1_9788491690528

abogacía práctica

85

85

Actualidad penal es una obra de consulta que con periodicidad anual, acercará al lector, -en artículos cortos y rigurosos-, las novedades y cuestiones más candentes de materias tales como el derecho Penal, procesal penal, menores, penitenciario, violencia de género, criminología y práctica forense y legal compliance penal para que puedan ser utilizados de consulta y referencia en la práctica profesional diaria así como en el conocimiento y actualización del Derecho.

Director

Esta obra reúne cuestiones novedosas y prácticas del ámbito penal y conexo, comentadas por una cuidadosa selección de Juristas, Abogados, Jueces y Magistrados, Fiscales, Decanos y otros cargos colegiales y profesores de Academia o de Escuelas de Negocio-, presentados al lector de forma rigurosa y clara para estar permanentemente actualizado.

Enrique Ortega Burgos

abogacía práctica

Enrique Ortega Burgos Director

Jesús Andújar Urrutia José Antonio Tuero Sánchez Coordinadores

Tras la reforma del Código Penal mediante la Ley Orgánica 13/2015 de 5 de octubre, -que trajo cuestiones novedosas y cambios importantes-, se hace necesario formar y actualizar al profesional, trayéndole la opinión de los expertos. Sin duda Actualidad Penal sirve a este objetivo.

ACTUALIDAD PENAL 2017

Dirigida por Enrique Ortega Burgos y coordinada por dos expertos abogados penalistas como Jesús Andújar y José Antonio Tuero, Actualidad Penal es una obra imprescindible para todos aquellos que trabajan en el ámbito penal.

abogacía práctica

ACTUALIDAD PENAL 2017 Antonio Abellán Albertos Dulce Acero Barrado MarÍa Nieves Álvarez Villamartín Jesús Andújar Urrutia Carlos Bautista Samaniego Clara Eugenia Bayarri García Juan Carlos Benítez Benítez Rafael Chelala Riva Ignacio de Lucas Martín Antonio del Moral García Isabel Elbal Sánchez Roberto Fernández Isla Juan Antonio Frago Amada Carlos García Castaño

Blas Jesús Imbroda Ortiz Jaime Montero Román Laura Parés Ravetllat Manuel José Rivas Martín Concepción Rodríguez Marina Roig Altozano Josep Oriol Rusca Nadal Rosario Sánchez Bellido Fernando Sánchez González Manuel Antonio Tuero Madiedo José Antonio Tuero Sánchez María Mercedes Vázquez Cortés Eloy Velasco Núñez Endika Zulueta San Sebastián

abogacía práctica

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Catedrática de Derecho Civil Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen M. Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

ACTUALIDAD PENAL 2017

Enrique Ortega Burgos Director

Jesús Andújar Urrutia José Antonio Tuero Sánchez Coordinadores

Antonio Abellán Albertos Dulce Acero Barrado María Nieves Álvarez Villamartín Jesús Andújar Urrutia Carlos Bautista Samaniego Clara Eugenia Bayarri García Juan Carlos Benítez Benítez Rafael Chelala Riva Ignacio De Lucas Martín Antonio Del Moral García Isabel Elbal Sánchez Roberto Fernández Isla Juan Antonio Frago Amada Carlos García Castaño

Blas Jesús Imbroda Ortiz Jaime Montero Román Laura Parés Ravetllat Manuel José Rivas Martín Concepción Rodríguez Marina Roig Altozano Josep Oriol Rusca Nadal Rosario Sánchez Bellido Fernando Sánchez González Manuel Antonio Tuero Madiedo José Antonio Tuero Sánchez María Mercedes Vázquez Cortés Eloy Velasco Núñez Endika Zulueta San Sebastián

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© VARIOS AUTORES

© TIRANT LO BLANCH

EDITA: TIRANT LO BLANCH

C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia

TELFS.: 96/361 00 48 - 50

FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com

Librería virtual: www.tirant.es

ISBN: 978-84-9169-052-8

IMPRIME Y MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice PRÓLOGO........................................................................................................................... 9 Crónica informática jurídica del 2016: hechos y sentencias relevantes...... 13 Eloy Velasco Núñez Magistrado de la Sala de Apelaciones de la Audiencia Nacional

La competencia de los tribunales para conocer de la responsabilidad penal de la persona jurídica......................................................................................

