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El incremento de las relaciones personales y familiares internacionales hacía necesaria una adecuación del Derecho internacional privado español, tarea que el legislador acomete, por Leyes 15/2015, de la Jurisdicción voluntaria, 29/2015 de Cooperación jurídica internacional y 8/2015 y 26/2015, de modificación del sistema de protección a la infancia y a la adolescencia. Al mismo tiempo la Unión Europea ha perseverado en su objetivo de facilitar la libre circulación de personas en los aspectos más personales, como son los litigios derivados de las crisis familiares, pendiente de revisión del Reglamento 2201/2003 y los recientes Reglamentos 2016/1103 sobre regímenes económicos matrimoniales y 2016/1104 sobre regímenes económicos de las parejas registradas.

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PERSONA Y FAMILIA EN EL NUEVO MODELO ESPAÑOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

directores

Son muchos los elementos de innovación y el anclaje de las nuevas normas no siempre va a ser fácil. En esta obra se trata de dar una lectura coherente sobre algunos de los cambios más relevantes para comprender el impacto en el sistema español de Derecho internacional privado.

MÓNICA GUZMÁN ZAPATER CARLOS ESPLUGUES MOTA

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PERSONA Y FAMILIA EN EL NUEVO MODELO ESPAÑOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO directores

MÓNICA GUZMÁN ZAPATER CARLOS ESPLUGUES MOTA coordinadoras

MÓNICA HERRANZ BALLESTEROS MARINA VARGAS GÓMEZ-URRUTIA

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PERSONA Y FAMILIA EN EL NUEVO MODELO ESPAÑOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen M. Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

PERSONA Y FAMILIA

EN EL NUEVO MODELO ESPAร OL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Mรณnica Guzmรกn Zapater Carlos Esplugues Mota Directores

Mรณnica Herranz Ballesteros Marina Vargas Gรณmez-Urrutia Coordinadoras

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

El Comité científico de esta obra ha estado integrado por los profesores:

Dra. Paloma Abarca Junco Catedrática de Derecho Internacional Privado, Univ. Nacional de Educación a Distancia

Dr. José María Espinar Vicente Catedrático de Derecho Internacional Privado, Univ. Alcalá de Henares

Dra. Pilar Blanco-Morales Limones Catedrática de Derecho Internacional Privado, Univ. Extremadura

Dr. Javier Carrascosa González Catedrático de Derecho Internacional Privado, Univ. Murcia

Dra. Pilar Diago Diago Catedrática de Derecho Internacional Privado, Univ. Zaragoza

Dra. Carmen Azcárraga Monzonís Profesora Contratada Doctora, Univ. Valencia Dicho Comité ha procedido a realizar un riguroso proceso de selección y valoración de los originales objeto de publicación. Para ello ha aplicado los criterios específicos aprobados por la Comisión Nacional Evaluadora de la Actividad Investigadora, en Resolución de 24 de noviembre de 2016 (BOE núm. 286, de 26 de noviembre de 2016), para el “Campo 9. Derecho y Jurisprudencia”.

© Mónica Guzmán Zapater Carlos Esplugues Mota y otros

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9169-294-2 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro Procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

LISTA DE AUTORES Mª Dolores Adam Muñoz Salomé Adroher Biosca Beatriz Añoveros Terradas Rafael Arenas García Beatriz Campuzano Díaz Antonia Durán Ayago Gloria Esteban de La Rosa Iván Heredia Sobrino Mónica Herranz Ballesteros Pilar Jiménez Blanco Manuel Medina Ortega Helena Mota Mª Dolores Ortiz Vidal Ignacio Paz-Ares Rodríguez Lucas Andrés Pérez Martín Pablo Quinzá Redondo Ana Quiñones Escámez Lorena Sales Pallarés Susana Salvador Gutiérrez Marina Vargas Gómez-Urrutia

Índice Prólogo................................................................................................................... 13 Presentación........................................................................................................... 17 LITIGIOS TRANSFRONTERIZOS EN EL ÁMBITO PERSONAL Y FAMILIAR: COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL PONENCIAS Principios inspiradores del sistema actual de competencia judicial internacional en materia de persona y familia................................................................................ 21 Rafael Arenas García

