Universitat Jaume I

tirant lo blanch Valencia, 2020

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En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© Christa M. Madrid Boquín

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A Pina y Ricardo, por darme alas.

A Diego, mi compaĂąero de vuelo.

Índice Prólogo ....................................................................................................................... 17 Introducción ................................................................................................................ 21 Siglas y Abreviaturas ................................................................................................... 25

Primera Parte CONCEPTO Y FUNDAMENTO DE LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL Capítulo I EL CONCEPTO DE PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL

I. EL DERECHO A LA PRUEBA Y LA PRUEBA ILÍCITA.................................... 29 A) Concepto del derecho a la prueba................................................................ 29 B) Naturaleza constitucional del derecho a la prueba....................................... 32 C) Contenido esencial del derecho a la prueba.................................................. 35 D) La prueba ilícita como límite del derecho a la prueba.................................. 38 II. NOCIONES PRELIMINARES DEL CONCEPTO DE PRUEBA ILÍCITA.......... 41 A) Necesidad de delimitar el concepto de prueba ilícita.................................... 41 B) Análisis terminológico preliminar................................................................ 42 1. Origen jurídico e histórico del uso de los términos “prueba prohibida” y “prueba ilícita”................................................................................... 42 2. Uso actual y connotaciones de las expresiones “prueba prohibida” y “prueba ilícita”..................................................................................... 45 III. LOS ELEMENTOS DE LA PRUEBA ILÍCITA................................................... 49 A) El elemento objetivo.................................................................................... 51 1. El elemento objetivo como criterio diferenciador entre la prueba ilícita y otras irregularidades probatorias........................................................ 51 a) La prueba ilícita: la vulneración de derechos fundamentales........... 52 b) La prueba ilegal o irregular: el quebrantamiento de la legislación ordinaria........................................................................................ 52 2. El conflicto de intereses y la limitación del derecho fundamental a la prueba como puntos de partida............................................................. 54 3. La limitación judicial de los derechos fundamentales............................ 58 a) La vulneración de un derecho fundamental como elemento objetivo de la prueba ilícita..................................................................... 58 b) Requisitos para la limitación judicial de los derechos fundamentales: el principio de proporcionalidad y su aplicación en el proceso civil................................................................................................ 62

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Índice

i. Relevancia constitucional del principio de proporcionalidad... 62 ii. Regulación legal del principio de proporcionalidad en la legislación procesal penal................................................................ 69 c) Medidas concretas del proceso civil que inciden en los derechos fundamentales................................................................................ 72 i. En la Ley de Enjuiciamiento Civil............................................ 72 ii. En la legislación concursal....................................................... 81 d) Recapitulación: licitud de la prueba, proporcionalidad y derechos fundamentales en el proceso civil.................................................... 85 B) El elemento subjetivo................................................................................... 91 1. La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares como presupuesto del elemento subjetivo de la prueba ilícita en el proceso civil....................................................................................................... 93 a) Desarrollo histórico de la teoría de la eficacia subjetiva de los derechos fundamentales........................................................................ 93 b) Principales características de la eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares................................................................ 94 c) Fundamento constitucional de la eficacia inter-privatos de los derechos fundamentales........................................................................ 97 d) Las distintas teorías sobre la eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares y su aplicación por el TC........................... 98 e) El reconocimiento de la eficacia horizontal de los derechos fundamentales en la legislación procesal civil.......................................... 99 2. Sujetos que participan en la obtención de la prueba en la jurisdicción civil....................................................................................................... 101 a) La obtención de la prueba realizada directamente por las partes.... 101 b) La obtención de la prueba a cargo de investigadores privados........ 101 c) La participación del órgano judicial en la obtención de la prueba.. 105 d) La obtención de la prueba realizada por el Ministerio Fiscal.......... 108 i. La participación del Ministerio Fiscal en el proceso civil.......... 108 ii. Posición jurídica y facultades probatorias del Ministerio Fiscal............................................................................................ 109 iii. El Ministerio Fiscal, la obtención de la prueba y la prueba ilícita........................................................................................... 111 3. Especial referencia al sujeto que sufre la vulneración del derecho fundamental................................................................................................... 113 C) El elemento temporal................................................................................... 116 1. La obtención en sentido estricto: la ilicitud que surge al adquirir la fuente de prueba.................................................................................... 117 2. La obtención en sentido amplio: la ilicitud que surge a lo largo del proceso.................................................................................................. 119 3. Valoración de ambas posturas............................................................... 121 D) El elemento procesal.................................................................................... 123 1. Ineficacia de la prueba ilícita................................................................. 124 2. Ineficacia de la prueba derivada............................................................ 127 3. Consecución procesal de la sanción de ineficacia................................... 130 4. El concepto de prueba ilícita................................................................. 131

