Cartilla DDHH y DIH

DDHH. Y DIH. DERECHOS HUMANOS Y DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO 3

CONTENIDO 1. LOS DERECHOS HUMANOS 1.1. Definición de los Derechos Humanos (DDHH) 1.2. Características de los Derechos Humanos 1.3. Principios de los Drechos Humanos 1.4. Derechos Humanos de primera, segunda y tercera generación 1.5. Obligaciones del Estado frente a los Derechos Humanos 1.5.1. El militar como garante de los Derechos Humanos 1.7. Derechos Humanos en la Constitución Política de Colombia

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1.7.1. Derecho a la paz 1.8. Mecanismos de Protección.

2. EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO 2.1. Definición del Derecho Internacional Humanitario (DIH) 2.2. Normas Fundamentales del DIH 20 2.3. Marcos jurídicos aplicables durante la construcción de la paz 2.4. Principios del Derecho Internacional Humanitario 2.5. Ámbitos de aplicación del DIH 2.6. Alcance de protección de DIH

3. DIFERENCIAS Y CONVERGENCIAS ENTRE EL DIH Y LOS DDHH Y SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTECCIร N DE LOS DDHH Y DIH 3.1. Diferencias 3.2. Similitudes 3.3. Sistemas internacionales de protecciรณn de los DDHH 3.4. Anexo Instrumentos Internacionales de los Derechos Humanos

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OBJETIVO DE APRENDIZAJE OBJETIVOS GENERALES

• Identificar y aplicar los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario en el tránsito hacia la paz.

•

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Brindar un marco normativo internacional claro a los miembros de la Fuerza Pública de cara a los desafíos de nuevo escenario de construcción de paz que se ajuste a la protección de los Derechos Humanos y el respeto al Derecho Internacional Humanitario.

• OBJETIVOS ESPECÍFICOS DE LA UNIDAD • Reconocer y analizar el contexto histórico, las principales características, conceptos básicos y fundamentos de los Derechos Humanos y su aplicación en el tránsito hacia la paz.

• Analizar y comprender el contexto histórico, las características principales, los principios y el ámbito de aplicación del Derecho Internacional Humanitario.

• Comprender y aplicar el alcance y la aplicación del marco jurídico de los Derechos Humanos y del marco jurídico del Derecho Internacional Humanitario en el tránsito hacia la paz.

COMPETENCIAS POR DESARROLLAR • AUTOCONTROL Y ADAPTACIÓN: actuar con equilibrio en distintos contextos de incertidumbre y presión.

• RESPONSABILIDAD: actuar con rigor en la ejecución de actividades personales y profesionales, siendo consciente de su compromiso como militar y ciudadano.

• PENSAMIENTO SISTÉMICO: organizar e integrar adecuadamente componentes interrelacionados e interdependientes para comprender un todo.

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• COMPRENSIÓN DE LA SEGURIDAD Y DEFENSA NACIONALES: identificar con suficiencia las amenazas a la seguridad y a la defensa de la nación con el fin de protegerla de perturbaciones y distorsiones.

• TOMA DE DECISIONES: comparar ordenadamente juicios argumentados, adoptando un adecuado curso de acción para la efectiva toma de decisiones en los campos de actuar profesional y personal.

• ANÁLISIS DE SITUACIONES COMPLEJAS: integrar adecuadamente elementos en una situación e identificar sus características y conexiones diferenciando lo importante y lo secundario.

• TRABAJO EN EQUIPO: consolidar hábilmente equipos de trabajo cohesionados definiendo objetivos colectivos, roles y responsabilidades para la realización de un trabajo coordinado.

• RESPONSABILIDAD SOCIAL Y COMPROMISO CIUDADANO:

demostrar permanentemente sensibilidad humana, social y ambiental, además de una clara vocación de servicio hacia los demás.

CONTENIDO DE LA UNIDAD En esta unidad reforzaremos nuestro conocimiento sobre e los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario de cara a la implementación de los Acuerdos de La Habana.

