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La sucesión mortis causa de ciudadanos británicos en España

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

MARTA LORENTE SARIÑENA RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

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La sucesión mortis causa de ciudadanos británicos en España

Alfonso Ybarra Bores

tirant lo blanch Valencia 2021

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En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

"Este libro ha contado con la financiación del Grupo de Investigación PAIDI SEJ-486 “Plurilingüismo, Multiculturalidad y Derecho” y con una Ayuda para profesores que impartan docencia en titulaciones de la Facultad de Derecho para la organización de actividades académicas y publicaciones (ediciones y traducciones), convocatoria 2021, de la Universidad Pablo de Olavide, de Sevilla.

Director de la colección: ANDRÉS RODRÍGUEZ BENOT Secretario de la colección: CÉSAR HORNERO MÉNDEZ © Alfonso Ybarra Bores © TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-320-3 MAQUETA: Innovatext Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/ politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

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A Adriana y Alfonso

Índice

COLECCIÓN “CUADERNOS CDNIC”............ 13

LA SUCESIÓN MORTIS CAUSA DE CIUDADANOS BRITÁNICOS EN ESPAÑA I. LAS DIFICULTADES INHERENTES A LA SUCESIÓN DE BRITÁNICOS EN ESPAÑA.. 15 1. Diversidad de regulaciones materiales en torno al fenómeno sucesorio............ 15 a) Libertad a la hora de testar versus legítimas.......................................... 17 b) El executor y el grant of representation del Derecho inglés.................... 19 c) El título sucesorio: testamento frente a grant of representation........ 21 d) La forma y el registro del testamento. 23 2. Diferencias en los sistemas de Derecho internacional privado..................... 25 a) El sistema escisionista del Derecho inglés............................................... 26 b) El principio de unidad y universalidad del Derecho español................. 29 3. El escenario ideal para la aparición de las dificultades...................................... 31

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II. EL NUEVO MARCO SUCESORIO INTERNACIONAL EN LA UNIÓN EUROPEA....... 35 1. El panorama tras el Reglamento 650/2012. 35 a) Objetivos y caracteres..................... 35 b) La Ley aplicable a la sucesión............... 39 2. Los británicos residentes en España ante el Reglamento 650/2012............... 45 a) La situación de la sucesión de los británicos........................................ 45 b) El estado actual de la cuestión: vislumbrando el futuro......................... 49 III. EL RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL DESDE LA PERSPECTIVA BRITÁNICA. 55 1. La ausencia de régimen económico matrimonial en Derecho inglés............. 55 2. La descoordinación entre los Reglamentos 1016/1103 y 650/2012............. 60 a) Régimen económico matrimonial y sucesión mortis causa................... 60 b) La descoordinación entre los Reglamentos 2016/1103 y 650/2012... 62 IV. LA DOCTRINA DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE LOS REGISTRO Y DEL NOTARIADO....................................................... 66 1. La errática resolución de 13 de agosto de 2014................................................... 68 2. La admisión de la professio iuris anticipada................................................... 74 3. La erradicación de los testamentos simpliciter............................................. 80 4. Los certificados de registros de actos de última voluntad extranjeros.............. 87

Índice

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a) La situación hasta el Reglamento 650/2012......................................... 87 b) La situación tras el Reglamento 650/2015......................................... 92 5. El grant of representation y los personal representatives ante el Derecho español. 95 a) La resolución de 2 de marzo de 2018: ni probate ni executor............ 96 b) La resolución de 14 de febrero de 2019: la actuación del executor...... 104 V. CONCLUSIONES....................................... 114 BIBLIOGRAFÍA.................................................. 121

Colección “Cuadernos CDNIC”

La colección que principia con este primer número es reflejo de una de las líneas de actividad de la Cátedra de Derecho Notarial Internacional y Comparado (CDNIC), creada por el Ilustre Colegio Notarial de Andalucía y la Facultad de Derecho de la Universidad Pablo de Olavide, de Sevilla, en octubre de 2019. En particular, esta monografía incorpora el contenido de la primera de las ponencias del programa formativo 2020/2021, a la que continuarán las tres restantes del mismo y, a buen seguro, las de sucesivos programas formativos.

La Cátedra lleva a cabo otras actividades científicas, docentes e investigadoras sobre un doble eje. Desde una óptica material, abordando las complejas y crecientes situaciones de nuestro tiempo en que confluyen dos sectores complementarios como son el Derecho internacional privado y el Derecho comparado. Desde un ángulo subjetivo, teniendo por destinatarios a los juristas en general y, más particularmente, tanto a los jóvenes que estudian en nuestras universidades como a los Notarios que, en su función de rompeolas de la realidad descrita, precisan de este plus de formación.

