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LOS LÍMITES DE JORNADA DE LOS TRABAJADORES NOCTURNOS

NORMAS DE LA COLECCIÓN: Consejo científico: José María Goerlich (Director) Ángel Blasco Pellicer Jesús R. Mercader Uguina Francisco Pérez de los Cobos Orihuel Remedios Roqueta Buj Admisión de originales: Los originales serán evaluados por el Consejo científico y sometidos a informe externo por expertos anónimos. Cualquiera de los evaluadores puede hacer observaciones o sugerencias a los autores, siempre y cuando el trabajo haya sido aceptado. Se comunicarán a los autores, en su caso, concediéndoles un período de tiempo suficiente para introducir las modificaciones oportunas.

LOS LÍMITES DE JORNADA DE LOS TRABAJADORES NOCTURNOS

ANTONIO LÓPEZ-QUIÑONES GARCÍA

Valencia, 2017

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A mis padres A mi mujer A mis hijos

Índice ABREVIATURAS UTILIZADAS................................................................... 15 PRÓLOGO........................................................................................................ 19 INTRODUCCIÓN........................................................................................... 25

CAPÍTULO I. LA DELIMITACIÓN DEL TRABAJO NOCTURNO: PERÍODO NOCTURNO Y TRABAJADOR NOCTURNO

1. Delimitación objetiva y subjetiva del trabajo nocturno.................................. 33 2. Delimitación objetiva: el período nocturno................................................... 34 2.1. Definición legal de trabajo nocturno................................................... 34 2.2. Evolución histórica.............................................................................. 42 2.2.1. Legislación nacional hasta 1994.............................................. 43 2.2.2. Normativa de la OIT.............................................................. 54 a) Relativos a las mujeres...................................................... 57 b) Relativos a los menores..................................................... 62 c) Relativos a sectores específicos.......................................... 74 d) El Convenio 171 de la OIT sobre el trabajo nocturno de 1990.................................................................................. 75 2.2.3. Normativa comunitaria........................................................... 77 2.2.4. La regulación del Estatuto de los Trabajadores....................... 88 2.2.5. El RD 1561/1995 sobre jornadas especiales de trabajo........... 91 2.3. Caracterización del precepto: derecho necesario relativo..................... 93 2.4. Efectos del concepto de trabajo nocturno............................................ 107 2.5. El deber de información a la autoridad laboral.................................... 114 2.5.1. Introducción............................................................................ 114 2.5.2. Evolución histórica................................................................. 117 a) Normativa comunitaria..................................................... 118 b) La regulación del Estatuto de los Trabajadores................. 120 2.5.3. El recurso regular al trabajo nocturno..................................... 121 2.5.4. La comunicación a la autoridad laboral................................... 126 2.5.5. Incumplimiento del deber de información a la autoridad laboral........................................................................................ 135 3. Delimitación subjetiva: el trabajador nocturno.............................................. 141 3.1. El trabajador nocturno........................................................................ 141 3.1.1. Definición legal de trabajador nocturno.................................. 141 3.1.2. Efectos del concepto de trabajador nocturno.......................... 148 3.1.3. Trabajo nocturno y trabajador nocturno.................................. 151 3.1.4. Trabajador nocturno y trabajador a turnos.............................. 154 3.2. Evolución histórica.............................................................................. 156 3.2.1. Legislación nacional hasta 1994.............................................. 156 3.2.2. Normativa de la OIT.............................................................. 157

Índice

3.3. 3.4.

3.5.

3.6.