21

Laura Parés Ravetllat Abogada. Ex Presidenta de la Sección Penal del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona, Profesora del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona y colaboradora académica en ESADE.

El Delito de administración desleal.......................................................................... 43 Josep Oriol Rusca Nadal Abogado, Ex Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona

El delito de sedición....................................................................................................... 63 Marina Roig Altozano Abogada, Presidenta de la Sección de Derecho Penal del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona

Crónica negra de españas 2014-2016. Análisis de algunas sentencias....... 89 Rosario Sánchez Bellido Abogada, programadora, especializada en entornos digitales, y profesora de ISDE.

La reforma del recurso de casación en 2015......................................................... 115 Antonio del Moral García Magistrado de la Sala 2ª del TS

La mala praxis bancaria en la concesión de créditos hipotecarios y su trascendencia penal................................................................................................ 133 Juan Carlos Benítez Benítez Abogado. Investigador Cátedra de Investigación Financiera y Forense KPMGURJC.

La asistencia letrada al detenido y las directivas 2012/13/UE, 2013/48/UE y 2016/343/UE........................................................................................................... 157 Antonio Abellán Albertos Abogado y profesor del ICAM

8

Índice

Delitos contra el orden público, seguridad versus libertad............................. 177 Endika Zulueta San Sebastián Abogado y profesor del ICAM

La nueva regulación de los delitos leves................................................................ 195 Jesús Andújar Urrutia Abogado y profesor del ICAM

Aspectos procesales de la imputación y enjuiciamiento de la persona jurídica............................................................................................................................. 207 Manuel Antonio Tuero Madiedo Abogado.

José Antonio Tuero Sánchez Abogado, Presidente de la Sección de Abogados Penalistas del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid. Profesor del Máster de Derecho Penal Económico de la URJC

Delitos de opinión. Especial mención al delito de enaltecimiento terrorista y humillación a las víctimas del terrorismo............................................... 229 Isabel Elbal Sánchez Abogada y Profesora del ICAM

Extradición y nacionalidad: examen de la sentencia de 6 de septiembre de 2016 del TJUE....................................................................................................... 251 Ignacio de Lucas Martín Fiscal de la Fiscalía Especial Antidroga.

Los avances de la Justicia Penal Juvenil en España............................................. 263 Concepción Rodríguez González del Real Magistrada del juzgado de Menores Nº 1 de Madrid.

Especialista en la Jurisdicción de Menores.

El nuevo concepto de imprudencia menos grave en los hechos relacionados con la seguridad vial tipificados en los artículos 142 y 152 del C.P................................................................................................................................... 275 Roberto Fernández Isla Abogado, Mediador y Profesor del ICAM

La intervención de las comunicaciones tras la reforma de la ley orgánica 13/15 de 5 de octubre............................................................................................ 289 María Nieves Álvarez Villamartín Bibliotecaria del Ilustre Colegio de Abogados de Alcalá de Henares

Índice

9

“La realidad de la Violencia de Género. Perspectiva profesional” y personal.................................................................................................................................. 303 Manuel José Rivas Martín Fiscal de la Fiscalía Provincial de Madrid (Sección de Violencia Sobre la Mujer)

La nueva delincuencia cibernética........................................................................... 321 Rafael Chelala Riva Abogado, Profesor del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, Profesor de Deusto Business School. Universidad de Deusto

Las nuevas diligencias de investigación tecnológicas del artículo 588 LECrim”.............................................................................................................................. 343 Fernando Sánchez González Abogado y Profesor ICAM.

Acumulación jurídica de penas. Acuerdo de la sala segunda del tribunal supremo de 3 de febrero de 2016 conforme a la nueva redacción dada al art. 76 del Código Penal por la LO 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica el Código Penal.................................................................... 363 Carlos GarcÍa Castaño Abogado. Coordinador del SOJ Penitenciario del ICAM

La nueva regulación de los delitos de terrorismo tras la reforma del Código Penal por L.O. 2/2015, problemas, jurisprudencia e incidencia de la nueva Directiva del Parlamento Europeo relativa a la lucha contra el terrorismo aprobada el 16 de febrero de 2017......................................... 371 Clara Eugenia Bayarri García Magistrada Sala Penal de la Audiencia Nacional.