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Presentación

El futuro de CDNIC y de esta colección está en manos de los lectores que, participantes asimismo en las actividades de aquélla, decidirán sobre su continuidad y su éxito.

Andrés Rodríguez Benot

Catedrático de Derecho internacional privado de la Universidad Pablo de Olavide Director de la CDNIC

La sucesión mortis causa de ciudadanos británicos en España*1 Succession ‘mortis causa’ of British citizens in Spain

I. LAS DIFICULTADES INHERENTES A LA SUCESIÓN DE BRITÁNICOS EN ESPAÑA 1. Diversidad de regulaciones materiales en torno al fenómeno sucesorio Las dificultades que se plantean en relación con la sucesión de nacionales británicos en España no son pocas y, además, presentando muy pe-

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El presente trabajo ha sido elaborado en el marco del Proyecto de I+D+i PID2019-106496RB-I00 “Retos de la regulación jurídico-patrimonial del matrimonio y de otras realidades (uniones de hecho) en los planos supraestatal y estatal” (REJURPAT), Programa Estatal de Generación de Conocimiento y Fortalecimiento Científico y Tecnológico del Sistema de I+D+i y de I+D+i Orientada a los Retos de la Sociedad, Plan Estatal de Investigación Científica y Técnica y de Innovación 2017-2020.

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culiares perfiles. A la hora de buscar las razones por las que buena parte de las resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado (actualmente Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública)1 dictadas que afectan a la sucesión de extranjeros en España se refieren a la sucesión de británicos habría que indagar en las importantes divergencias que presentan en materia sucesoria el Derecho inglés2 y el Derecho

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2

Con efectos de 29 de enero de 2020 la Dirección General de los Registros y del Notariado modificó la denominación a la de Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública (vid. Real Decreto 139/2020, de 28 de enero, por el que se establece la estructura orgánica básica de los departamentos ministeriales -B.O.E. núm. 25, de 29 de enero de 2020-).

Ha de señalarse que el término Derecho inglés se refiere al sistema legal vigente en territorio de Inglaterra y Gales, no abarcando a todo el ordenamiento que rige en las Islas Británicas, territorio éste que incluye tanto al Reino Unido de la Gran Bretaña -Inglaterra, Escocia y Gales- e Irlanda del Norte, como a las Islas del Canal (principalmente, Jersey, Guernsey, Alderney y Sark) y a la Isla de Man. Al margen del Derecho inglés confluyen en dicho territorio diversos sistemas legales, tratándose de un claro caso de sistema plurilegislativo: así, el derecho escocés, el de Jersey -muy influenciado por el civil law- o el de la Isla de Man (vid. D. Hayton, European Succession Law, Jordans, Bristol, 1988, pp. 65-66). En atención a ello, M. Duro Moreno opina acertadamente que quizás sería más correcto utilizar el término Derecho anglogalés (Introducción al Derecho inglés. La traducción jurídica inglés-español y su entorno, Edisofer, Madrid, 2005, pp.

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español, lo cual sin duda da lugar a situaciones complejas. Así, podemos destacar como algunas de las más importantes diferencias las siguientes3: a) Libertad a la hora de testar versus legítimas El Derecho inglés descansa, en principio, sobre la más amplia libertad a la hora de testar; tal sistema no conoce la figura de las legítimas entendidas en nuestro sentido. En Derecho inglés existen las llamadas family provisions, pero éstas en modo alguno equivalen, ni a la legítima fuerte de la tradición francesa y española, ni a la legí-

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61-63). Por lo tanto, hemos de denunciar como una grave incorrección terminológica que, en general, en resoluciones de autoridades españolas, y, en particular, de la Dirección General de los Registros y del Notariado, se haga a veces referencia al “Derecho británico” o a la “Ley británica” en lugar de al Derecho inglés.

En general, sobre las diferencias materiales entre las normas sucesorias de los ordenamientos inglés y español, vid. A. Aznar Azcárate, “La sucesión en Inglaterra y Gales”, Diario La Ley, núm. 9577, Sección Tribuna, 19 de febrero de 2020, pp. 1-11; M. Anderson, “Una aproximación al derecho de sucesiones inglés”, Anuario de Derecho Civil, t. LIX, f. III, julio-septiembre 2006, pp. 1244-1246 y A. Rodríguez Benot, “La acreditación de la cualidad de administrador de una herencia internacional: El certificado europeo de heredero”, en R. Viñas y G. Garriga, Perspectivas del Derecho sucesorio en Europa, Marcial Pons, Madrid, 2009, pp. 177-179.

