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EL DERECHO DE LA COMPETENCIA 2.ª Edición

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL DERECHO DE LA COMPETENCIA 2.ª Edición

ANA BELÉN CAMPUZANO Catedrática de Derecho Mercantil Universidad San Pablo CEU

ALBERTO PALOMAR OLMEDA Profesor Titular (Acred.) de Derecho Administrativo Magistrado

CARMEN CALDERÓN Profesora Titular de Economía Aplicada Universidad San Pablo CEU

tirant lo blanch Valencia, 2019

Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1313-295-2 MAQUETA: Innovatext Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Abreviaturas................................................................................................................ 15 Presentación................................................................................................................ 19

Capítulo Primero LA EVOLUCIÓN NORMATIVA DE LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN ESPAÑA. LA INCIDENCIA DEL DERECHO COMUNITARIO COMUNITARIO Alberto Palomar Olmeda I. ANTECEDENTES............................................................................................... 21 1. Antecedentes remotos................................................................................. 23 2. Antecedentes más próximos: el punto de arranque que supone la Ley 110/1963, de 20 de julio, de represión de las prácticas restrictivas de la competencia................................................................................................. 25 2.1. Justificación........................................................................................ 25 2.2. El marco de regulación..................................................................... 27 A) El ámbito de aplicación............................................................. 27 B) La jurisdicción especializada..................................................... 28 3. La Ley 16/1989, de 17 de julio, de defensa de la competencia................ 30 4. La Ley 1/2002, de 21 de febrero, de coordinación de las competencias del Estado y las Comunidades Autónomas en materia de defensa de la competencia................................................................................................. 34 4.1. El antecedente necesario: la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en materia de distribución de competencias sobre defensa de competencia........................................................................ 34 4.2. La Ley 1/2002, de 21 de febrero, de Coordinación de las competencias del Estado y de las Comunidades Autónomas en materia de defensa de la competencia........................................................... 39 A) Punto de conexión: la competencia del Estado....................... 41 B) La Junta Consultiva en materia de conflictos........................... 43 C) Mecanismo de coordinación..................................................... 44 4.3. Breve referencia a la regulación de las Comunidades Autónomas.. 45 5. La Ley 15/2007, de 3 de julio, de defensa de la competencia.................. 47 II. EL ORDENAMIENTO COMUNITARIO.......................................................... 51 1. Introducción general................................................................................... 51 1.1. Apunte previo.................................................................................... 51 1.2. El Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (DOUE núm. 83, de 30 de marzo de 2010)................................................... 52 A) Acuerdos de empresas............................................................... 53 B) Abuso de la posición de dominio (artículo 102, antiguo artículo 82)................................................................................. 56

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C) Los instrumentos jurídicos (artículo 103, antiguo artículo 83). 57 D) Derechos especiales o exclusivos............................................... 58 E) Ayudas......................................................................................... 62 F) Disposiciones Fiscales................................................................ 64 2. La normativa esencial de desarrollo en el ámbito comunitario............... 65 2.1. Procedimientos generales................................................................. 65 2.2. Conductas.......................................................................................... 67 2.3. Concentraciones................................................................................ 68 3. La delimitación de mercados y su consecuencia: el régimen aplicable... 69 4. Delimitación de competencia..................................................................... 77 4.1. Autoridades nacionales..................................................................... 77 4.2. Comisión Europea............................................................................. 78 4.3. La cooperación entre la Comisión y las autoridades de competencia de los Estados miembros........................................................ 79

Capítulo Segundo LAS CONDUCTAS CONTRARIAS A LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS EN LA MATERIA Alberto Palomar Olmeda I.