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Índice

Capítulo II EL FUNDAMENTO DE LA EXCLUSIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA

I. PRESUPUESTOS DE LA REGLA DE EXCLUSIÓN: LOS INTERESES Y DERECHOS CONSTITUCIONALES..................................................................... 135 A) Valores e intereses estatales.......................................................................... 135 1. La protección de los derechos fundamentales........................................ 135 2. La búsqueda de la verdad en los procesos judiciales.............................. 137 3. La legalidad de las actuaciones de los funcionarios públicos y el efecto disuasorio.............................................................................................. 140 4. La integridad judicial............................................................................ 143 B) Derechos subjetivos..................................................................................... 144 1. Los derechos vulnerados en la obtención de la prueba.......................... 145 2. Los derechos que entran en juego al incorporar la prueba ilícita al proceso....................................................................................................... 146 a) De la parte favorecida por la prueba ilícita..................................... 146 b) De la parte perjudicada por la prueba ilícita................................... 147 c) Consideración especial sobre la presunción de inocencia en la jurisdicción civil.................................................................................... 149 II. LA ARMONIZACIÓN DE LOS PRESUPUESTOS DE LA EXCLUSIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA............................................................................................... 152 A) La ponderación y el principio de proporcionalidad como solución al conflicto de intereses.......................................................................................... 152 1. El conflicto de intereses que plantea la prueba ilícita............................. 152 2. Técnicas para resolver el conflicto de intereses...................................... 153 a) La interpretación unitaria: delimitación del contenido esencial de los derechos fundamentales en conflicto......................................... 154 b) La jerarquización de los derechos y valores constitucionales.......... 156 c) La ponderación de los derechos e intereses en juego....................... 159 d) El principio de proporcionalidad en el juicio ponderativo.............. 164 B) El fundamento de la aplicación de la regla de exclusión en el proceso civil español: la tutela de los derechos fundamentales.......................................... 165

Segunda Parte EFECTOS DE LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL Capítulo I LAS CONSECUENCIAS PROCESALES DE LA PRUEBA ILÍCITA

I. LA INEFICACIA DE LA PRUEBA ILÍCITA....................................................... 171 A) Justificación de la sanción de exclusión e ineficacia...................................... 171 B) Características de la ineficacia de las pruebas ilícitas.................................... 172 C) Diferencia entre la ineficacia de la prueba ilícita y otras figuras afines.......... 176

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Índice

1. Características de la nulidad de los actos procesales.............................. 177 2. Diferencias entre la ineficacia de la prueba ilícita y la nulidad de los actos procesales..................................................................................... 181 3. La interacción entre las categorías de ilicitud y nulidad probatoria....... 186 II. LA TEORÍA DEL EFECTO REFLEJO O LA DOCTRINA DE LOS FRUTOS DEL ÁRBOL ENVENENADO........................................................................... 188 A) Origen de la doctrina de los frutos del árbol envenenado............................. 192 B) Reconocimiento en España del efecto reflejo de la prueba ilícita.................. 193

