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Pablo Hernández-Romo Valencia

LOS DELITOS CONTENIDOS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

privado

delitos

LOS DELITOS CONTENIDOS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Tomás Sala Franco

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LOS DELITOS CONTENIDOS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

PABLO HERNÁNDEZ-ROMO VALENCIA Abogado

tirant lo blanch Ciudad de México, 2021

Copyright ® 2021 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www. tirant.com/mex/

Director de la Colección: PABLO HERNÁNDEZ-ROMO VALENCIA

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Alcaldía Cuauhtémoc C.P. 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1397-125-4 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/ empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

A Jose, Carmen, Santiago y Pablo en recuerdo de la encerrona de diciembre-enero 2020-2021. A mi querida Renata Lozano González Ferrer, por su gran ayuda para culminar esta obra. A mi padre que siempre me ayuda en todo.

ÍNDICE Abreviaturas.................................................................................................... 11 Nota preliminar.............................................................................................. 13 Introducción.................................................................................................... 17

Primera Parte DELITOS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

I. DELITOS RELATIVOS A LAS MARCAS............................................. 20 1.1. Fracción I. “Falsificación” de marca.............................................. 20 1.2. Fracción II. Diversas conductas respecto de marcas falsificadas y aportación de materias primas o insumos..................................... 26 II. EL OBSTÁCULO PROCESAL.............................................................. 32 III. EL TIPO PRIVILEGIADO Y LA “AGRAVANTE”................................ 34 IV. DELITOS RELATIVOS AL SECRETO INDUSTRIAL.......................... 38 4.1. Elemento común de las fracciones III, IV, V y VI: El término secreto industrial.................................................................................. 38 4.2. Fracción III. Divulgar un secreto industrial................................... 41 4.3. Fracción IV. Apoderarse de un secreto industrial.......................... 45 4.4. Fracción V. Usar la información del secreto industrial.................. 47 4.5. Fracción VI. Apropiarse, adquirir, usar o divulgar el secreto industrial.............................................................................................. 50 V. DELITOS RELATIVOS A LA DENOMINACIÓN DE ORIGEN O INDICACIÓN GEOGRÁFICA................................................................. 52 5.1. Fracción VII. Denominación de origen.......................................... 52 5.2. Fracción VIII. Indicación geográfica.............................................. 56 VI. LA REPARACIÓN DEL DAÑO........................................................... 60

Segunda Parte DELITOS EN LA LEY DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

I. LOS DELITOS RELATIVOS A LAS MARCAS..................................... 67 1.1. Fracción I. Repetición de ilícitos administrativos elevados a rango penal............................................................................................ 67 1.2. Elementos comunes a las fracciones II y III................................... 71 1.3. Fracción II. Falsificación de marca registrada............................... 74 1.4. Fracción III. Producción, almacenamiento, transporte, introducir al país o vender objetos que ostenten maracas falsificada, así como aportar o proveer materia primas o insumos para producir objetos que ostenten falsificaciones..................................................... 76 II. LOS DELITOS RELATIVOS AL SECRETO INDUSTRIAL.................. 83

Índice

2.1. Elementos comunes a las fracciones IV, V y VI: El término “secreto industrial”.................................................................................... 83 2.2. Fracción IV. Revelación de secreto industrial................................ 86 2.3. Fracción V. Apoderamiento para usar o revelar el secreto industrial.............................................................................................. 89 2.4. Fracción VI. Uso del secreto industrial.......................................... 92 III. DELITO RELATIVO A LA DENOMINACIÓN DE ORIGEN O INDICACIÓN GEOGRÁFICA..................................................................... 94 3.1. Fracción VII.................................................................................. 94 IV. EL OBSTÁCULO PROCESAL.............................................................. 97

Tercera Parte PROBLEMAS EN TORNO A LOS NUEVOS TIPOS PENALES I. II. III. IV. V. VI. VII. VIII. IX. X.