Sobre las agravantes y atenuantes de las personas jurídicas y las reglas de individualización de la pena.......................................................................... 389 Juan Antonio Frago Amada Fiscal en la Fiscalía Provincial de La Coruña Editor del blog “En ocasiones veo reos”

“El delito de impago de pensiones. Reflexiones sobre la prueba“................ 403 María Mercedes Vázquez Cortés Abogado y profesora del ICAM

Los delitos de expresión en tela de juicio: un repaso a los procesos mas mediáticos del año 2016....................................................................................... 415 Jaime Montero Román Abogado. Profesor del Centro de Estudios del ICAM

10

Índice

Testigos protegidos, anónimos y ocultación de identidad.............................. 437 Carlos Bautista Samaniego Doctor en Derecho, Fiscal de la Audiencia Nacional

Modificación del Código Penal en materia de seguridad vial......................... 455 Dulce Acero Barrado Abogada especialista en accidentes de tráfico.

El juicio de Nuremberg: antecedentes de la justicia penal internacional... 467 Blas Jesús Imbroda Ortiz Doctor en Derecho. Presidente del Colegio de Abogados Penal Internacional.

Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Melilla

PRÓLOGO Bajo un epígrafe tan amplio como el de “Actualidad Penal 2017” se reúne en esta obra una verdadera miscelánea de las más variadas materias jurídicas del ámbito penal en este momento. Y si esa primera característica es la de la variedad no menos importante es la del evidente interés de todos y cada uno de los trabajos que integran esta rica compilación.

También resulta incuestionable la adecuada correspondencia con esa actualidad que se predica en el título genérico, por cuanto que basta repasar los distintos apartados del índice para comprobar que todos ellos hacen alusión a las múltiples reformas legales de tan reciente introducción en nuestro ordenamiento.

Así, varios capítulos aluden a la importantísima reforma relativa a la regulación de la práctica de diligencias de carácter tecnológico que tanto se ha venido echando en falta durante años en nuestra práctica forense y que a finales de 2015 se ha colmado con una amplísima regulación cuya característica quizá más destacado es la de su loable respeto por las garantías de los investigados.

En tanto que otros apartados se refieren asimismo a una cuestión tan relevante y novedosa como lo es el régimen de responsabilidad penal de las personas jurídicas, en sus aspectos tanto sustantivos como procesales.

Como tercera evidencia de esta rabiosa actualidad del texto, y sin ánimo de agotar todos los ejemplos que en este sentido colman las páginas que siguen, quiero destacar lo referente a la reforma del Recurso de casación, que inicia una clara senda tendente a fortalecer la seguridad jurídica en la aplicación de la norma penal recuperando las finalidades nomofilácticas y de unificación doctrinal propias desde sus inicios de este importantísimo instituto procesal.

Además de todo ello, y por si fuera poco, hay que destacar otra obviedad, que no es sino la del alto nivel científico de los autores presentes en esta compilación, desde diferentes profesiones y perspectivas como la abogacía, la judicatura, la fiscalía o la academia.

Basta repasar esa amplia nómina para reconocer en ella a profesionales destacadísimos en la vida del foro nacional.

12

José Manuel Maza Martín

Por ello creo que poco puede añadirse a algo tan palmario como la amplitud, actualidad y calidad, que el propio índice del presente trabajo pone de relieve, para valorar cabalmente el gran interés de este voluminoso texto.

Ambicioso texto que, por otra parte, no defrauda en absoluto cuando nos introducimos en sus múltiples contenidos, en los que se despliega una cantidad de conocimientos que no dejan de sorprender.

Y por si lo anterior fuera poco algo que supone un enriquecimiento añadido es la visión fertilmente práctica de todo el texto, lo que hace que nos encontremos ante una ayuda, de gran utilidad cotidiana, para todos aquellos que precisen del apoyo argumental y conocimientos técnicos exhaustivos en el desempeño de sus tareas jurídicas ante los Juzgados y Tribunales penales de nuestro país.

Dicho todo lo cual tan sólo me queda felicitar a promotores y autores de esta “Actualidad Penal de 2017”. Y no sólo a ellos sino también a cuanto lector haya decidido aproximarse a esta amplia fuente de conocimientos que, estoy seguro, en ningún momento le defraudará.

Madrid, octubre 2017.

JOSÉ MANUEL MAZA MARTÍN

Fiscal General del Estado.

Crónica informática jurídica del 2016: hechos y sentencias relevantes ELOY VELASCO NÚÑEZ

Magistrado de la Sala de Apelación de la Audiencia Nacional.