Capítulo II LAS EXCEPCIONES A LA TEORÍA DE LOS FRUTOS DEL ÁRBOL ENVENENADO

I. LA TEORÍA DE LA FUENTE INDEPENDIENTE............................................. 199 A) Origen de la teoría de la fuente independiente............................................. 201 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 202 II. LA TEORÍA DEL NEXO CAUSAL ATENUADO.............................................. 205 A) Origen de la teoría del nexo causal atenuado............................................... 205 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 207 III. LA TEORÍA DEL DESCUBRIMIENTO INEVITABLE...................................... 209 A) Origen de la teoría del descubrimiento inevitable......................................... 210 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 211 IV. LA TEORÍA DE LA CONEXIÓN DE ANTIJURIDICIDAD.............................. 213 A) Origen de la teoría de la conexión de antijuridicidad................................... 214 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 215 V. LA EXCEPCIÓN DE LA CONFESIÓN VOLUNTARIA DEL IMPUTADO....... 219 A) Origen de la excepción de la confesión voluntaria del imputado.................. 220 B) Reconocimiento de la excepción en España................................................. 220 VI. LA TEORÍA DEL HALLAZGO CASUAL.......................................................... 225 A) Origen de la teoría del hallazgo casual......................................................... 225 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 226 VII. LA EXCEPCIÓN DE LA BUENA FE................................................................. 230 A) Origen de la excepción de la buena fe.......................................................... 231 B) Reconocimiento de la excepción en España................................................. 233 VIII. LA DOCTRINA DE LA ACCIÓN ESTATAL O EXCEPCIÓN DE LA PRUEBA OBTENIDA POR UN PARTICULAR................................................................ 236 A) Origen de la doctrina de la acción estatal..................................................... 237 B) Reconocimiento de la doctrina en España.................................................... 239 IX. LA TEORÍA DE LA INTEGRIDAD DEL PROCESO JUSTO Y LA INSTRUMENTALIDAD DE LA REGLA DE EXCLUSIÓN............................................. 245 A) Origen de la teoría de la integridad del proceso justo y la instrumentalidad de la regla de exclusión................................................................................ 245 B) Reconocimiento de la teoría en España........................................................ 246 X. RECEPCIÓN DOCTRINAL DE LAS TEORÍAS DE EXCEPCIÓN A LA EXCLUSIÓN DE LAS PRUEBAS ILÍCITAS............................................................ 251 A) ¿Por qué se crean excepciones a la regla de exclusión y a la teoría del efecto reflejo?......................................................................................................... 251

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Índice

B) Teorías a favor de la seguridad y la represión del delito: la aplicación flexible de la regla de exclusión.......................................................................... 253 C) Teorías a favor de la protección de los derechos fundamentales: la aplicación garantista de la regla de exclusión........................................................ 257 D) Valoración sobre la aplicación en el proceso penal español de las excepciones a la regla de exclusion del artículo 11.1 LOPJ........................................ 263 XI. LA POSIBILIDAD DE APLICAR LAS EXCEPCIONES A LA REGLA DE EXCLUSIÓN EN EL PROCESO CIVIL ESPAÑOL................................................ 267 A) Posiciones doctrinales.................................................................................. 267 1. Teoría Legalista..................................................................................... 267 2. Teoría Causalista................................................................................... 268 3. Teoría Traslacionista............................................................................. 269 4. Teoría de la nulidad de la prueba ilícita................................................. 270 5. Teoría de la flexibilización de la regla de exclusión............................... 271 B) Doctrinas jurisprudenciales.......................................................................... 272 1. Aplicación de la teoría de los frutos del árbol envenenado.................... 272 2. Aplicación de la teoría de la conexión de antijuridicidad....................... 276 3. Aplicación de la teoría del hallazgo casual (en la jurisdicción social)..... 283 C) Valoración sobre la aplicación en el proceso civil español de las excepciones a la regla de exclusion del artículo 11.1 LOPJ.............................................. 292 1. Fundamentos de la regla de exclusión y de las teorías de excepción...... 292 2. La Naturaleza privada del proceso civil y el principio constitucional de proporcionalidad................................................................................... 295 3. Aplicabilidad práctica de las teorías de excepción al artículo 11.1 LOPJ en el proceso civil.................................................................................. 299 a) Aplicación de la excepción de la conexión de antijuridicidad......... 299 b) Aplicación de la excepción del hallazgo casual............................... 302 4. Síntesis de las distintas consideraciones................................................. 303

Tercera Parte TRATAMIENTO DE LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL Capítulo I EL TRATAMIENTO DE LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO CIVIL ESPAÑOL

I. TUTELA JUDICIAL EN PRIMERA INSTANCIA.............................................. 310 A) El incidente especial de ilicitud probatoria del artículo 287 LEC................. 310 1. Contextualización del incidente............................................................. 310 2. Iniciativa de parte y de oficio................................................................. 311 3. Momento procesal para suscitar y desarrollar el incidente.................... 314 4. Sustanciación del incidente: el debate contradictorio............................. 316 5. Resolución del incidente........................................................................ 318 6. Recursos contra la resolución de la ilicitud............................................ 319