3.2.3. Normativa comunitaria........................................................... 158 3.2.4. La regulación del Estatuto de los Trabajadores....................... 161 Caracterización del precepto: derecho necesario relativo..................... 164 Criterios definitorios de la categoría de trabajador nocturno............... 169 3.4.1. La existencia de una fórmula dual........................................... 169 3.4.2. El criterio diario: la realización de tres horas nocturnas.......... 172 a) El supuesto de hecho: la realización normal de tres horas, como mínimo, de la jornada diaria en período nocturno... 172 b) La prestación de tres horas nocturnas diarias “normalmente”............................................................................... 177 c) Tiempos computables....................................................... 183 d) Consideración a priori y consideración a posteriori como trabajador nocturno.......................................................... 193 3.4.3. El criterio anual: la previsión de un tercio del tiempo de trabajo......................................................................................... 198 a) Supuesto de hecho: la previsión de realización en período nocturno de un tercio, como mínimo, de la jornada anual. 198 b) Supuestos incluidos y ejemplos......................................... 203 c) Tiempos computables....................................................... 215 d) Elaboración de la previsión............................................... 219 e) Discrepancias en torno a la previsión................................ 224 f ) Calificación como trabajador nocturno e incumplimiento del pronóstico................................................................... 228 Propuesta de confección de un listado o relación de trabajadores nocturnos.................................................................................................. 236 3.5.1. La confección del listado de trabajadores nocturnos............... 236 3.5.2. La comunicación de la relación de trabajadores nocturnos a los representantes.................................................................... 240 3.5.3. La posible comunicación del listado a la autoridad laboral..... 243 Clasificación de los trabajadores en función del trabajo nocturno realizado................................................................................................... 248

CAPÍTULO II. LAS LIMITACIONES DEL TIEMPO DE TRABAJO DE LOS TRABAJADORES NOCTURNOS

1. Introducción.................................................................................................. 253 1.1. La regulación del tiempo de trabajo de los trabajadores nocturnos..... 253 1.2. Límites genéricos de la jornada de los trabajadores nocturnos............ 258 1.3. Límites específicos de la jornada de los trabajadores nocturnos........... 265 2. La limitación de la jornada ordinaria de los trabajadores nocturnos.............. 270 2.1. El límite de ocho horas diarias de media en un período de quince días...................................................................................................... 270 2.2. Evolución histórica.............................................................................. 275 2.2.1. Normativa de la OIT.............................................................. 275 2.2.2. Normativa comunitaria........................................................... 277

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2.2.3. La regulación del Estatuto de los Trabajadores....................... 291 2.3. Caracterización del precepto: derecho necesario relativo..................... 298 2.4. El promedio de ocho horas diarias en cómputo quincenal.................. 301 2.4.1. El tope diario promediado de ocho horas............................... 301 a) Horas diarias..................................................................... 303 b) Horas ordinarias............................................................... 306 c) Horas de trabajo efectivo.................................................. 306 d) Horas diurnas o nocturnas................................................ 309 2.4.2. El período de referencia de quince días................................... 310 a) Determinación estatal del período de referencia............... 311 b) Duración razonable del intervalo...................................... 312 c) Período quincenal o bisemanal.......................................... 314 d) Elección o cómputo de los períodos de referencia............ 317 e) Días naturales................................................................... 319 2.4.3. El cálculo del promedio.......................................................... 320 2.5. Aplicación del límite........................................................................... 326 2.6. Duración máxima de la jornada en un período de quince días............ 329 2.6.1. Limitación de la duración quincenal de la jornada.................. 329 2.6.2. Incidencia en la limitación de la distribución de la jornada..... 334 2.7. Posibles modalidades de jornada de los trabajadores nocturnos........... 338 2.8. Incumplimiento del límite y efectos del mismo................................... 341 2.9. Propuesta de establecimiento de una menor duración del tiempo de trabajo de los trabajadores nocturnos................................................... 344 2.10. Propuesta de mejora del régimen de la pausa intermedia.................... 350 3. La limitación de la jornada extraordinaria de los trabajadores nocturnos...... 357 3.1. La prohibición legal de realizar horas extraordinarias.......................... 357 3.2. Evolución histórica.............................................................................. 363 3.2.1. Legislación nacional hasta 1994.............................................. 363 3.2.2. Normativa de la OIT.............................................................. 370 3.2.3. Normativa comunitaria........................................................... 373 3.2.4. La regulación del Estatuto de los Trabajadores....................... 377 3.3. Caracterización del precepto: derecho necesario absoluto................... 382 3.4. Ámbito subjetivo y ámbito objetivo de la prohibición......................... 387 3.5. El objeto de la prohibición: el trabajo extraordinario........................... 390 3.5.1. Determinación del trabajo extraordinario............................... 390 3.5.2. Supuestos excluidos del concepto de hora extraordinaria........ 397 3.5.3. Momento de realización del trabajo extraordinario: antes o después de la jornada diaria ordinaria..................................... 398 3.5.4. Imposibilidad de compensación de las horas extraordinarias por descansos.......................................................................... 403 3.6. Incumplimiento del límite y efectos del mismo................................... 406