DELIMITACIÓN MATERIAL DE LAS CONDUCTAS CONTRARIAS A LA COMPETENCIA................................................................................................. 84 1. Consideraciones generales: en especial la definición de agente económico... 85 2. Conductas prohibidas.................................................................................. 89 2.1. Conductas colusorias......................................................................... 90 A) Incidencia en los precios........................................................... 94 B) Fijación de precios..................................................................... 95 C) Listas de precios de referencia (SAN de 21 de abril de 2014).. 96 D) Reparto del mercado (actividad continuada).......................... 98 E) Concertación en relación con las condiciones de realización de la actividad que eliminan la capacidad de actuación individual.... 102 F) Cierre de mercados.................................................................... 102 G) Vinculación entre profesionales y servicios.............................. 105 H) Concertación para la comunicación de información sobre las condiciones de realización de la actividad en el mercado e intenciones futuras.................................................................. 108 I) Las afecciones a la competencia en el marco de los concursos y los contratos públicos. (STAN de 11 de abril de 2014)... 110 J) La participación de filiales en la realización de la práctica colusoria...................................................................................... 111 2.2. Situaciones que se consideran abuso de la posición dominante.... 112 A) Abuso de posición dominante en función de la posición del órgano-entidad que aparece como sujeto último de las decisiones por razón de la posición que ocupa en el mercado..... 115

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B) En la actuación sobre un conjunto de operadores que son tratados de forma diferente siendo todos ellos dependientes de un proveedor matriz............................................................. 125 2.3. Falseamiento de competencia por actos desleales.......................... 126 2.4. Conductas exentas por ley................................................................ 133 2.5. Conductas de menor importancia.................................................... 135 3. Concentraciones económicas...................................................................... 140 3.1. Determinaciones materiales............................................................. 145 A) De carácter positivo y de delimitación material de las operaciones incluidas.......................................................................... 145 B) De carácter negativo: conductas empresariales que no tienen la condición de concentraciones....................................... 147 3.2. Determinaciones procedimentales en orden a la autorización-denegación de la actividad de concentración......................... 148 A) Presentación-admisión-subsanación de defectos..................... 149 B) Procedimiento para la tramitación de la autorización (en primera fase).............................................................................. 154 C) Terminación normal: el órgano de competencia.................... 157 D) Terminación excepcional: la intervención del Consejo de Ministros..................................................................................... 159 4. Ayudas públicas............................................................................................ 162 II. LOS PROCEDIMIENTOS EN MATERIA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA............................................................................................................... 165 1. Los procedimientos administrativos en materia de competencia: enmarque general y delimitación metodológica........................................... 165 2. Disposiciones comunes................................................................................ 167 3. Reglas generales sobre los plazos................................................................ 171 3.1. Determinaciones generales............................................................... 171 A) Plazos máximos para la resolución de los procedimientos..... 171 B) Plazos máximos de tramitación y resolución de los respectivos procedimientos (art. 36 LDC)............................................ 173 3.2. Reglas generales para el cómputo de los plazos indicados............. 178 3.3. Recursos............................................................................................. 187 3.4. Efectos del silencio............................................................................ 188 4. Principios generales del procedimiento..................................................... 192 4.1. Confidencialidad del expediente y deber de secreto...................... 192 4.2. Desvelación de secretos..................................................................... 195 4.3. Archivo de las actuaciones................................................................ 198 4.4. Supletoriedad de la Ley de régimen jurídico de las administraciones públicas y del procedimiento administrativo común.......... 202 4.5. Prejudicialidad penal........................................................................ 203 5. Del régimen de los recursos........................................................................ 204 5.1. Recurso contra los actos y resoluciones de la Dirección de competencia.............................................................................................. 205 5.2. Recursos contra los actos y resoluciones dictados por la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia...................... 216

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Capítulo Tercero LA COMISIÓN NACIONAL DE LOS MERCADOS Y DE LA COMPETENCIA Alberto Palomar Olmeda I.