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Para explicar lo anterior definiremos los derechos humanos como aquellos que son “inherentes a todos los seres humanos sin distinción alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o étnico, color, religión, lengua, o cualquier otra condición” (OHCHR, 2017). Luego puntualizaremos sus características, principios y clasificación de acuerdo a si estos buscan garantizar la libertad individual desde la óptica más íntimamente relacionada con la dignidad humana (derechos de primera generación), si estos son de los que imponen una carga u obligación al Estado, convirtiendo al individuo en beneficiario de dichos bienes o servicios (derechos de segunda generación), o si estos son de aquellos que procuran la promoción de la dignidad de la especie humana en su conjunto (derechos de tercera generación).

Después de haber estudiado lo relacionado con los Derechos Humanos, estudiaremos el Derecho Internacional Humanitario. Determinaremos que éste hace referencia a aquellas reglas de comportamiento que restringen el uso de la fuerza en los conflictos armados y que deben aplicarse por las partes que participan directamente en las hostilidades, tanto en el ámbito nacional como en el internacional. Hecho esto se hará referencia a los instrumentos internacionales en los que está contenido y se explicarán cuáles son las instancias internacionales que los supervisan. Después se expondrán sus principios, su ámbito de aplicación, así como a las personas y bienes protegidos por este.

Finalmente se hará referencia a la importancia de am-

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bos marcos normativos en el contexto de construcción de paz en el que se encuentra Colombia, haciendo énfasis en el deber de garante de seguridad y de derechos por partes de los miembros de la Fuerza Pública. Todo lo anterior para hacer una breve contextualización del Sistema Universal y de los sistemas regionales, dentro de los que se encuentra el Sistema Interamericano de Derechos Humanos

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LA ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS –ONU Y SUS PROPÓSITOS La ONU nació el 24 de octubre de 1945, después de que la mayoría de los representantes de 51 Estados firmaran y ratificaran el documento fundacional de la Organización: la Carta de las Naciones Unidas. En la actualidad ha crecido el número de Estados Miembros, hay un total de 193, que están representados en el órgano deliberante, la Asamblea General (ONU, 2017).

Sus propósitos son los de mantener la paz y seguridad internacionales; los de fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto de igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos; los de realizar cooperación internacional en la solución de problemas internacionales de carácter económico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estímulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión; y los de servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propósitos comunes (Carta de las Naciones Unidas).

LOS DERECHOS HUMANOS DEFINICIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS (DDHH) La Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas (2017) define los Derechos Humanos como aquellos: “derechos inherentes a todos los seres humanos, sin distinción alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o étnico, color, religión, lengua, o cualquier otra condición. Todos tenemos los mismos derechos humanos, sin discriminación alguna. Estos derechos son interrelacionados, interdependientes e indivisibles”.

Los Estados de la mano de las Naciones Unidas han adoptado y aprobado varios instrumentos de obligatorio cumplimiento, sobre los Derechos Humanos. Estas normas reconocen y protegen la dignidad de todos los seres humanos, rigen la forma en la que los individuos viven en sociedad y la forma en la que los gobiernos deben relacionarse con sus ciudadanos (United Nations International Children’s Fund [UNICEF] a, 2017). Así pues el Derecho Internacional de los Derechos Humanos establece las obligaciones que tienen los gobiernos de tomar medidas en determinadas situacio-

Puedes consultar en el material de apoyo los “Principales Tratados Internacionales de Derechos Humanos”.

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nes, o de abstenerse de actuar de determinada forma en otras, a fin de promover y proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales de los individuos o grupos. De la misma manera, también le asigna a los individuos responsabilidades: al hacer uso de sus derechos humanos, deben respetar los derechos de los demás. En conclusión es posible afirmar que según el régimen de los derechos humanos, ningún gobierno, grupo o persona individual tiene derecho a llevar a cabo ningún acto que vulnere los derechos de los demás (UNICEF b, 2017).