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CAPÍTULO III. LAS EXCEPCIONES A LAS LIMITACIONES DEL TIEMPO DE TRABAJO DE LOS TRABAJADORES NOCTURNOS

1. La admisión de excepciones a las limitaciones del tiempo de trabajo ordinario y extraordinario de los trabajadores nocturnos......................................... 411 2. Evolución histórica........................................................................................ 419 2.1. Legislación nacional hasta el ET-1980............................................... 420 2.2. El ET-1980......................................................................................... 421 2.3. El RD 2001/1983................................................................................ 424 2.4. Normativa de la OIT........................................................................... 430 2.5. Normativa comunitaria........................................................................ 433 2.6. La regulación del Estatuto de los Trabajadores................................... 441 2.7. La dudosa vigencia transitoria del art. 42 del RD 2001/1983............. 445 2.8. El art. 32 RDJET................................................................................ 452 3. Caracterización del precepto: derecho necesario relativo............................... 463 4. La superación de la jornada máxima de los trabajadores nocturnos............... 467 5. Supuestos en los que se autorizan las excepciones......................................... 471 5.1. Ampliaciones de jornada..................................................................... 473 5.1.1. Justificación............................................................................. 473 5.1.2. Alcance................................................................................... 476 5.2. Situaciones de emergencia................................................................... 478 5.2.1. Justificación............................................................................. 478 5.2.2. Alcance................................................................................... 482 5.3. Disfunciones en el relevo de los turnos................................................ 499 5.3.1. Justificación............................................................................. 499 5.3.2. Alcance................................................................................... 502 6. Procedimientos para exceptuar los límites de jornada de los trabajadores nocturnos....................................................................................................... 507 6.1. Realización de horas extraordinarias y ampliación del período de referencia................................................................................................ 507 6.2. Relación de los procedimientos con los supuestos............................... 511 6.3. La puesta en práctica de estos procedimientos.................................... 515 6.3.1. Elección del procedimiento..................................................... 515 6.3.2. Cantidad y concreción horaria del trabajo excepcional............ 518 6.3.3. Carácter voluntario u obligatorio del trabajo excepcional....... 522 7. Requisitos para llevar a cabo las excepciones................................................. 524 7.1. El mantenimiento del promedio......................................................... 524 7.1.1. No incremento de la jornada máxima neta.............................. 524 7.1.2. Cálculo del número máximo de horas en los nuevos períodos 526 7.1.3. Finalidad de la condición........................................................ 531 7.2. Los nuevos períodos de referencia....................................................... 533 7.3. El cumplimiento de la condición......................................................... 540 7.3.1. El modo de cumplimiento de la condición............................. 540 7.3.2. Cumplimiento antes de la finalización del contrato................ 542 7.3.3. No sustitución por compensación económica......................... 544

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7.3.4. Acumulación simultánea de varios supuestos.......................... 545 7.4. La especial compensación de las horas extraordinarias........................ 548 7.4.1. El mecanismo compensatorio del trabajo extraordinario efectuado....................................................................................... 548 7.4.2. Obligatoria reducción de la jornada en los días siguientes...... 551 7.4.3. Respeto de la forma de compensación acordada para el trabajo extraordinario...................................................................... 557 7.4.4. Control y cómputo de las horas extraordinarias realizadas...... 563 7.5. Efectos de la elección de uno u otro procedimiento............................ 565 8. Incumplimiento del régimen excepcional...................................................... 569 BIBLIOGRAFÍA............................................................................................... 577