PRIMER TIPO..................................................................................... 101 SEGUNDO TIPO................................................................................. 102 TERCER TIPO..................................................................................... 104 CUARTO TIPO.................................................................................... 106 QUINTO TIPO.................................................................................... 107 SEXTO TIPO....................................................................................... 108 SÉPTIMO TIPO................................................................................... 109 OCTAVO TIPO.................................................................................... 110 NOVENO TIPO................................................................................... 112 EL PROBLEMA DEL ARTÍCULO TRANSITORIO............................. 113

Bibliografía..................................................................................................... 115

ABREVIATURAS Cf Confróntese CPEUM Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos CPF Código Penal Federal DOF Diario Oficial de la Federación LCM Ley de Concursos Mercantiles LFPPI Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial LFT Ley Federal del Trabajo LPI Ley de la Propiedad Industrial (abrogada el 01 de julio del 2020)

NOTA PRELIMINAR Artículo 402.- Son delitos:

I.- Falsificar una marca con fines de especulación comercial. Para efectos de esta Ley, se entenderá por falsificar, el usar una marca idéntica o de forma tal que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales a una previamente registrada o a una protegida por esta Ley, sin autorización de su legítimo titular o de su licenciatario, para representar falsamente a un producto o servicio como original o auténtico. Para acreditar la falsificación bastará que la marca sea usada en forma idéntica o de forma tal que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales a como aparezca representada en el título de registro o, en su caso, en la resolución que estime o declare su notoriedad o fama; II.- Producir, almacenar, transportar, introducir al país, distribuir o vender con fines de especulación comercial, objetos que ostenten falsificaciones de marcas, así como aportar o proveer de cualquier forma, a sabiendas, materias primas o insumos destinados a la producción de objetos que ostenten dichas falsificaciones; III.- Divulgar a un tercero un secreto industrial, que se conozca con motivo de su trabajo, puesto, cargo, desempeño de su profesión, relación de negocios o en virtud del otorgamiento de una licencia para su uso, sin consentimiento de la persona que ejerza su control legal o de su usuario autorizado, habiendo sido prevenido de su confidencialidad, con el propósito de obtener un beneficio económico para sí o para el tercero o con el fin de causar un perjuicio a la persona que guarde el secreto; IV.- Apoderarse de un secreto industrial sin derecho y sin consentimiento de la persona que ejerza su control legal o de su usuario autorizado, para usarlo o revelarlo a un tercero, con el propósito de obtener un beneficio económico para sí o para el tercero o con el fin de causar un perjuicio a quien ejerce su control legal o a su usuario autorizado; V.- Usar la información contenida en un secreto industrial, que conozca por virtud de su trabajo, cargo o puesto, ejercicio profesional o relación de negocios, sin contar con el consentimiento de quien ejerce su control legal o de su usuario autorizado, o que le haya sido revelado por un tercero, que éste no contaba para ello con el consentimiento de la persona que ejerce su control legal o su usuario autorizado, con el propósito de obtener un beneficio económico o con el fin de causar un perjuicio a quien ejerce el control legal del secreto industrial o su usuario autorizado; VI.- Apropiarse, adquirir, usar o divulgar indebidamente un secreto industrial a través de cualquier medio, sin consentimiento de quien ejerce su control legal o de su usuario autorizado; con el propósito de causarle perjuicio u obtener un beneficio económico para sí o para un tercero; VII.- Producir, almacenar, transportar, distribuir o vender productos de origen nacional que ostenten una denominación de origen protegida que no cuenten con la certificación correspondiente en términos de la Norma Oficial Mexi-