Sumario: 1. Derecho penal. 2. En protección de datos. 3. Intimidad/privacidad. 4. Procesal. 5. Penal.

1. EN DERECHO PENAL 2016 ha sido el año en que el IPhone ha cumplido su décimo aniversario.

La compañía y el uso de tan importante elemento se ha hecho imprescindible, a pesar de su juventud, en nuestra vida cotidiana.

Sin embargo, también ha comenzado 2016 a evidenciar una tendencia hacia una escasa calidad en Internet, que se está configurando como un negocio que crece a muy diferentes velocidades, preocupándonos que como tal negocio, se estén poniendo las bases para que acabe habiendo un Internet de ricos, y otro de pobres, deslizándose la idea de que todavía no nos hallamos ante un Internet todo lo seguro que deseamos.

Por eso el presente y el futuro cercano deben orientarse hacia la consecución de una verdadera neutralidad en la Red, hasta conseguir que la banda ancha sea un servicio tan básico como la electricidad, el agua o el teléfono (como llegó a decir el Tribunal Federal de apelaciones en EEUU) y que sea tan seguro como lo son otros servicios básicos.

No sólo no mezclar y separar, en consecuencia, los accesos con los contenidos, sino impedir que el progreso sea obra de unos pioneros que se enriquecen a cambio de tratar a los usuarios como mercancía, o que siga habiendo personas que se enriquecen extorsionando y creando inseguridades en la Red. Nada que objetar al desarrollo de los negocios rápidos: Crowdfundings, apps, startups,…, nada que impedir en el despliegue del Internet de las

14

Eloy Velasco Núñez

cosas, las aplicaciones sobre los Big Data, las Plataformas de firmas On line (change.org), el uso de Bitcoin, Únete, Cash U —siempre que no se instrumentalicen delictivamente acabando de colocar los nuevos medios de pago transnacionales a medio camino entre la estafa y el blanqueo de capitales-, nada que objetar al consumo colaborativo…, pero todo dentro del campo de la ética, y con la consideración del desarrollo en una creación, primero humana, y después en negocio, respetando la mismidad del ser humano y los derechos fundamentales que le son inherentes, incluso en su expresión tecnológica.

Ahí entramos los juristas, a normar lo esencial, para que el nombre de la técnica, no se erija en la nueva “ley de la selva”.

Y en ese sentido hemos de alabar el preponderante papel que están jugando los Tribunales de Justicia en el entendimiento de la técnica como necesidad sometida a reglas que defienden al ser humano antes que al negocio.

Valgan como ejemplo sentencias como la s TJUE 15/09/2016, que estableció que el Wifi gratis comercial debe protegerse por contraseña.

La s TJUE 7/09/2016 que señaló que la venta de ordenadores con programas preinstalados, si se informa, no es práctica desleal ni engañosa.

La s TJUE 12/10/2016 que matizó que la reventa de copias de programas de ordenador es lícita, que lo único prohibido es la venta de copias falsificadas.

O sentencias como la S TEDH 12/01/16 caso Barbulescu, que, aunque quien escribe no la comparte, trató de poner luz en la controvertida cuestión de cómo se puede usar el dispositivo técnico que dejan las empresas a sus empleados para usos particulares diferentes de los de la compañía propietaria del medio.

O en nuestro país la s TC 3/03/16, caso Bershka, que nuevamente trató el tema de si se puede grabar a un empleado sin informarle.

Y es que 2016 ha sido igualmente el año de los subasteros 2.0; el año en que se ha vuelto a debatir cómo morir en Internet, con su asociado temático en el testamento digital y sobre lo digital; se ha debatido cómo sacar perfiles de redes Sociales, en otro intento más de acomodar la privacidad a la sociabilidad.

Ha sido el año en que nuevamente se ha producido otro ciberataque masivo de denegación de servicio al proveedor de dominios DYN de las grandes Webs de Europa y EEUU (Facebook, Twitter, Spotify, NY Times…) en octubre

Crónica informática jurídica del 2016

15

de 2016; en que sigue el delito instalándose en la Deep Web; en que los jóvenes optan por lo encriptado: Snapchat se ha convertido en la mensajería instantánea favorita, porque queda “al margen de los padres”.