ABREVIATURAS UTILIZADAS AA. VV. Autores varios apdo. apartado Ar. Aranzadi art. artículo AS Repertorio Aranzadi Social BOCG Boletín Oficial de las Cortes Generales BOE Boletín Oficial del Estado CC Convenio Colectivo CE Constitución Española cfr. confróntese cit. citado coord. coordinador DA Disposición Adicional DD Disposición Derogatoria DF Disposición Final dir. director DOCE Diario Oficial de las Comunidades Europeas DOUE Diario Oficial de la Unión Europea DRAE Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española DT Disposición Transitoria EM Exposición de Motivos ET Estatuto de los Trabajadores ET-1980 Ley 8/1980, de 10 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores ET-1994 Ley 8/1980, del Estatuto de los Trabajadores, en la redacción dada por la Ley 11/1994, de 19 de mayo et al. et alii (y otros)

16 FJ JUR LCT LEMPESS LGSS LGSS-1974 LGSS-1994 LETA LETT LISOS LITSS LJMT LJS LO LPRL LRL

Abreviaturas

Fundamento Jurídico Repertorio Aranzadi de Tribunales Superiores de Justicia Ley de Contrato de Trabajo (texto refundido aprobado por Decretos de 26 de enero y de 31 de marzo de 1944) Ley 55/2003, de 16 de diciembre, del Estatuto Marco del personal estatutario de los servicios de salud Ley General de la Seguridad Social (texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre) Ley General de la Seguridad Social (texto refundido aprobado por Decreto 2065/1974, de 30 de mayo) Ley General de la Seguridad Social (texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio) Ley 20/2007, de 11 de julio, del Estatuto del Trabajo Autónomo Ley 14/1994, de 1 de junio, por la que se regulan las Empresas de Trabajo Temporal Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social (texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de agosto) Ley 23/2015, de 21 de julio, Ordenadora del Sistema de Inspección de Trabajo y Seguridad Social Ley de Jornada Máxima de Trabajo, de 1 de julio de 1931 Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la Jurisdicción Social Ley Orgánica Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales Ley 16/1976, de 8 de abril, de Relaciones Laborales

Abreviaturas

núm./n.º número OIT Organización Internacional del Trabajo OM Orden Ministerial p./pp. página/páginas p. ej. por ejemplo RD Real Decreto RDJET Real Decreto 1561/1995, de 21 de septiembre, sobre jornadas especiales de trabajo RDL Real Decreto-ley RDLeg. Real Decreto Legislativo RJ Repertorio de Jurisprudencia Aranzadi SAN Sentencia de la Audiencia Nacional STC Sentencia del Tribunal Constitucional STJCE Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas STJUE Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea STS Sentencia del Tribunal Supremo STSJ Sentencia del Tribunal Superior de Justicia ss. siguientes TC Tribunal Constitucional TCT Tribunal Central de Trabajo TJCE Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas TJUE Tribunal de Justicia de la Unión Europea TRLET Texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre TRLET-1995 Texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo TS Tribunal Supremo