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UNIVERSALES

CARACTERÍSTICAS DE LOS DERECHOS HUMANOS

UNIVERSALES: Los Derechos Humanos se entienden universales porque pertenecen a todos, los seres humanos los tienen, tan solo por el hecho de serlo. Las Naciones Unidas defienden la Universalidad de los Derechos Humanos, argumentando la necesidad de la más amplia protección. En realidad, se debe entender que los instrumentos otorgan un mínimo de protección al cual deben sujetarse los Estados para garantizar estos derechos, pero pueden existir situaciones que requieran un sistema adicional de protección para sectores de la población que por su estado de vulnerabilidad o por una discriminación histórica

precisan de normas especiales. Así, por ejemplo, los derechos de poblaciones indígenas, los derechos de personas con discapacidad, o la población femenina, niñas, niños y adolescentes, la población conocida como LGBT (Lesbianas, Gays, Bisexuales, Transexuales), etc., se convierten en sujetos de protección

INALIENABLES: Se entiende por Inalienable algo que NO se puede vender o ceder de manera legal, en ese sentido ninguna persona puede ser despojado de ellos.

IRRENUNCIABLES:

Humanos ni por voluntad propia, ni ajena, por esta razón nadie puede trasferir sus Derechos Humanosaotrapersona.

IMPRESCRIPTIBLES: Los Derechos Humanos acompañan a las personas para toda la vida, no tienen fecha de caducidad.

INDIVISIBLES: Consiste, básicamente, en que ningún derecho puede disfrutarse a costa de otro derecho, no puede prescindirse de ninguno.

Nin-

gunapersonapuederenunciarasusDerechos

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PRINCIPIOS DE LOS DERECHOS HUMANOS Los Derechos Humanos tienen a su vez unos principios que los rigen, a continuación se transcribirán los principios que el Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha establecido al respecto:

INTERDEPENDIENTES E INDIVISIBLES Todos los derechos humanos, sean éstos los derechos civiles, económicos, sociales y culturales o colectivos, son derechos indivisibles, interrelacionados e interdependientes. El avance de uno facilita el avance de los demás. De la misma manera, la privación de un derecho afecta negativamente a los demás.

IGUALES Y NO DISCRIMINATORIOS La no discriminación es transversal en los derechos humanos. El principio prohíbe la discriminación sobre la base de una lista no exhaustiva de categorías tales como sexo, raza, color, y así sucesivamente. El principio de la no discriminación se complementa con el principio de igualdad, como lo estipula el artículo 1 de la Declaración Universal de Derechos Humanos: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos”.

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DERECHOS HUMANOS DE PRIMERA, SEGUNDA Y TERCERA GENERACIÓN Una de las clasificaciones de los derechos humanos, como explicación académica es la siguiente:

PRIMERA GENERACIÓN O DERECHOS CIVILES Y POLÍTICO se orientan a proteger un ámbito individual de autonomía y se asocian al valor de la libertad, están relacionados con la libertad y la participación en la vida política, buscan proteger al individuo de posibles excesos del Estado. Por ello se ha dicho que son de carácter “negativo” o “de defensa”, pues su eficacia sólo exige del Estado obligaciones de abstención (T428/12). Los derechos de primera generación incluyen, entre otras cosas, la libertad de expresión, el derecho a un juicio justo, la libertad de religión, y el sufragio.

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SEGUNDA GENERACIÓN O DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES: Se dirigen a garantizar mínimos materiales de subsistencia y por ese motivo se relacionan principalmente con la igualdad material. Estos derechos los derechos sociales, en cambio, se les ha denominado como “positivos” o “prestacionales”, pues su goce requiere que el Estado asuma obligaciones concernientes a la entrega de bienes y la prestación de servicios públicos. Incluyen el derecho a ser empleados, los derechos a vivienda, a la educación y a la salud, así como la seguridad social y las prestaciones por desempleo.