Ha seguido el imparable fenómeno de los videojuegos: 80.000 Millones en el mundo, 1.080 Millones en España, habiéndose incluso aprovechado el tirón de Pokemon Go para colocar reclamos delictivos.

Un año más, 2016, ha continuado en la tendencia de la transformación digital: España ocupó el puesto 45 mundial, muy por debajo de su potencial económico, como lo demuestra que el 30% de las pymes españolas no tienen estrategia digital, o que tan sólo el 16% de ellas venda por Internet.

2. EN PROTECCIÓN DE DATOS 2016 ha seguido siendo el año del inicial despegue de la regulación del Reglamento Europeo de protección de datos; el año en que se ha adoptado la Decisión sobre Puerto Seguro (transmisión de datos fuera de la UE) sobre lo que ha destacado la s TJUE 6/10/15.

La sentencia Tribunal de Primera Instancia de Bruselas 9/11/16, en materia del rastreo de datos a través de las cookies y las redes Sociales, ha señalado que no es lícito recoger datos mediante cookies, de personas no usuarias de Facebook.

Llamativa fue la sentencia de la 1ª Corte Penal de Sao Bernardo do Campo (Brasil), que llegó a bloquear Whatsapp durante 48 horas porque no le cedió datos en una investigación penal, castigando a todo Brasil dos días sin esa Red, sentencia que fue anulada por la de la instancia superior.

2016 ha continuado dando de comer a ladrones, traficantes y vendedores de datos, no siempre respetando los derechos fundamentales de los usuarios….demostrando, una vez más que “la gratuidad eres tú”.

3. INTIMIDAD/PRIVACIDAD La jurisprudencia ha continuado en 2016 añadiendo matices al ya aceptado como derecho al olvido del ciudadano anónimo. La s TJUE 13/05/14, indica que afecta a los buscadores, no a las hemerotecas (s TS 15/09/15) pues

16

Eloy Velasco Núñez

el olvido no puede significar manipularse un pasado a la medida, y la s TS 13/06/16 ha establecido que el afectado no ha de ir a demandar contra la matriz del buscador.

En materia de privacidad, ha habido resoluciones en todos los sentidos: desde la que indicó que el profesor puede mirar el móvil del alumno sin su autorización (Audiencia Nacional), hasta la que dijo que no es obligatorio dar a la empresa el móvil personal (s TS 21/09/15).

Han continuado temas muy recurrentes ya en años anteriores: los espionajes de comunicaciones: entre parejas, empleados, socios, clientes….; los de errores por difundir datos de allegados, clientes, personas cercanas; los de quienes espían el móvil de la pareja (es delito); los de quienes suben la foto del hijo en custodia compartida a Internet.

Continuaron las Webs pro anorexia (adelgazar 10 kilos en una semana, cómo suicidarse….)

La imagen continuó siendo una de las grandes atacadas: empleados que la roban, personas que salen “de bulto” en noticias…

La localidad ilerdense de la Seu D´Urgell se convirtió en viral cuando allí se plantearon si se pueden colocar cámaras en las aulas de los colegios.

En 2016 se dio la primera condena por voyeurismo, que “no —es un trastorno que— afecta a la voluntad”, según la s TS 15/12/16.

Colateral al juicio penal del año, Diego Torres, uno de sus protagonistas, fue asimismo condenado en la jurisdicción civil por difundir los correos electrónicos de Iñaki Urdangarín: nadie es “mercancía”, ni pierde sus derechos personalísimos por el hecho de ser famoso: s TS 19/07/16.

La propia imagen en exhibición, con su retransmisión en directo en las Redes, fue crucial para ciertas condenas en delitos de conducción temeraria.

4. PROCESAL 2016 fue el año en que hubo los primeros Jueces que condenaron a tuitear sentencias (Caso Facua contra Ausbanc) o a cambiar el estado del Whatsapp durante un plazo (Juzgado de Moncada, en Valencia).

17

Crónica informática jurídica del 2016

Fue motivo de recusación a Jueces, poner “Me gusta” en el Facebook de una de las partes en litigio.

Y se comenzó a exigir la verdad en la información en las Redes Sociales, y no al precio de la vulneración de derechos fundamentales.

El Juzgado de Instrucción nº 2 de Madrid, en su Auto de 12/12/16, prohibió la difusión del “Football Leaks”, por ser datos robados, no libertad de expresión.