Abreviaturas

TSJ Tribunal Superior de Justicia vid. vĂŠase vol. volumen

PRÓLOGO La oportunidad de publicar en el momento actual una obra monográfica sobre los límites de la jornada de los trabajadores nocturnos está, en mi opinión, fuera de toda duda. Básicamente, porque estamos ante una materia que ha ido cobrando un mayor protagonismo del que tradicionalmente ha tenido al hilo de las profundas transformaciones que, en las últimas décadas, está conociendo la organización productiva. En particular, es sabido que estamos asistiendo a la generalización de servicios de muy distinta naturaleza prestados en turnos de veinticuatro horas que se realizan con finalidades muy diversas, como, por ejemplo, atender mejor a específicas y polivalentes exigencias del mercado o amortizar las inversiones en costosas infraestructuras empresariales. El resultado de todo ello es que el trabajo nocturno, pese a seguir manteniendo, en términos generales, la excepcionalidad que le caracteriza en la prestación laboral, se ha ido haciendo más habitual en diferentes actividades, lo que, de modo obligado, lo ha situado en el punto de mira de los especialistas en Derecho del Trabajo. Además, la importancia cuantitativa y cualitativa y la variedad de tal tipo de trabajo han provocado la aparición legal, de la mano de la normativa comunitaria, de la singular figura de los trabajadores nocturnos que han llegado a tener un verdadero estatus dentro del universo del trabajo nocturno. Pues bien, todos esos factores han motivado la necesidad de revisar y de analizar en profundidad la razón de ser y la práctica de las categorías legales aplicables a estos sujetos —y, en general, al trabajo nocturno— a la vista de las múltiples implicaciones que tienen sus particulares condiciones de trabajo y, en concreto, la específica y revalorizada problemática de la prevención de riesgos laborales. Por otra parte, la temática de los trabajadores nocturnos no contaba, por incomprensible que parezca, con un tratamiento monográfico por la doctrina laboralista, más allá de diferentes aportaciones que, aun siendo muy solventes, se han limitado a abordar, únicamente, aspectos puntuales de esa modalidad del trabajo nocturno sin pretender llevar a cabo una visión global y acabada de una institución tan compleja. Y ese es, precisamente, uno de los vacíos que colma, con creces, la obra de

Prólogo

Antonio López-Quiñones y de los méritos de que hace gala el libro que tengo en honor de prologar. Afortunadamente, el miedo que el autor y el director de la tesis doctoral que está en el origen de esta publicación soportamos, durante mucho tiempo, ante el evidente riesgo de que los resultados de los completos y minuciosos análisis realizados no fueran inéditos se ve, por fin, conjurado por la publicación de este tan esperado como logrado libro. Y, por idéntico motivo, celebro, también, que esta primicia se vaya a ver, muy pronto, acompañada por la aparición de otras aportaciones conexas con la temática de esta obra, ya que la incisiva y minuciosa investigación de Antonio López-Quiñones sobre el trabajo nocturno no se agota, ni mucho menos, en el contenido de la obra que prologo. En efecto, el libro que ahora presento es una parte sustancial de la tesis doctoral sobre “Los límites legales del trabajo nocturno” presentada por él en la Universidad de Málaga en el mes de diciembre del año 2015. Una tesis que fue juzgada por un Tribunal presidido por Francisco Prados de Reyes y que estuvo compuesto, además, por Jesús Cruz Villalón, Magdalena Nogueira Guastavino, catedráticos de la Universidad de Granada, Sevilla y Autónoma de Madrid, respectivamente, y Antonio Márquez Prieto y Juan Carlos Álvarez Cortés, profesores titulares de la Universidad de Málaga, y que mereció la unánime calificación de sobresaliente cum laude. Pues bien, la mencionada tesis contenía un tratamiento pormenorizado de muchos otros aspectos del trabajo nocturno, como son la específica problemática de la prevención de riesgos laborales de los trabajadores nocturnos, las limitaciones del trabajo nocturno de los menores de edad y de las mujeres embarazadas y lactantes y otros límites de este tipo de trabajo. Pudiera llamar la atención que haya quedado fuera del análisis efectuado en la mencionada tesis doctoral el régimen jurídico de la posible compensación salarial del trabajo nocturno, pero esta deliberada opción obedeció, claramente, a dos razones complementarias entre sí. De un lado, esta materia ya había sido objeto de un exhaustivo estudio en el ejercicio presentado, en su día, por Antonio López-Quiñones a una de las pruebas del concurso a la plaza de profesor titular de Escuela Universitaria.