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DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIÓN, TAMBIÉN LLAMADOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS O DE SOLIDARIDAD: Surgen en nuestro tiempo como respuesta a la necesidad de cooperación entre las naciones, así́ como de los distinto grupos que lo integran. Derecho a la autodeterminación, a la independencia económica y política, a la identidad nacional y cultural, a la paz, a la coexistencia pacífica, al entendimiento y cooperación internacional y regional, a la justicia internacional, al uso de los avances de las ciencias y la tecnología, a la solución de los problemas alimenticios, educativos y ecológicos, a proteger el medio ambiente y patrimonio común de la humanidad, a contribuir al progreso que garantice la vida digna y la seguridad humana.

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OBLIGACIONES DEL ESTADO FRENTE A LOS DERECHOS HUMANOS Los derechos humanos no traen consigo solamente prerrogativas para las personas, sino que, ademรกs, generan deberes y obligaciones que deben ser asumidos por los Estados para respetarlos, protegerlos, garantizarlos y promoverlos.

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Respetar Proteger Garantizar Promover

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DEBER DE RESPETAR: Esta obligación implica no interferir en el disfrute de los derechos de las personas y, además, incluye no ponerlos en peligro, su cumplimiento es exigible de inmediato sin importar cual fuere el derecho del que se trate. Se encuentra claramente especificada en el artículo primero de la Convención Americana de Derechos Humanos que establece: ARTÍCULO 1. OBLIGACIÓN DE RESPETAR LOS DERECHOS

1. Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.

2. Para los efectos de esta Convención, persona es todo ser humano.

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Se puede resumir en decir que ninguno de los órganos o instituciones pertenecientes al Estado, sin importar el nivel que tenga e independientemente de sus funciones, puede violar o poner en peligro los derechos humanos, ni por acciones ni por omisiones.

El limite principal de los derechos humanos se encuentra en el derecho de los demás, más claramente descrito en la frase “mis derechos llegan hasta donde empiezan los de los demás”. Bajo esta premisa y buscando la armonía y coexistencia de los derechos de todas las personas, los Estados pueden hacer restricciones al ejercicio de

los derechos (por ejemplo restricciones al derecho a la libertad en casos de condenas penales), para hacer estas limitaciones los Estados deben cumplir tres requisitos que han sido reiterados en jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, estos son que las regulaciones o limitaciones “deben estar contenidos en una ley, referirse a algunos de los fines contenidos en la Convención Americana de Derechos Humanos y ser necesario que se realicen estas limitaciones para el perfecto funcionamiento de una sociedad democrática (2010).

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DEBER DE PROTEGER: El deber de proteger está dirigido a los agentes estatales en el marco de sus funciones para prevenir que se perpetren violaciones a derechos humanos por parte de particulares, así como crear el marco jurídico para cumplir con este fin. El Estado debe, por ejemplo, crear leyes penales que sancionen la violación de los derechos humanos, cualquiera que fuere, el procedimiento para sancionar a los infractores, políticas para la supervisión del libre disfrute de los derechos por parte de los particulares, las fuerzas de policía que protejan a las personas en sus derechos, los órganos judiciales que sancionen las conductas, etc.

La obligación de proteger se caracteriza por ser de inmediato cumplimiento. Este deber de protección se puede concretar en el deber de protección judicial que se encuentra en el artículo 25 de la Convención Americana de Derechos Humanos redactado de la siguiente forma: ARTÍCULO 25. PROTECCIÓN JUDICIAL

1.

Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales

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reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.

2. Los Estados Partes se comprometen: A) A garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; B) A desarrollar las posibilidades de recurso judicial C) A garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se haya estimado procedente el recurso.