Alcance de la autonomía de la voluntad en los procesos sobre persona y familia......... 51 Pilar Jiménez Blanco

COMUNICACIONES La competencia judicial internacional en el Reglamento (UE) 2016/1103 del Consejo de 24 de junio de 2016 por el que se establece una cooperación reforzada en el ámbito de la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones en materia de regímenes económicos matrimoniales............................................... 77 Mª Dolores Adam Muñoz

La propuesta de reforma del Reglamento 2201/2003: ¿se introducen mejoras en la regulación de la competencia judicial internacional?............................................ 91 Beatriz Campuzano Díaz

LITIGIOS TRANSFRONTERIZOS EN EL ÁMBITO PERSONAL Y FAMILIAR: JURISDICCIÓN VOLUNTARIA Y REGISTRAL PONENCIAS Eficacia en España de actos extranjeros de jurisdicción voluntaria........................... 105 Iván Heredia Cervantes

El acceso al registro civil de títulos extranjeros: problemas prácticos........................... 135 Susana Salvador Gutiérrez

COMUNICACIONES Reconocimiento mutuo de los actos de Estado Civil relativos al derecho de familia en la Unión Europea............................................................................................... 153 Manuel Medina Ortega

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Índice

MATRIMONIOS Y PAREJAS REGISTRADAS PONENCIAS Nuevos tipos de uniones y nueva regulación de sus efectos........................................ 169 Ana Quiñones Escámez

La órbita de la autonomía privada en relación con el matrimonio............................ 189 Ignacio Paz-Ares Rodríguez

COMUNICACIONES Autonomía de la voluntad conflictual y sus límites en los nuevos Reglamentos comunitarios en materia de regímenes económicos matrimoniales y efectos patrimoniales de las uniones registradas.................................................................................... 241 Beatriz Añoveros Terradas

La armonización de la ley aplicable a los regímenes matrimoniales en la Unión Europea.

The long and winding road............................................................................ 273 Helena Mota

Nuevos reglamentos europeos sobre regímenes económicos matrimoniales y uniones registradas, una oportunidad perdida para la mediación...................................... 285 Lucas Andrés Pérez Martín

La «cláusula de excepción» del art. 26.3 del Reglamento 2016/1103 sobre régimen económico matrimonial........................................................................................ 301 Pablo Quinzá Redondo

El puzzle se complica. Efectos patrimoniales de las uniones registradas y Reglamento (UE) 2016/1104. Problemas de calificación y coordinación entre los instrumentos europeos conexos.................................................................................................. 313 Marina Vargas Gómez-Urrutia

INFANCIA Y PROTECCIÓN DE MENORES PONENCIA Las reformas legales de 2015 ante los nuevos desafios en la protección internacional de menores.......................................................................................................... 333 Salomé Adroher Biosca

COMUNICACIONES Responsabilidad parental, relaciones paterno-filiales y protección de menores: ¿tres denominaciones para tres realidades diferentes?.................................................... 353 Antonia Durán Ayago

Índice

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Conversión y transformación de la adopción internacional tras la reforma de la Ley 54/2007 por la Ley 26/2015.............................................................................. 365 Gloria Esteban de la Rosa

El ámbito de aplicación de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopción Internacional tras la reforma de julio de 2015................................................................. 387 Mónica Herranz Ballesteros

El nuevo concepto de adopción internacional, después de la entrada en vigor de la Ley 26/2015, de 28 julio, de modificación del sistema protección a la infancia y a la adolescencia.................................................................................................... 399 Mª Dolores Ortiz Vidal

El (difícil) equilibrio de los intereses en presencia: orígenes biológicos vs. legales en la gestación por sustitución...................................................................................... 411 Lorena Sales Pallarés