LA COMISIÓN NACIONAL DE LOS MERCADOS Y DE LA COMPETENCIA. 217 1. El antecedente inmediato: la Comisión Nacional de la Competencia..... 217 1.1. Naturaleza jurídica y competencias.................................................. 219 1.2. El control parlamentario de la Comisión Nacional de la Competencia.................................................................................................. 224 2. La Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia.................. 225 2.1. El órgano de control y supervisión de la competencia................... 228 2.2. Naturaleza del órgano y régimen jurídico....................................... 231 2.3. Régimen de actuación....................................................................... 233 A) Independencia funcional.......................................................... 233 B) Coordinación y cooperación institucional............................... 233 C) El Auto del Tribunal Supremo de 3 de julio de 2015 y la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea........ 235 2.4. Funciones de la Comisión Nacional de Mercados y de la Competencia.................................................................................................. 243 A) Funciones ejecutivas................................................................... 243 B) Funciones consultivas................................................................ 246 3. Organización y funcionamiento de la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia.............................................................................. 247 3.1. El Consejo.......................................................................................... 247 A) Organización y funcionamiento................................................ 248 B) Estatuto de los miembros del Consejo...................................... 249 3.2. Funcionamiento del Consejo............................................................ 252 A) Pleno del Consejo...................................................................... 253 B) Las Salas del Consejo................................................................. 254 3.3. Funciones del Presidente.................................................................. 256 3.4. El Vicepresidente............................................................................... 258 3.5. Órganos de dirección........................................................................ 259 3.6. Dirección de competencia................................................................ 261 3.7. Departamento de promoción de la competencia........................... 264 3.8. El Secretario General........................................................................ 264 4. Función arbitral........................................................................................... 265 5. Régimen jurídico de la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia......................................................................................................... 266 5.1. Contratación...................................................................................... 266 5.2. Régimen de bienes y patrimonio...................................................... 267 5.3. Régimen presupuestario................................................................... 268 5.4. Régimen de contabilidad.................................................................. 269

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Capítulo Cuarto LA POTESTAD DE INSPECCIÓN Y EL RÉGIMEN SANCIONADOR EN MATERIA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Alberto Palomar Olmeda I.

POTESTADES DE INSPECCIÓN...................................................................... 271 1. Consideraciones generales.......................................................................... 271 2. Facultades de inspección............................................................................. 274 2.1. Determinación general..................................................................... 274 2.2. Facultades de inspección.................................................................. 279 2.3. La vía impugnatoria del artículo 47.1 de la Ley de Defensa de la Competencia...................................................................................... 287 2.4. Las facultades de investigación: proporcionalidad y fundamentación. Las claves de la interpretación jurisdiccional......................... 290 A) Doctrina general........................................................................ 291 B) La información precisa en el momento de incoación del expediente...................................................................................... 293 C) El alcance del derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio previsto en el artículo 18 cuando se refiere a personas jurídicas............................................................................ 295 D) La autorización judicial para la entrada en el domicilio social. 298 2.5. Un intento de concretar una doctrina ciertamente relevante: la preservación del riesgo reputacional............................................... 303 2.6. El procedimiento de realización de la actividad inspectora........... 304 2.7. Finalidad de los datos e informaciones obtenidas en el ejercicio de las facultades de inspección......................................................... 307 2.8. Vigilancia del cumplimiento de las obligaciones, resoluciones y acuerdos (art. 41 LDC)..................................................................... 311 II. RÉGIMEN SANCIONADOR.............................................................................. 315 1. La responsabilidad por las infracciones en la materia de competencia... 315 2. El régimen de infracciones y sanciones...................................................... 322 2.1. El régimen de infracciones............................................................... 322 A) Infracciones leves....................................................................... 323 B) Infracciones graves..................................................................... 327 C) Infracciones muy graves............................................................. 332 2.2. El régimen de sanciones................................................................... 336 A) Sanciones de carácter común.................................................... 336 B) Sanción adicional a los representantes de la empresa............. 340 C) Criterios para la determinación del importe de las sanciones.. 340 D) Exención y reducción del pago de la multa: el programa de clemencia.................................................................................... 346 E) El programa de clemencia......................................................... 359 2.3. Prescripción de las infracciones y de las sanciones......................... 361 2.4. Publicidad de las sanciones............................................................... 366