DEBER DE GARANTIZAR: El deber de garantizar, a diferencia de los dos anteriores, tiene el f i n de realizar el derecho y garantizar que todas las personas puedan disfrutar de todos los derechos. En palabras de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la obligación de garantizar es “el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental

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y, en general, todas las estructuras a través de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder público, de manera tal que sean capaces de asegurar jurídicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos”

Para la valoración del cumplimiento de este deber por parte de los Estados se valora lo que el Estado debía hacer y podía hacer para satisfacer el derecho de las personas.

El deber de garantizar la efectividad de los derechos incluye otras obligaciones por si, estas se pueden definir como:

• Deber

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de adoptar medidas: se re-

fiere a la creación y adecuación de la infraestructura legal e institucional de la que depende la realización de los derechos. Esta es una obligación progresiva toda vez que la realización de todos los derechos es gradual.

• Provisión de bienes y servicios para satisfacer los derechos: Mediante este deber el Estado debe proveer a las personas con los recursos necesarios para que logren disfrutar de sus derechos. Este deber no implica la provisión de todos los bienes y servicios para toda la población sino a aquellas personas que por sí solas no pueden obtenerlos por sus condiciones específicas.

• Deber

de investigar, sancionar y reparar las violaciones de los derechos humanos: el ejercicio de los derechos implica adicionalmente que cuando a una persona se le han violado los mismos, ésta reciba la restitución del derecho vulnerado, para esto es necesario que se realice la investigación y sanción sobre la conducta violatoria y además que se restituya el goce del derecho mediante la reparación del daño. Mediante este deber se pretende acabar con impunidad respecto de violaciones a derechos humanos.

DEBER DE PROMOVER: Este deber se refiere a la promulgación de los derechos humanos, para que todas las personas conozcan sus derechos y los mecanismos que tienen para defenderlos. El Estado tiene la obligación de empoderar a las personas de sus derechos para que estas no se sientan simplemente “beneficiarios de programas sociales” sino que se consideren los verdaderos titulares del derecho.

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EL MILITAR COMO GARANTE DE LOS DERECHOS HUMANOS La actuación de las Fuerzas Militares debe estar necesariamente orientada a la promoción y al respecto de los Derechos Humanos. Al ser una autoridad pública, y por su misión constitucional, las Fuerzas Militares cumplen un rol de vital importancia en los esfuerzos del Estado por asegurar las condiciones que hagan posibles el ejercicio pleno de los derechos, garantías y libertades ciudadanas. En este sentido, los integrantes de las Fuerzas Militares en su condición de servidores públicos dentro del marco de sus competencias y según lo recursos disponibles, desarrollan actividades que propenden por el libre y pleno ejercicio de los derechos de las personas, para cumplir con el mandato del artículo 2 de la Constitución Política, de coadyuvar con la labor de “garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución”(Manual de Derecho Operacional FF.MM. 3-41 Público de 2015, Pág. 15 “Del deber de protección de las Fuerzas Militares”)

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DERECHOS HUMANOS EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA DERECHOS FUNDAMENTALES, DERECHOS SOCIALES, ECONÓMICOS Y CULTURALES, Y DERECHOS COLECTIVOS Según la Constitución Política, el Estado colombiano reconoce, sin discriminación alguna, la primacía de los derechos inalienables de la persona (art. 5 C.N.), es decir sus derechos humanos. La misma constitución consagró también los derechos humanos fundamentales como aquellos que le pertenecen a toda persona en razón a su dignidad humana (Sentencia No. T-116/93). Los Derechos Sociales, Económicos y Culturales como aquellos fundados en la idea de que es deber de las autoridades

asegurar, mediante prestaciones públicas, un mínimo de condiciones sociales materiales a todas las personas (Sentencia C-251/97).