E importantísimas, por novedosas y aclaratorias, dos sentencias de la sala de lo penal del Tribunal Supremo: la s TS 3/05/16, según la cual no se pueden usar drones o catalejos y otras técnicas supervisoras no invasivas para ver lo que pasa dentro de un domicilio, sin orden judicial, y la s TS 10/12/15, que en un delito sexual señaló que los padres pueden controlar el Facebook de sus hijos para descubrir un delito concreto sobre la base de sospechas fundadas.

5. PENAL Estafa Con el inicio del curso, y las vacaciones, comienzan a ser recurrentes los timos de las llamadas Inmobiliarias en Red. Igualmente proliferan los reclamos en Internet que prometen hackear Facebook o Whatsapp.

Ser “mulero” en un Phishing puede ir desde ser coautor de estafa (s TS 2/12/2014, 20/11/2015), a ser blanqueador imprudente (s TS 25/10/2012), o incluso a no ser delito.

Propiedad intelectual Continúan las medidas de cierre de Webs “piratas” no sólo por obra de resoluciones judiciales (s AN caso Goear y Exvagos) sino también a través de la Comisión de Propiedad Intelectual, que han llevado al resultado de haber cerrado 48 webs de descargas ilegales en 3 años.

Crucial la resolución en España del llamado Caso Youkioske: es delito enlazarse gratis a webs que no respetan derechos de autor y es delito que puede cometerse en organización criminal (s TS 12/12/16).

18

Eloy Velasco Núñez

Y una vuelta más en el tema del canon digital: no cabe la compensación por copia privada en base a consignaciones en los Presupuestos del Estado (s TS 10/11/16).

Como secuela del caso Svensson, se matiza que es “público nuevo” aquel que valora entretenimiento en una actividad prescindible (gimnasio) y que no lo es en una en que es accesorio (clínica odontológica), s TJUE 31/05/2016.

Cibersexo Aumenta la presencia de acosadores de menores en Internet: el chantaje de la difusión de videos sexuales: sextorsión.

Internet se torna en un arma ideal para los maltratadores: cibercontrolando y monitorizando a la pareja.

Crece el Sexting: difusión inconsentida de imágenes sexuales: ¿Es delictivo retuitearlas? (caso de los futbolistas del Éibar) Surgen los Centauros: mitad ciberdepredadores sexuales que buscan contactos físicos fuera de la Red. Continúa el Ciberbullying: humillar y agobiar a un menor hasta arrastrarle al suicidio.

Reaparecen preparadores deportivos que graban niños desnudos, o violadores en las fiestas de San Fermín que suben su “hazaña” —delito— a Internet (¿debe agravar que se emita en la Red?).

Por otra parte, el sistema se moderniza en su defensa, haciendo que violar órdenes de alejamiento a través de TICs sea delito de quebrantamiento del alejamiento (Art. 468.3 CP)

Ciberinsulto y ciberodio Ya señalaba Umberto Eco: que ”las Redes Sociales dan el derecho de hablar a legiones de imbéciles que antes lo hacían sólo en el bar después de un vaso de vino, sin dañar a la comunidad”.

No es tan fácil como decir que todo vale en nombre de la libertad de expresión.Algo que empieza en palabras, puede acabar en hechos: antitaurinos (ataques a niño con cáncer que quiere ser torero o a torero cogido de

Crónica informática jurídica del 2016

19

muerte por toro en Teruel), anticatalanes, “anti-cualquier cosa….. con tal de que yo no forme parte del colectivo que ataco”.

El discurso del odio no es libertad de expresión: s TS 13/07/2016.

Retuitear el humor negro aisladamente (concejal Zapata s AN 15/11/16) no es delito. ¿Qué tratamiento tiene grabar y difundir por Redes sociales palizas, ejecuciones de animales domésticos, de personas por el hecho de ser sin techo (aporofobia)…?

Continúa en 2016 la difusión por Internet de ideas homófobas, xenófobas, racistas…

La web no es responsable de las ofensas de sus usuarios, s TEDH 2/02/16, caso MTE e Index vs Hungría.

Ciberpatrullar por Internet (operación Araña) es legal, s AN 19/07/16.

Ciberterrorismo y ciberseguridad Las grandes expresiones sobre el poder de las nuevas tecnologías han venido, en 2016 de la mano del espionaje extranjero, que se inmiscuye en campañas electorales.