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Capítulo Quinto LAS AYUDAS PÚBLICAS Ana Belén Campuzano Carmen Calderón I. LA REGULACIÓN DE LAS AYUDAS PÚBLICAS EN EL DERECHO ESPAÑOL.. 369 II. LA REGULACIÓN DE LAS AYUDAS PÚBLICAS EN EL DERECHO EUROPEO................................................................................................................ 372 1. El concepto de ayudas de estado................................................................ 372 2. La supervisión de los regímenes de ayuda de los Estados......................... 380 2.1. El control de las ayudas ya existentes............................................... 380 2.2. La autorización de los proyectos de modificación o concesión de ayudas................................................................................................. 382 2.3. La autorización de ayudas por circunstancias excepcionales......... 384 III. LAS AYUDAS DE ESTADO Y LA COMPETENCIA FISCAL............................ 386 1. Limitaciones impuestas a la política fiscal de los Estados miembros por la Unión Europea......................................................................................... 387 2. Ayudas de estado y competencia fiscal perniciosa..................................... 393 3. Recuperación de las ayudas de estado de carácter tributario................... 402

Capítulo Sexto LA COMPETENCIA DESLEAL Ana Belén Campuzano I.

LA PROTECCIÓN DE LA COMPETENCIA LEAL.......................................... 411 1. Consideración general................................................................................. 411 2. La legislación de competencia desleal........................................................ 413 2.1. Actos que se realicen en el mercado con fines concurrenciales (ámbito objetivo)............................................................................... 418 2.2. Partícipes en el mercado (ámbito subjetivo)................................... 420 3. La complementariedad relativa de la legislación de competencia desleal y de la legislación de marcas................................................................ 421 II. LOS ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL................................................... 426 1. El sistema legal de delimitación.................................................................. 426 2. La cláusula general de deslealtad. El criterio de la buena fe.................... 427 3. Actos y omisiones engañosas....................................................................... 435 4. Actos de confusión....................................................................................... 438 5. Prácticas agresivas........................................................................................ 439 6. Actos de denigración................................................................................... 440 7. Actos de comparación................................................................................. 447 8. Actos de imitación........................................................................................ 448 9. Explotación de la reputación ajena............................................................ 453 10. Violación de secretos................................................................................... 454 11. Inducción a la infracción contractual......................................................... 456 12. Violación de normas.................................................................................... 456

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13. Discriminación y dependencia económica................................................ 457 14. Venta a pérdida............................................................................................ 458 15. Prácticas comerciales con los consumidores y usuarios............................ 462 15.1. El catálogo de prácticas comerciales desleales con los consumidores o usuarios................................................................................. 462 15.2. Prácticas engañosas........................................................................... 466 A) Engañosas por confusión para los consumidores (art. 20 LCD)........ 466 B) Engañosas sobre códigos de conducta u otros distintivos de calidad (art. 21 LCD).............................................................................................. 467 C) Señuelo y prácticas promocionales engañosas (art. 22 LCD)............. 468 D) Engañosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa (art. 23 LCD)............. 471 E) De venta piramidal (art. 24 LCD)........................................................... 472 F) Engañosas por confusión (art. 25 LCD)................................................ 473 G) Encubiertas (art. 26 LCD)........................................................................ 473 H) Otras prácticas engañosas (art. 27 LCD)................................................ 475 15.3. Prácticas agresivas.............................................................................. 476 A) Agresivas por coacción (art. 28 LCD)..................................................... 477 B) Agresivas por acoso (art. 29 LCD)........................................................... 477 C) Agresivas en relación con los menores (art. 30 LCD).......................... 477 D) Otras prácticas agresivas (art. 31 LCD).................................................. 478 16. Publicidad ilícita.......................................................................................... 478

Capítulo Séptimo LA ACTUACIÓN JURISDICCIONAL EN EL DERECHO DE LA COMPETENCIA Ana Belén Campuzano Alberto Palomar Olmeda I.