Y los de tercera generación como un conjunto de condiciones básicas que rodean al ser humano que circundan su vida como miembro de la comunidad y que le permiten la supervivencia biológica e individual, además de su desempeño normal y desarrollo integral en el medio social. De esta manera los ha entendido la Corte Constitucional afirmando a su vez que deben

tenerse como fundamentales para la supervivencia de la especie humana (T-415/92) Algo que no se puede olvidar es que la Constitución Política Colombiana trae el concepto de Bloque de constitucionalidad conforme al cual Los Tratados Internacionales que versen sobre Derechos Humanos ratificados por Colombia prevalecen el orden interno. Esto significa que los instrumentos jurídicos de Derechos Humanos se integran a nuestro ordenamiento como normas de obligatorio cumplimiento para todos los agentes estatales, razón por la cual la vulneración de un derecho de rango internacional implica un examen interno y externo de la conducta de los servidores públicos.

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También es importante anotar que la noción de bloque de constitucionalidad sirve de interpretación para las demás normas de la Carta, toda vez que el artículo 93 establece que los derechos y deberes contemplados en la Carta se interpretan de conformidad con los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por Colombia.

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DERECHOS HUMANOS FUNDAMENTALES

• A la vida.

• Nadie será sometido a desaparición forzada.

• Todos nacemos libres e iguales ante la ley.

• Al reconocimiento de su personalidad jurídica.

• A la intimidad y al buen nombre.

• Al libre desarrollo de la personalidad.

• Se prohíbe la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres

humanos.

• A la libertad de conciencia.

• A la libertad de culto.

• A la libertad de expresión.

• A la honra.

• A la paz.

• A la libertad de locomoción.

• Al trabajo.

• A la libertad de escoger profesión u oficio.

• A libertad de enseñanza, aprendizaje, investigación y cátedra.

• Al debido proceso.

• A la manifestación pacífica.

• A la asociación sindical.

• Al control político.

DERECHOS SOCIALES, ECONÓMICOS Y CULTURALES

• A la familia como núcleo de la sociedad.

• A la igualdad de derechos y oportunidades de la mujer y el hombre.

• A la protección ante la vulneración de los derechos de las niñas y niños.

• A la protección ante la vulneración de los derechos de los adolescentes.

• A la protección ante la vulneración de los derechos de los derechos de los adultos

mayores.

• A la seguridad social.

• A la vivienda digna.

• Al deporte.

• A la negociación colectiva.

• A la huelga.

• A la propiedad privada.

• A la protección de la producción de alimentos.

• De acceso a la cultura.

• A la búsqueda del conocimiento y la expresión artística.

• A la protección del patrimonio cultural de la nación.

• A la libertad y protección periodística.

• Derechos colectivos y del medio ambiente • Al control de calidad de bienes y servicios ofrecidos.

• A un ambiente sano.

DERECHOS DEL PLANEAMIENTO Y MANEJO DE RECURSOS NATURALES

• Queda prohibida la fabricación de armas químicas, biológicas y nucleares.

• Al espacio público.

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DERECHO A LA PAZ El artículo 22 de la C.N., consagra el derecho a la paz y el deber de su obligatorio cumplimiento. Este derecho además de estar consagrado en la Constitución Nacional también se encuentra estipulado en diferentes instrumentos internacionales. La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha referido al derecho a la paz en el siguiente sentido:

“Los Estados tienen el deber jurídico de atender los derechos de las víctimas y con la misma intensidad, la obligación de prevenir nuevos hechos de violencia y alcanzar la paz en un conflicto armado por los medios que estén a su alcance. La paz como producto de una negociación se ofrece como una alternativa moral y políticamente superior a la paz como producto del aniquilamiento del contrario. Por ello, el derecho internacional de los derechos humanos debe considerar a la paz como un derecho y al Estado como obligado a alcanzarla” Voto concurrente, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Masacre de El Mozote y lugares Aledaños vs El Salvador (Sentencia de 25 de octubre de 2012).

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INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DERECHO A LA PAZ

• Carta de las Naciones Unidas de 1945, artículo 1.

• Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948, preámbulo.