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cana aplicable, con el propósito de obtener un beneficio económico para sí o para un tercero. Queda incluido en el supuesto anterior, el realizar cualquier acto de despacho aduanero relacionado con el producto, ante las autoridades competentes, para la introducción al país o salida del mismo. No existirá responsabilidad penal cuando la Norma Oficial Mexicana correspondiente no se encuentre vigente o el respectivo organismo de evaluación de la conformidad no se encuentre acreditado, en términos de la legislación aplicable; VIII.- Producir, almacenar, transportar, distribuir o vender productos de origen nacional que ostenten una indicación geográfica protegida que no cuenten con el certificado de cumplimiento a las reglas de uso respectivas, con el propósito de obtener un beneficio económico para sí o para un tercero. Queda incluido en el supuesto anterior, el realizar cualquier acto de despacho aduanero relacionado con el producto, ante las autoridades competentes, para la introducción al país o salida del mismo. No existirá responsabilidad penal cuando no se encuentre acreditado ante el instituto el responsable de emitir el certificado de cumplimiento a las reglas de uso respectivas, en términos de la legislación aplicable. Los delitos previstos en las fracciones I a V de este artículo se perseguirán por querella de parte ofendida. Los delitos contemplados en las fracciones VII y VIII se perseguirán de oficio o por denuncia. Artículo 403.- En el caso de los delitos previstos en las fracciones I, II, VII y VIII del artículo 402 de esta Ley, se impondrán de tres a diez años de prisión y multa de dos mil a quinientas mil unidades de medida y actualización, vigente al momento en que se cometa el ilícito. A quien cometa alguno de los delitos señalados en las fracciones III, IV, V o VI del artículo 402 de esta Ley, se le impondrá de dos a seis años de prisión y multa por el importe de mil a trescientas mil unidades de medida y actualización, vigente al momento en que se cometa el ilícito. Artículo 404.- Se impondrá de dos a seis años de prisión y multa de mil a cien mil unidades de medida y actualización, vigente al momento en que se cometa el delito, al que venda a cualquier consumidor final en vías o en lugares públicos, en forma dolosa y con fin de especulación comercial, objetos que ostenten falsificaciones de marcas protegidas por esta Ley. Si la venta se realiza en establecimientos comerciales, o de manera organizada o permanente, se impondrán de tres a diez años de prisión y multa de dos mil a doscientas cincuenta mil unidades de medida y actualización, vigente al momento en que se cometa el ilícito. Los delitos a los que se refiere el presente artículo se perseguirán de oficio. Artículo 405.- Para que el Ministerio Público ejercite la acción penal, en los supuestos previstos en las fracciones I y II del artículo 402, se requerirá que el Instituto en un plazo que no exceda de 30 días hábiles emita un dictamen técnico en el que no se prejuzgará sobre las acciones civiles o penales que procedan. Artículo 406.- Independientemente del ejercicio de la acción penal, el perjudicado por cualquiera de los delitos a que esta Ley se refiere podrá demandar del

Los delitos contenidos en la Ley Federal de Protección…

o de los autores de los mismo, la reparación y el pago de los daños y perjuicios sufridos con motivo de dichos delitos, en los términos previstos en el artículo 396 de esta Ley.

INTRODUCCIÓN El día 01 de julio de 2020, salió publicado en el DOF que se expedía la LFPPI y que se abrogaba la LPI. La vacatio legis fue de 90 días hábiles1. En la LFPPI se aprecian algunos delitos. Todos están ubicados en el Capítulo II que se nomina “De los Delitos”, mismo que se encuentra en el Título Séptimo que lleva por rubro “De las infracciones, Sanciones Administrativas y Delitos”. Más exactamente puedo decir, que se observan delitos en los artículos 402 que tiene ocho fracciones y en cada una de estas hay un tipo penal; las penas para estos se encuentran en el artículo 403. Otro delito más se observa en el artículo 404. Se aprecia un obstáculo procesal en el artículo 405, y; lo relativo a la reparación del daño en el artículo 406. En estos nuevos delitos se aprecian nuevos tipos penales respecto de la ahora ley abrogada y también se observa que algunos delitos que antes se sancionaban ahora ya no se sancionan. Esto es, se ha reformulado una buena parte de las conductas ahora descritas en el artículo 402 LFPPI, así como también se han realizado algunas modificaciones en ciertos tipos. Entre las modificaciones más destacables, en esta dirección, destaca la incriminación “ex novo” en la fracción VI del artículo 402 LFPPI. Este libro consta de tres partes. En la primera parte trato todo lo relativo a los delitos que se encuentran en la LFPPI. El estudio de estos delitos los dividí en varios Capítulos. En el primero que se nomina Delitos relativos a las marcas, analizo los tipos que se encuentran en las fracciones I y II del artículo 402, así como el obstáculo procesal que se encuentra en el artículo 405, y la atenuante y la “agravante” que se encuentran en el artículo 404. En el segundo que lleva por rubro Delitos relativos al secreto industrial, examino primero el elemento común a todas las fracciones que es el término secreto industrial, y después analizo los tipos que se ubican en las fracciones III, IV, V y VI del artículo 402. En el tercero que se nomina Delitos relativos a la denominación de origen o indicación geográfica, estudio las fracciones VII y VIII. En el cuarto que lleva por rubro La reparación del daño, trato todo lo relativo al artículo 406. En la segunda parte trato lo relativo a los delitos en la hoy abrogada LPI. Al igual que en la primera parte, dividí esta en cuatro Capítulos. En el primero se trata lo relativo a los delitos de marcas. En el segundo, los delitos que protegen el secreto industrial. En el tercero el tipo que