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B) Problemática práctica de la exclusión de la prueba ilícita en el proceso civil................................................................................................................ 320 1. La posibilidad de inadmitir in limine una prueba ilícita......................... 320 a) Teoría que defiende la admisión y posterior exclusión de la prueba ilícita.............................................................................................. 322 b) Teoría a favor de la inadmisión in limine de la prueba ilícita.......... 325 c) La síntesis de ambas teorías............................................................ 328 2. La posibilidad de interrumpir el juicio o la vista.................................... 330 3. La práctica de diferir la decisión sobre la ilicitud a la sentencia definitiva.......................................................................................................... 333 4. Manifestación tardía de la ilicitud y posible preclusión del incidente..... 335 5. La apreciación de la ilicitud por el órgano judicial al momento de dictar sentencia............................................................................................... 338 6. La reforma del régimen de recursos en el juicio verbal.......................... 342 7. El efecto psicológico de la prueba ilícita en el órgano judicial............... 345 8. El destino de la prueba ilícita................................................................ 347 9. En síntesis, sobre la problemática práctica de la prueba ilícita en el proceso civil.......................................................................................... 348 II. TUTELA JUDICIAL EN APELACIÓN............................................................... 351 III. TUTELA JUDICIAL EXTRAORDINARIA........................................................ 355 A) El recurso de casación.................................................................................. 357 B) El recurso extraordinario por infracción procesal........................................ 361 1. La prueba ilícita como motivo del recurso............................................. 361 2. La problemática de la Disposición Final 16ª.......................................... 366 C) El incidente excepcional de nulidad de actuaciones...................................... 371 IV. TUTELA CONSTITUCIONAL.......................................................................... 375

Capítulo II EL TRATAMIENTO DE LA PRUEBA ILÍCITA CIVIL EN EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS

I. CRITERIOS GENERALES SOBRE LA EXCLUSIÓN DE PRUEBAS ILÍCITAS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TEDH............................................................ 386 II. LA VULNERACIÓN DEL ARTÍCULO 6 CEDH: EL DERECHO A UN PROCESO EQUITATIVO.......................................................................................... 390 A) El derecho al proceso equitativo (artículo 6.1 CEDH)................................. 391 1. El principio de contradicción................................................................. 391 2. La igualdad de armas procesales........................................................... 392 3. El derecho a no autoincriminarse.......................................................... 392 4. La motivación de las resoluciones judiciales.......................................... 393 5. El acceso a los recursos......................................................................... 394 B) Las garantías procesales del acusado (artículo 6.2 y 6.3 CEDH).................. 394 1. La presunción de inocencia................................................................... 394 2. El derecho a ser informado de la acusación........................................... 395 3. El derecho de defensa............................................................................ 396 4. El derecho a la autodefensa o a la asistencia letrada.............................. 397 5. El derecho a interrogar a los testigos..................................................... 397

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6. El derecho a ser asistido gratuitamente por un intérprete...................... 398 C) Prueba ilícita y vulneración del derecho al proceso equitativo...................... 398 III. LA VULNERACIÓN DEL ARTÍCULO 8 CEDH: EL DERECHO AL RESPETO A LA VIDA PRIVADA Y FAMILIAR.................................................................. 399 A) Los derechos incluidos en el artículo 8.1 CEDH.......................................... 399 B) Las injerencias adoptadas conforme al artículo 8.2 CEDH.......................... 402 1. Legalidad de la medida.......................................................................... 403 2. Legitimidad de la medida...................................................................... 404 3. Necesidad de la medida......................................................................... 405 IV. JURISPRUDENCIA SOBRE LA ILICITUD PROBATORIA EN PROCESOS CIVILES................................................................................................................. 405 A) El caso N.N. y T.A. c. Bélgica....................................................................... 405 B) El caso De la Flor Cabrera c. España........................................................... 408 C) El caso Vukota-Bojić c. Suiza....................................................................... 412 D) El caso Surikov c. Ucrania............................................................................ 414 V. EL FUNDAMENTO DE LA EXCLUSIÓN DE LA PRUEBA ILÍCITA EN LA JURISPRUDENCIA DEL TEDH........................................................................ 416 Bibliografía ................................................................................................................. 419 Índice de jurisprudencia .............................................................................................. 445

PRÓLOGO Al analizar los fundamentos teleológicos del proceso, en cualquiera de los órdenes jurisdiccionales, nos encontraremos siempre y de manera inevitable con la búsqueda de la verdad. Este abstracto y utópico concepto ha intrigado al ser humano a lo largo de los siglos, pero especialmente, la verdad como condición necesaria para alcanzar la justicia es la Dulcinea del cada vez más quijotesco proceso judicial. En un mundo ideal, la verdad saldría a la luz frente a cada juez y cada jurado, las leyes serían perfectamente justas y equilibradas y cada acusado –o demandado– se haría responsable del daño causado a terceras personas.