• Resolución 33-73 de 25 de diciembre de 1978 de la Asamblea General de las Naciones Unidas • Resolución 39-11 de 12 de diciembre de 1984 de la Asamblea General de las Naciones Unidas • Declaración de Santiago de Compostela de 2010

MECANISMOS DE PROTECCIÓN La Constitución Política también instituyó mecanismos para la protección de los Derechos Humanos1, teniendo en cuenta que el respeto y garantía de éstos no se alcanza con su simple reconocimiento normativo, sino en la medida en que el Estado proporcione los recursos y servicios necesarios para que las personas, dentro de las cuales se encuentran los integrantes de las Fuerzas Armadas, puedan gozar de sus derechos. Esta obligación de cumplimiento se encuentra plasmada en la Constitución política, entre otras, por los mecanismos de protección judicial de los derechos humanos. La acción de tutela, el derecho de petición, las acciones populares y de grupo son un ejemplo de estos mecanismos de protección los cuales se describen a continuación.

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EL DERECHO DE PETICIÓN El derecho de petición es el que tiene toda persona para presentar solicitudes respetuosas, verbales o escritas, ante las autoridades públicas o ante los particulares que prestan servicios públicos o ejercen funciones públicas y obtener de ellos una respuesta pronta y oportuna que resuelva lo solicitado. El derecho de petición está consagrado en la Constitución política como derecho fundamental y su protección puede lograrse judicialmente, mediante el ejercicio de la acción de tutela.

HABEAS CORPUS El habeas corpus es una acción pública que protege en cualquier tiempo el derecho fundamental a la libertad personal cuando alguien ha sido capturado con violación de las garantías constitucionales o legales, o cuando se prolonga ilícitamente la privación de su libertad, por la acción u omisión de actuación de cualquier autoridad pública.

LA ACCIÓN DE TUTELA La acción de tutela es un instrumento constitucional que faculta a cualquier persona para acudir ante un juez de la república en cualquier momento o lugar con el fin de buscar un pronunciamiento que proteja un derecho constitucional fundamental vulnerado o amenazado por la acción o la omisión de las autoridades públicas o particulares en los casos que determine la ley, siempre y cuando no exista otro mecanismo judicial de defensa idóneo, salvo que se trate de evitar un perjuicio irremediable, evento en el cual procede como mecanismo transitorio.

ACCIONES POPULARES Las acciones populares son los medios procesales para la protección de los derechos e intereses colectivos que se ejercen para evitar el daño circunstancial, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, así como la restitución de su uso y goce

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EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO En palabras del ComitĂŠ Internacional de la Cruz Roja, el Derecho Internacional Humanitario es un conjunto de normas internacionales de origen convencional y consuetudinario, especĂ­ficamente destinado a ser aplicado en los conflictos armados, internacionales o no, que limita, por razones humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a elegir libremente los mĂŠtodos (modos) y medios (armas) de hacer la guerra y que protege a las personas y los bienes afectados o que puedan resultar afectados por ella.

El origen convencional del DIH hace referencia a los tratados que se han celebrado durante la historia de la humanidad y el origen consuetudinario se refiere a las costumbres que, siendo aceptadas de manera general, se aplican durante el desarrollo de los conflictos.

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El DIH regula la planeación, preparación, ejecución, evaluación y el seguimiento de cualquier operación militar ya sea ofensiva o defensiva que se desarrolle en tiempos de paz o bien en tiempos de guerra.

NORMAS FUNDAMENTALES DEL DIH • Las partes en conflicto deben hacer distinción, en todo momento, entre población civil y combatientes, con miras a preservar a la población civil y los bienes de carácter civil. Ni la población civil como tal ni las personas civiles serán objeto de ataques. Éstos sólo estarán dirigidos contra los objetivos militares. Las personas que no participan –o que ya no pueden participar– en las hostilidades tienen derecho a que se respete su vida y su integridad física y moral. Dichas personas deben ser, en todas las circunstancias, protegidas y tratadas con humanidad, sin distinción alguna de índole desfavorable. Se prohíbe matar o herir a un adversario que haya depuesto las armas o que esté fuera de combate.