El problema de la ciberseguridad se puso de manifiesto en el uso del ordenador personal por parte de la candidata Hillary Clinton para cuestiones oficiales.

Por otra parte la denigración de víctimas terroristas en Redes Sociales es delito (s TS 13/07/2016) y enaltecer a sus autores, también (s TC 20/06/2016).

Gran parte de la lucha contra el yihadismo terrorista internacional se ha realizado en la Red. Del enaltecimiento de acciones o personas terroristas se ha pasado a la auto capacitación, la captación de terceros, el reclutaje, la exhibición propagandística del ideario y acciones violentas terroristas hasta conseguir la integración de los menos críticos en la organización terrorista.

Junto a ellos, también ha aparecido una nueva ocupación: la caza de pederastas y la caza terroristas en la Red.

La competencia de los tribunales para conocer de la responsabilidad penal de la persona jurídica LAURA PARÉS RAVETLLAT Abogada. Ex Presidenta de la Sección Penal del ICAB. Profesora del ICAB y colaboradora académica en ESADE. Sumario: 1. Introducción. 2. Principio de territorialidad: Delitos cometidos en territorio español (art. 23.1 LOPJ). 3. Principio de personalidad: Delitos cometidos en el extranjero por persona jurídica española (art.

23.2 LOPJ). 4. Principio real o de defensa: Delitos cometidos en el extranjero contra las instituciones españolas (23.3 LOPJ). 5. Principio de Justicia Universal: Delitos cometidos por españoles o extranjeros fuera del territorio nacional (art. 23.4 LOPJ). 6. Conclusión. 7. Bibliografía.

1. INTRODUCCIÓN La modificación del art. 23 LOPJ que supuso la introducción de la referencia a las personas jurídicas respecto de algunos delitos sobre los que se preveía la aplicación del principio de justicia universal (apdo. 4º), podía conducir a la confusión de que los tribunales españoles sólo podían ser competentes para conocer de delitos cometidos en el extranjero y atribuidos a personas jurídicas cuando se tratara de alguna de las tipicidades referidas en el citado apartado y se cumplieran los requisitos allí establecidos.

Sin embargo, como se verá, esa modificación afecta a la aplicación del principio de justicia universal pero no debe tener ninguna incidencia respecto de la aplicación del resto de principios que se consagran en el art. 23 LOPJ (territorialidad, personalidad y defensa), por lo que serán muchos los casos en que se podrá afirmar la jurisdicción española respecto de la responsabilidad atribuida a una persona jurídica ya sea porque el delito de referencia (el cometido por la persona física) ha tenido lugar en territorio español, ya sea porque la persona jurídica es española o porque el hecho atribuible a la misma se ha cometido en España, con independencia del lugar de su nacionalidad o del lugar de comisión del hecho por parte de la persona física.

22

Laura Parés Ravetllat

La introducción de la responsabilidad penal de la persona jurídica ha supuesto un cambio de paradigma como lo supone la globalización y la internacionalización del tráfico económico, que nos obliga a una modificación de perspectiva sobre aquellos hechos determinantes para establecer la competencia.

Es de señalar que muchas de las reflexiones que aquí se desarrollarán —las atinentes al principio de territorialidad—, no sólo serán de aplicación para analizar los límites de la jurisdicción de los tribunales españoles sino también, significadamente, para fijar el juez competente dentro del territorio español.

2. PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD: DELITOS COMETIDOS EN TERRITORIO ESPAÑOL (ART. 23.1 LOPJ) 2.1. El principio de territorialidad y su incidencia en casos de responsabilidad penal de la persona jurídica El principio de territorialidad establece que a cada Estado le corresponde conocer, en principio, de todos los hechos cometidos en su territorio, con independencia de la nacionalidad del sujeto activo del delito, del bien jurídico protegido1 o del ofendido/perjudicado.

El apartado primero del art. 23 LOPJ recoge dicho principio de territorialidad en el siguiente tenor: 1. En el orden penal corresponderá a la jurisdicción española el conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos en territorio español o cometidos a bordo de buques o aeronaves españoles, sin perjuicio de lo previsto en los tratados internacionales en los que España sea parte.

Asimismo, dicho principio se encuentra proclamado en el art. 8.1 del Código Civil: 1. Las leyes penales, las de policía y las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en territorio español.

1

En dicho sentido, es de ver, (Tol 1106871) STS núm. 582/2007, de 21 de junio.