La realidad no es precisamente así. Los ideales de verdad, justicia y democracia son, en el día a día, aplicados por personas; seres humanos que, al igual que todos nosotros, tiene cada uno sus virtudes y sus defectos. Hoy por hoy, únicamente podemos estar presentes en un sitio, en un momento determinado y solo podemos conocer aquello que sea percibido por alguno de nuestros cinco sentidos. Todo esto se refleja en el proceso ante los tribunales de justicia.

El tribunal deberá dictar una sentencia basándose en las razones argumentadas por las partes y las pruebas percibidas durante el juicio. Dependiendo del ámbito jurisdiccional y del sistema jurídico imperante en cada país, serán unos u otros quienes formulen tales alegaciones y aporten los correspondientes medios de prueba, pero en definitiva son estos elementos los que, tras ser valorados por el juez, integrarán la sentencia. Esa sentencia, de ser condenatoria, producirá un cambio en la vida de al menos una persona, el acusado o el demandado, pudiendo tener muy distintas consecuencias dependiendo del ilícito o el incumplimiento que se haya cometido.

Por ello, la búsqueda de la verdad debe tomarse muy en serio. Sin hacer distinciones filosóficas entre verdad material o verdad formal, sino hablando simplemente de la realidad fáctica, es decir, de cómo ocurrieron los hechos, cada circunstancia relevante deberá adverarse en el juicio para intentar convencer al juzgador de que, efectivamente, “fue así como ocurrió”. Esta monografía está dedicada precisamente a uno de los aspectos colaterales más importantes de esta grave cuestión, es decir, a estudiar cómo las partes reproducen la verdad de los hechos ante un tribunal, las condiciones y requisitos que la Constitución y las leyes establecen para dicha actividad y, asimismo, las consecuencias jurídicas que resultarán tras la admisión y práctica de la prueba.

Precisamente, uno de los requisitos más básicos de la actividad probatoria es que debe realizarse conforme establece la Ley, por tanto, la comisión de una infracción grave durante el iter probatorio conllevará la aplicación de una san-

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ción procesal. En este sentido, cuando en la obtención de una prueba se vulnere un derecho fundamental, se ha estipulado por el legislador que la prueba será procesalmente ineficaz. Por tanto, no servirá ese medio de prueba para formar la convicción del Tribunal con relación a la ocurrencia de ciertos hechos alegados por alguna de las partes. Esto es lo que hace treinta y cinco años se conoce en España como la exclusión de la prueba ilícita.

Así pues, cuando se habla de la prueba ilícita o prueba prohibida, independientemente de su finalidad garantista o disuasoria, la línea de partida debe fijarse en la siguiente interrogante: ¿Puede investigarse la verdad a cualquier precio? A partir de allí, será posible desarrollar numerosas reflexiones que podrían llevarnos por diferentes caminos. Parece existir un conceso general, a nivel internacional, en el sentido de que “el fin no justifica los medios” y, por tanto, no debería permitirse investigar la verdad a cualquier precio, sacrificando los derechos humanos más básicos. Sin embargo, lo que no está claro es dónde exactamente hay que trazar la línea roja. ¿Qué actos constituyen una vulneración a un derecho fundamental? ¿Qué tipo de sanción debería aplicarse a esas violaciones (procesal, penal, civil, administrativa, laboral)? ¿Cuál debería ser su relevancia y tratamiento en el ámbito procesal, dado que es allí precisamente dónde surte efecto la prueba ilícitamente obtenida? Estos son solo algunos de los puntos problemáticos que pueden plantearse y para los cuales no hay una sola respuesta.

La extensión de los efectos invalidantes de la regla de exclusión de la prueba ilícita ha dependido del contexto social, de las necesidades más urgentes y de la política criminal imperante en cierto momento y en cierta sociedad. Por ejemplo, si la ciudadanía esta preocupada por la sistemática comisión de abusos policiales y lo que buscan los poderes públicos es lograr un ambiente más garantista y democrático, la regla de exclusión se configurará de manera más estricta; en cambio, si la necesidad más apremiante es combatir el crimen organizado, el terrorismo y la corrupción, la regla de exclusión tiende a flexibilizarse. Por este segundo camino parece discurrir la doctrina jurisprudencial española últimamente.