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tima meramente obligatoria del sistema alemán.

Tal institución, cuya regulación se contiene en la Inheritance (Provisions for Family and Dependants) Act 1975, da lugar a una posible acción a favor de ciertas personas para reclamar que les sea concedido el pago de una cantidad (provision), no concretada, con cargo a la herencia del causante, tratándose de una indemnización surgida por una deuda moral del causante frente un grupo indeterminado de posibles beneficiarios, cantidad que en modo alguno puede ser considerada como una legítima en el sentido del Derecho español, y que la determina el juez in casum.

Entre los requisitos para poder reclamar una provision destaca la necesidad de que el causante tenga un domicile en Inglaterra y Gales al momento de su fallecimiento y que la reclamación se realice en principio en el plazo de seis meses desde la fecha de emisión del grant, siendo las personas legitimadas para ejercitar la acción el cónyuge viudo -o el civil partner-, el ex cónyuge (former spouse), hijos (issue), o determinadas personas económicamente dependientes del causante (other dependents) 4.

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Sobre las family provisions, en general, vid. A. Barrio Gallardo, “La family provision inglesa: paradigma de las restricciones flexibles a la libertad de testar”, Revista Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales (UNLP),

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b) El executor y el grant of representation del Derecho inglés No existe en el Derecho inglés la institución de la aceptación de la herencia; frente a lo que acontece en nuestro sistema -donde tras el fallecimiento del causante la propiedad de los bienes pasa directamente a los herederos una vez aceptada la herencia-, en el Derecho inglés los bienes de la herencia pasan siempre a un administrador, quien los conserva, liquida y paga las deudas de la masa hereditaria, organiza los bienes restantes y, si finalmente queda algún remanente (net assets), distribuye los bienes entre los herederos atendiendo a la voluntad del causante, si la sucesión es testada (testate succession), o a lo establecido en la Ley en caso de sucesión intestada (intestate succession).

año 15, núm. 48, 2018, pp. 103-124; M. Anderson, “Una aproximación al derecho de sucesiones inglés”, cit., pp. 1275-1278; M. Duro Moreno, Introducción al Derecho inglés. La traducción jurídica inglés-español y su entorno, cit., pp. 479-480; M. Marañón Astolfi, “’Family provisions’: ¿legítima en el Derecho anglosajón?”, en F. Capilla Roncero y otros, Las legítimas y la libertad de testar, Thomson-Reuters Aranzadi, Cizur Menor, 2019, pp. 621-642; R. Kerridge, “Libertad de testar en Inglaterra y Gales”, en F. Capilla y otros (dirs.), Las legítimas y la libertad de testar, cit., pp. 239-254 y A. Vaquer Aloy, “Reflexiones sobre una eventual reforma de la legítima”, InDret, julio de 2007, pp. 3-7.

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A diferencia de lo que sucede en los sistemas continentales, donde generalmente suelen ser los propios herederos los que llevan a cabo la tarea de la administración de la herencia en ausencia de designación de ejecutor testamentario, en el Derecho inglés, la función de administración de la herencia se realiza a través de una tercera persona: bien el administrator, bien el executor5. La diferencia básica entre ambas figuras radica en el hecho de que el administrator es nombrado por el juez a falta de designación en testamento por el causante, mientras que el executor es designado siempre en testamento. Sin embargo, sus funciones son equivalentes, precisando en todo caso ambos de un acto oficial de nombramiento, el llamado grant of representation, que se tramita ante la Family Division de la High Court of Justice, el cual les habilita para desempeñar sus tareas de administración del patrimonio del causante.

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Respecto a los ‘personal representatives’ vid. E. Alcaraz Varó, El inglés jurídico, 4ª ed., Ariel, Madrid, 2000, pp.

186-187; M. Anderson, “Una aproximación al derecho de sucesiones inglés”, cit., pp. 1274-1275; J. Denker en D. Hayton -ed.-, European Succession Law, cit., pp. 6769; M. Duro Moreno, Introducción al Derecho inglés. La traducción jurídica inglés-español y su entorno, cit., pp.

481-483; A. Aznar Azcárate, “La sucesión en Inglaterra y Gales”, cit., p. 2 y Ph.S. James, Introduction to English Law, 12ª ed., Butterworths, Londres, 1989, p. 43.