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defiende lo relativo a la denominación de origen y a la indicación geográfica. En el cuarto trato lo que tiene que ver con un obstáculo procesal. En la tercera parte, analizo uno de los problemas prácticos más apasionantes del derecho penal, que es, el que tiene que ver con la retroactividad o irretroactividad de las normas penales, así como con la validez temporal de las leyes penales. En esta parte que nomino problemas en torno a los nuevos tipos penales, analizo cuáles de los tipos que se encontraban en la LPI pueden seguir sancionándose porque existe un tipo idéntico o muy semejante, cuáles dejaron de existir y cuales no tienen parangón con los de reciente creación. Finalmente analizo lo que se establece en el artículo segundo transitorio, que a mi juicio establece algo que es contrario a lo que ordena la CPEUM.

Primera Parte

DELITOS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

I. DELITOS RELATIVOS A LAS MARCAS Los industriales y lo comerciantes utilizan determinados signos para identificar los resultados de su actuación y de esta forma preservar, frente a los competidores, los distintos valores incorporados a su empresa. Todos ellos son productos de la actividad creadora del hombre. Los derechos de propiedad industrial relativos a la marca solo nacen, en principio, tras el registro de esta. La marca es un signo distintivo utilizado por los empresarios para singularizar sus productos y servicios para diferenciar su propia actividad en el mercado. Debido a la protección que se busca otorgar a dichos sujetos es que se crearon los delitos en los que lo que se busca proteger es la marca. Dicha protección va, desde quien aporta materias primas o insumos para la producción de objetos que ostenten marcas falsificadas, pasando por todos los actos previos hasta el uso de la misma, y finaliza con la venta del objeto que ostenta la marca. Por razones que se desconocen ya no se castiga la falsificación de la marca per se. Estos delitos se encuentran en las fracciones I y II del artículo 402 LFPPI. El legislador también decidió atenuar la pena de la venta callejera y “agravó” la pena de quien realiza la venta de objetos que ostentan marcas falsificadas cuando esta se realice en establecimientos comerciales, o de manera organizada o permanente. Estas conductas están tipificadas en el artículo 404 LFPPI. Requisito para que se pueda ejercitar la acción penal es que se emita un dictamen técnico por parte del Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial. Este obstáculo procesal se encuentra en el artículo 405 LFPPI.

1.1. Fracción I. “Falsificación” de marca I.- Falsificar una marca con fines de especulación comercial. Para efectos de esta Ley, se entenderá por falsificar, el usar una marca idéntica o de forma tal que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales a una previamente registrada o a una protegida por esta Ley, sin autorización de su legítimo titular o de su licenciatario, para representar falsamente a un producto o servicio como original o auténtico. Para acreditar la falsificación bastará que la marca sea usada en forma idéntica o de forma tal que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales a como aparezca representada en el título de registro o, en su caso, en la resolución que estime o declare su notoriedad o fama;