Prólogo Durante muchos años, en una España profundamente aislada, el sector del Derecho de familia constituyó el banco de pruebas del Derecho Internacional Privado español. La escasa práctica internacional-privada española existente en la materia venía referida en un gran porcentaje al matrimonio y a la filiación. Tras la aprobación de la Constitución en 1978 esta situación cambió drásticamente. La conformación del modelo familiar español en línea con los sistemas existentes en los países de nuestro entorno, y el enorme esfuerzo de adaptación de las estructuras del mercado español que requirió el ingreso de España en la actual Unión Europea, determinaron que este ámbito perdiera parte de su protagonismo en nuestra disciplina en favor de otros sectores temáticos. Iniciándose un período de cierta calma, tanto en el plano normativo como en lo referente a la práctica del modelo. Sin embargo, desde inicios del Siglo XXI, el liderazgo legislativo adoptado por la UE, aunado al creciente proceso de inmigración sufrido por nuestro país, ha motivado un cambio importante en este estado de cosas, devolviendo al Derecho de Familia internacional al primer plano del Derecho Internacional Privado español.

Con todas sus dificultades, con todas sus limitaciones, el modelo de Derecho Internacional Privado español ha funcionado de forma moderadamente razonable durante todo este tiempo, aportando respuestas bastante ajustadas a los problemas planteados por la práctica diaria. El profundo cambio del modelo familiar —que entre otros factores, ya no aparece indisociablemente unido a la figura de un matrimonio heterosexual—; la modificación de la naturaleza jurídica padecida por algunas instituciones y la consolidación de las técnicas de reproducción asistida —la adopción o la maternidad subrogada como paradigmas—; la confluencia de aproximaciones diversas sobre una misma institución —la contaminación de la institución matrimonial por el Derecho de extranjería reflejado en el control del consentimiento matrimonial es muy significativa al respecto—, o la creciente confrontación del sistema con instituciones desconocidas en nuestro ordenamiento jurídico, no siempre equiparables, y en algunas ocasiones claramente contradictorias, con las tradicionales de nuestro modelo normativo —la khafala o el repudio, por ejemplo— han sido, todos, abordados de forma bastante solvente por una jurisprudencia que, a pesar de los lógicos claroscuros, se ha demostrado bastante flexible, y por una doctrina cada vez más sólida y reconocida.

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Carlos Esplugues Mota

Sin embargo, la calma no dura nunca de forma indefinida. Y esta plácida inercia de las últimas décadas se ha visto súbitamente quebrada en el año 2015, con la aprobación de un conjunto de leyes de muy escasa calidad la mayoría de ellas que, generalmente calificadas por una doctrina generosa como ejemplo paradigmático del teatro del absurdo y no como ufano ejercicio de la máxima ignorancia, han venido para quedarse. Ciertamente hay que ser optimistas y pensar que estábamos acomodados y que no debimos nunca perder nuestra capacidad de asombro. Aunque, a la vez, deba intentarse de forma urgente aportar algún tipo de respuesta, por mínima que sea, a la jungla normativa en que se ha convertido el modelo español de Derecho Internacional Privado.

La Asociación Española de Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales tiene como una de sus primeras funciones promocionar el estudio y el progreso de las tres áreas que la componen: el Derecho Internacional Público, el Derecho Internacional Privado y las Relaciones Internacionales. Con objeto de satisfacer este objetivo se han venido desarrollando con cadencia anual unos Seminarios sobre temas de actualidad propios de cada una de estas tres ramas del saber, que se unen a los múltiples congresos y jornadas que, con una estructura multidisciplinar, desarrolla la AEPDIRI a lo largo del año.

El libro que el lector tiene en sus manos es el fruto directo del II Seminario en materia de Derecho Internacional Privado celebrado por la Asociación en la sede de la Facultad de Derecho de la UNED el día 27 de octubre de 2016 bajo el título ““El Derecho Internacional Privado español de familia: nuevas soluciones y ¿nuevos problemas?”. En él se recogen las contribuciones presentadas por los distintos ponentes y comunicantes durante dicho Seminario. Vaya desde ya mi agradecimiento a todos los que aceptaron de manera desinteresada la invitación de la AEPDIRI, tanto para actuar de ponente como para presentar comunicaciones. Sin ellos el Seminario no hubiera sido posible.