LA ACTUACIÓN JURISDICCIONAL EN MATERIA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA................................................................................................. 486 1. Consideraciones generales.......................................................................... 486 2. Actuación de los órganos contencioso-administrativo.............................. 486 2.1. Actuación en el ámbito autorizatorio............................................... 487 A) Definición legal.......................................................................................... 487 B) Consideraciones generales sobre la actuación autorizatoria de los órganos jurisdiccionales............................................................................ 490 C) Específicamente: el concepto constitucional de domicilio................. 492 D) Procedimiento para el otorgamiento de las autorizaciones................ 497 E) Peculiaridades de la resolución en materia de investigación sobre conductas contrarias a la competencia................................................... 499 F) El recurso contra los autos autorizatorios.............................................. 501 G) El gran reto de la actuación jurisdiccional: la proporcionalidad....... 504 2.2. Actuación puramente jurisdiccional: los actos de la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia.............................. 505

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A) Actos dictados por la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia.............................................................................................. 505 B) Actos dictados por las autoridades autonómicas de la competencia.............................................................................................. 506 C) La vía de recurso contra las resoluciones de la sala de la Audiencia Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia...... 507 3. Actuación de los órganos mercantiles en el control de la competencia.. 509 3.1. Consideraciones generales y de ordenación.................................... 510 3.2. Previsiones procedimentales............................................................. 513 3.3. Amicus curiae..................................................................................... 515 3.4. La conformación de un acervo unificado de pronunciamientos judiciales sobre la competencia........................................................ 516 A) Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia......... 517 B) Procedimiento................................................................................ 517 C) Forma de articulación del trámite cuando existe actuación del órgano público de competencia................................................... 517 D) Conectividad de los recursos en el ámbito privado..................... 517 3.5. Vía de recurso.................................................................................... 518 A) Ordinario: el recurso de apelación............................................... 518 B) Extraordinario: el recurso de casación......................................... 519 4. La compensación de los daños causados por las prácticas restrictivas de la competencia............................................................................................. 519 5. La jurisdicción comunitaria........................................................................ 528 II. LA ACTUACIÓN JURISDICCIONAL EN MATERIA DE COMPETENCIA DESLEAL............................................................................................................. 530 1. Las acciones judiciales................................................................................. 530 1.1. Legitimación activa............................................................................ 533 1.2. Legitimación pasiva........................................................................... 534 1.3. Prescripción....................................................................................... 535 2. Las sanciones en materia de defensa de los consumidores y usuarios..... 535 3. Códigos de conducta................................................................................... 536 3.1. El fomento de los códigos de conducta........................................... 536 3.2. Acciones previas frente a empresarios y profesionales adheridos a códigos de conducta....................................................................... 538 3.3. Acciones frente a códigos de conducta............................................ 538

ABREVIATURAS Art. Arts. AIE BOC BOE BORME CC CCom CE CECA CEE CNMV COREPER CP DGRN DOCE DOUE EPA ET EURATOM FOGASA ICAC IRPF IVA LA LAC LAIE LAU LC LCA LCCH

Artículo Artículos Agrupación de Interés Económico Boletín Oficial de la Comunidad Autónoma Boletín Oficial del Estado Boletín Oficial del Registro Mercantil Código Civil Código de Comercio Constitución española Comunidad Europea del Carbón y del Acero Comunidad Económica Europea Comisión Nacional del Mercado de Valores Comité de Representantes Permanente Código Penal Dirección General de los Registros y del Notariado Diario Oficial de las Comunidades Europeas Diario Oficial de la Unión Europea Encuesta de Población Activa Estatuto de los Trabajadores Comunidad Europea de la Energía Atómica Fondo de Garantía Salarial Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas Impuesto sobre el Valor Añadido Ley de Arbitraje Ley de Auditoría de Cuentas Ley de Agrupaciones de Interés Económico Ley de Arrendamientos Urbanos Ley Concursal Ley del Contrato de Agencia Ley Cambiaria y del Cheque