No obstante, estos movimientos pendulares de la regla de exclusión parecen no afectar (o si lo hacen, será muy poco) a su aplicación en el orden jurisdiccional civil. Primero, hay que decir que España ha sido un país pionero en la aplicación de la regla de exclusión más allá del proceso penal. En EE. UU., por ejemplo, que ha sido el modelo a seguir en este tema para nuestros tribunales, no se aplica la exclusionary rule a procesos y violaciones inter privatos. En España, sin embargo, sí se aplica desde su creación en la década de los 80 y podemos enorgullecernos de que dicho modelo –más garantista que el norteamericano– ha ido extendiéndose progresivamente a otros países, por ejemplo, en Latinoamérica.

Dicho esto, puedo afirmar que ya era hora de que en España se publicara un estudio específico y exhaustivo sobre el tratamiento de la prueba ilícita en el

Prólogo

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ámbito concreto del proceso civil, más allá de los artículos científicos y capítulos de libro que hasta ahora se han venido dedicando al tema. No obstante, debido al origen y la evolución de la temática, resultaría imposible desasociarse completamente del proceso penal, por lo cual consideramos que las referencias que hace la autora al ámbito criminal son justas y necesarias como preámbulo para luego abordar la aplicación de la regla de exclusión en el proceso civil. Es entonces cuando más se destaca la originalidad y relevancia científica de esta obra.

Por un lado, se hace una exposición profunda y actualizada, basada tanto en la mejor doctrina como en la práctica de los tribunales, del tratamiento procedimental de la prueba ilícita en el proceso civil, desde su obtención extraprocesal, pasando por su admisión, práctica y prohibición de valoración, tanto en primera instancia, como durante la apelación y los recursos extraordinarios, hasta llegar al Tribunal Constitucional y posteriormente al Tribunal Europeo de Derechos Humanos. La Dra. Madrid Boquín ha recopilado una multitud de sentencias que ilustran la gran variedad de vulneraciones de derechos fundamentales que pueden suscitarse inter privatos y la problemática práctica que éstas llegan a generar en el ámbito judicial.

Por otro lado, desde el punto de vista teórico-doctrinal, se estudia la limitación y vulneración de los derechos fundamentales en el proceso civil, bajo el prisma del principio de proporcionalidad. Se analizan también las diferentes excepciones a la teoría de los frutos del árbol envenenado y, además, su posible aplicación al proceso civil, estableciéndose una clasificación de posturas doctrinales y jurisprudenciales con relación a este particular.

En la última parte de la obra, la Dra. Madrid Boquín expone el tratamiento que da el Tribunal Europeo de Derechos Humanos a las pruebas obtenidas con vulneración de los derechos reconocidos en el Convenio Europeo de Derechos Humanos (principalmente del art. 8 CEDH), en aquellos casos en que éstas son producidas por particulares.

Antes de finalizar, permítame el lector unas breves palabras sobre la autora de esta monografía, que en su día constituyó su tesis doctoral, calificada con la máxima nota y de carácter internacional, además. Christa Madrid hizo dos esfuerzos muy notables. Primero, trasladarse a España para elaborar su tesis doctoral desde su cómoda posición de abogada hondureña de éxito; un esfuerzo que sólo quien ha hecho algo parecido puede calibrar en su justa medida. Además de los sinsabores que presenta toda elaboración de una tesis doctoral, añádase estar muy lejos de sus padres, de su familia, de sus amigos y tener que dejar un buen trabajo en su país. Segundo, tener que aprender bien, en menos de dos años lo esencial del sistema jurídico español, del que el hondureño en lo civil no era ya hijo, explicado en las universidades hondureñas en forma muy diferente a la nuestra, especialmente en el ámbito procesal civil. Ambos notables esfuerzos han

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valido la pena, y el primero de los resultados importantes no privados lo tienen Vdes. ante sí.

Por último, debo decir que creo que esta obra será, sin duda, de gran trascendencia para todos aquellos profesionales que intervienen en el proceso civil (abogados, procuradores, investigadores privados, jueces y magistrados, fiscales, etc.), así como para todos aquellos juristas interesados en el estudio especializado de la problemática probatoria en los procesos judiciales.

Castellón de la Plana, en el día de Nochebuena de 2019.

Juan-Luis Gómez Colomer