Estoy convencido que la lectura de estas actas aportará algunas de esas claves interpretativas del modelo de 2015 a las que antes me refería. Unas ideas y argumentos imprescindibles para intentar encauzar algunos de los dislates legislativos vigentes que, atendido el perfil de los participantes, en el que de forma sabia se combinaron prácticos y teóricos, seguro que van a constituir un referente esencial para todos, académicos y operadores jurídicos, a la hora de aproximar el nuevo sistema español de Derecho Internacional Privado español de familia.

Prólogo

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No podría, ni quiero, concluir estas líneas sin agradecer a la Facultad de Derecho de la UNED y a todos los colegas del área de Derecho Internacional Privado de esa Facultad, especialmente a las Profesoras Mónica Guzmán Zapater, Catedrática de Derecho Internacional Privado, y Mónica Herranz y Marina Vargas Gómez-Urrutia, Profesoras Titulares de Derecho Internacional Privado, por todo el tiempo, esfuerzo y entusiasmo que derrocharon al organizar el Seminario, y a Pilar Jiménez Blanco desde la AEPDIRI. Sin ellas no hubiera sido posible llevar a buen término este proyecto.

Un Seminario excelentemente organizado y con un altísimo nivel en su desarrollo, que encuentra su botón de muestra en el dato de que en menos de medio año desde su celebración estén ya publicadas las actas de éste. ¡Enhorabuena y felicidades! ¡El listón ha quedado realmente muy alto!

Valencia, 17 de marzo de 2017 Carlos Esplugues Mota

Presentación Esta obra colectiva que tengo el honor de presentar es el resultado de una iniciativa del profesor Carlos Esplugues, Presidente de la Asociación Española de Profesores de Derecho internacional y Relaciones internacionales al ofrecer a la Facultad de Derecho de la UNED la oportunidad de celebrar el II Seminario sobre Temas de actualidad en Derecho internacional privado. El tema de la Jornada se centró en el Derecho de Familia y los cambios introducidos por la legislación interna y el Derecho de la Unión europea en los dos últimos años. Oferta que aceptamos gustosamente las profesoras Mónica Herranz, Elisa Pérez Vera, Marina Vargas, y yo misma, del área de Derecho internacional privado. Pese a la carga que suponía en la situación actual asumir la organización, en esta decisión fueron determinantes tres factores. En primer lugar, la urgente necesidad de avanzar para ofrecer a los operadores jurídicos tanto teóricos como prácticos una lectura coherente de las nuevas normas en distintos sectores de las relaciones familiares internacionales, internas y europeas, que transforman pero también complican el panorama. En segundo término, los problemas escogidos permitían que esta actividad se enmarcara como parte los resultados del Proyecto de Investigación I+D DER2014-54470-P, financiado por el Ministerio de Economía y Competitividad, sobre Regulación de las crisis matrimoniales internacionales en el Derecho español y de la Unión Europea. En esto venimos trabajando desde hace dos años en colaboración con profesores y otros profesionales del Derecho, cuya participación resultaba muy adecuada al tema propuesto para esta Jornada. Por último, la UNED ponía a disposición de la organización el importante apoyo tecnológico típico de la enseñanza a distancia, que permitió dar una amplia difusión on line, en directo y en diferido, a las ponencias y comunicaciones presentadas así como los debates suscitados.

Es por esto que la obra que presento es el resultado de la generosa colaboración de unos y otros, participantes e intervinientes, desplazados desde toda la geografía, y cómo no decirlo, de las profesoras Mónica Herranz y Marina Vargas al emplear tiempo y esfuerzo para hacer posible la organización y la divulgación de los resultados. Vaya para todos ellos mi agradecimiento y felicitación.

Madrid, 10 de marzo de 2017 Mónica Guzmán Zapater

Litigios transfronterizos en el รกmbito personal y familiar: competencia judicial internacional PONENCIAS