16 LCD LCGC LCoop LCS LDC LEC LETA LF LFE LGDCU LGPu LGSS LGT LH LHMPSD LISOS LM LME LMV LO LOA LOCM LOE LORC LOPJ LPL LOGSE LOLS LOPD LOTC LP LPJDI LRC

Abreviaturas

Ley de Competencia Desleal Ley de Condiciones Generales de la Contratación Ley de Cooperativas Ley del Contrato de Seguro Ley de Defensa de la Competencia Ley de Enjuiciamiento Civil Ley del Estatuto del Trabajo Autónomo Ley de Fundaciones Ley de Firma Electrónica Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios Ley General de Publicidad Ley General de la Seguridad Social Ley General Tributaria Ley Hipotecaria Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento Ley de Infracciones y Sanciones del Orden Social Ley de Marcas Ley de Modificaciones Estructurales de las sociedades mercantiles Ley del Mercado de Valores Ley Orgánica Ley Orgánica de Asociaciones Ley de Ordenación del Comercio Minorista Ley de Ordenación de la Edificación Ley Orgánica para la Reforma Concursal Ley Orgánica del Poder Judicial Ley de Procedimiento Laboral Ley de Ordenación General del Sistema Educativo Ley Orgánica de Libertad Sindical Ley Orgánica de Protección de Datos de Carácter Personal Ley Orgánica del Tribunal Constitucional Ley de Patentes Ley de Protección Jurídica del Diseño Industrial Ley del Registro Civil

Abreviaturas

LRCA LRJAE LRJAP-PAC LSC LSL LSLNE LSP LSSICE LVV OCDE OIT PYMES RBC RD RDGRN RDL RLAC RRC RRM SMAC ss. SSTS STC STCT STS STSJ TC TCE TFUE TGUE TJCE

17 ey Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-AdminisL trativa Ley del Régimen Jurídico de la Administración del Estado Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común Ley de Sociedades de Capital Ley de Sociedades Laborales Ley de Sociedad Limitada Nueva Empresa Ley de Sociedades Profesionales Ley de servicios de la sociedad de la información y del comercio electrónico Ley de la Viña y del Vino Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos Organización Internacional del Trabajo Pequeñas y Medianas Empresas Reglamento de las Bolsas Oficiales de Comercio Real Decreto Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado Real Decreto Ley Reglamento de Auditoría de Cuentas Reglamento del Registro Civil Reglamento del Registro Mercantil Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación Siguientes Sentencias del Tribunal Supremo Sentencia del Tribunal Constitucional Sentencia del Tribunal Central de Trabajo Sentencia del Tribunal Supremo Sentencia del Tribunal Superior de Justicia Tribunal Constitucional Tratado de la Comunidad Europea Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea Tribunal General de la Unión Europea Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea

18 TJUE TS TUE UE UEM

Abreviaturas

Tribunal de Justicia de la Uni贸n Europea Tribunal Supremo Tratado de la Uni贸n Europea Uni贸n Europea Uni贸n Europea Monetaria

PRESENTACIÓN Una de las acepciones del término “competencia” que recoge el Diccionario de la Real Academia Española es la de situación de empresas que rivalizan en un mercado ofreciendo o demandando un mismo producto o servicio. En el ámbito económico, quienes participan en el mercado llevan a cabo conductas o comportamientos que persiguen reforzar o mejorar su posición, frente a otros partícipes. Estas actuaciones en el mercado se enmarcan en las líneas del sistema económico consagrado en la Constitución Española que, a estos efectos, reconoce la iniciativa privada y la libertad de empresa (art. 38 CE). La competencia tiene su base en este principio de libertad de empresa: libre acceso al mercado de bienes y servicios y libertad en el ejercicio y en el cese de la actividad. No obstante, esta libertad tiene límites, restricciones y condicionantes. Desde la posibilidad de reservar al sector público recursos o servicios esenciales (art 128.2 CE), hasta la intervención de empresas cuando así lo exija el interés general (art 128.2 CE) o la expropiación que puede ir referida también a empresas (art. 33.3 CE). E, igualmente, la libertad en el ejercicio de la actividad empresarial se asienta sobre la libertad de competencia, siempre y cuando se respeten las condiciones que el ordenamiento jurídico fija para conservar y mantener la competencia en el mercado. En efecto, la competencia necesita reglas y condiciones que aseguren su mantenimiento y protección. En caso contrario, se instalaría una “competencia salvaje” que, finalmente, desembocaría en la restricción o eliminación de la competencia: la libertad de empresa es un derecho fundamental, reconocido en el artículo 38 de la Constitución española (y en el artículo 16 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea, de 18 de diciembre de 2000) que está comprendido en la Sección 2ª del Capítulo II del Título I de la Constitución, y por tanto goza del nivel de protección señalado en el artículo 53.1 de la Constitución española, pero tiene rango constitucional y puede ser invocado en cualquier proceso, pues todos los derechos del Capítulo II vinculan de modo inmediato a todos los poderes públicos, como consecuencia del carácter normativo, y no meramente programático, de la Constitución, y pueden desplegar efectos sin necesidad de intermediación legislativa. La formulación del derecho invocado opera principalmente frente al legislador, ya que se trata de declarar, con efectos vinculantes para los poderes públicos, que la iniciativa económica privada es elemento esencial de una economía de mercado como la establecida en España, y por tanto que las actividades de producción e intercambio de bienes o servicios están constitucionalmente abiertas

Presentación

a los particulares. Se trata de lo que se ha llamado “derecho fundamental de acceso a un ámbito”, que no se proyecta sobre la regulación de ese ámbito en una forma determinada, sino que se concreta en la posibilidad de acceder y permanecer en el mercado, o de iniciar y desarrollar actividades de producción y/o intercambio, siempre que se respeten las condiciones establecidas por las Leyes. Es el legislador, pues, quien ha de establecer la regulación interna, con el límite o tope de que no puede ser arbitraria o desproporcionada (Sentencias del Tribunal Constitucional 37/1981, 225/1983, etc.), razón por la cual ha considerado la jurisprudencia constitucional que las normas tendentes a la defensa de la libre competencia son plenamente compatibles con el artículo 38 de la Constitución española (SSTC 88/1986, 225/1993 y 208/1999, etc.) (Sentencia del Tribunal Supremo de 24 de noviembre de 2006). Para lograr este objetivo, el mantenimiento de una competencia efectiva, surge históricamente el derecho de la competencia, integrado por una doble normativa. De un lado, el derecho de defensa de la competencia, orientado, fundamentalmente, a proteger ésta de los ataques y abusos que los propios participantes en el mercado pueden llevar a cabo, en la búsqueda de eliminar o reducir la competencia. De otro lado, la competencia desleal, dirigida, básicamente, a asegurar que la actuación de los operadores económicos en el mercado, frente a otros competidores, consumidores y en defensa del propio mercado, se desarrolle conforme a reglas de corrección y lealtad. Se trata de dos ámbitos normativos estrechamente relacionados, al conformar, en definitiva, dos bloques del mismo derecho, el derecho de la competencia, dirigido a proteger el mantenimiento efectivo y correcto de ésta en el mercado. La presente obra aborda el análisis de ambas normativas, desde una perspectiva multidisciplinar, a la espera de que sea un instrumento útil para quienes desarrollan su labor o se aproximan a esta compleja disciplina legislativa, que cada vez tiene mayor impacto en las relaciones entre empresarios y profesionales, con los consumidores y usuarios y en el propio mercado. Corresponde a los lectores juzgar si la empresa ha sido o no acertada.