• Las partes en conflicto y los miembros de sus fuerzas armadas no gozan de un derecho ilimitado por lo que atañe a la elección de los métodos y medios de hacer la guerra. Queda prohibido emplear armas o métodos de guerra que puedan causar pérdidas inútiles o sufrimientos excesivos. Los heridos y los enfermos deben ser recogidos y asistidos por la parte en conflicto en cuyo poder estén. El personal sanitario, las instalaciones, los medios de transporte y el material sanitarios serán protegidos. El emblema de la cruz roja o el de la media luna roja sobre fondo blanco es el signo de dicha protección y ha de ser respetado.

• Los combatientes capturados y las personas civiles que se hallen bajo la autoridad de la parte adversaria tienen dere-

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cho a que se respete su vida, su dignidad, sus derechos individuales y sus convicciones (políticas, religiosas u otras).

Serán protegidos contra cualquier acto de violencia o de represalias. Tendrán derecho a intercambiar correspondencia con sus familiares y a recibir socorros. Se beneficiarán de las garantías judiciales fundamentales.

MARCOS JURÍDICOS APLICABLES DURANTE LA CONSTRUCCIÓN DE LA PAZ El Derecho Internacional Humanitario se aplica incluso una vez finalizado el conflicto. Temas como el otorgamiento de amnistías, la protección a víctimas y de personas pendientes de liberación definitiva, repatriación o reasentamiento una vez finalizadas las operaciones militares, el desarme de los los grupos armados, la reducción de armamentos, son propias del Derecho Internacional Humanitario y su conducción debida está prevista en los Convenios de Ginebra y sus Protocolos.

Con la firma del Acuerdo de Paz para la finalización del conflicto con las FARC se pactó el cese al fuego y de hostilidades; la incorporación de los combatientes a la vida civil; la dejación de armas, la eliminación del control armado en las zonas, la búsqueda de personas desaparecidas, las amnistías y renuncia a la persecución penal para agentes del Estado, entre otros. Como se puede observar en todos los escenarios enunciados se deben aplicar las directrices previstas en el Derecho Internacional Humanitario, de ahí su vigencia aún cuando ya se ha pactado la paz con las FARC.

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PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

Al igual que los Derechos Humanos, el Derecho Internacional Humanitario cuenta con unos principios sobre los cuales se erige, el irrespeto a algunos de estos principios es lo que se considera una infracción al DIH, es por esto que resulta indispensable su estudio y conocimiento para el desarrollo de las operaciones militares1.

Los principios del Derecho Internacional Humanitario no solo han sido desarrollados a nivel internacional, en nuestro país la Corte Constitucional mediante la sentencia C-225 de 1995 y C-291 de 2007 los ha desarrollado y a continuación se explican:

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PRINCIPIO DE HUMANIDAD

según este principio se debe tratar con humanidad a todas aquellas personas que no participen en las hostilidades (incluso miembros de las Fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas que hayan quedado fuera de combate por enfermedad, herida, detención o cualquier otra causa Los tratos humanos implican piedad, misericordia y sensibilidad, por esto se predican los tratos humanos respecto de las personas que no participan en las hostilidades.

PRINCIPIO DE NECESIDAD MILITAR este principio supone el empleo de los recursos, métodos y medios que sean indispensables para cumplir a cabalidad la misión, siempre y cuando no estén prohibidos, por otra parte supone que no se debe causar al adversario un daño desproporcionado en relación con el objetivo final del conflicto. El principio de necesidad militar supone que el ataque y los medios y métodos que se usen para este, generen una ventaja militar y una disminución de las capacidades del adversario.

Principio de distinción: dispone separar en todo momento el personal civil de los considerados combatientes o participantes directos de las hostilidades y exige que los

ataques no se realicen de manera indiscriminada y se dirijan exclusivamente contra la parte contraria en los enfrentamientos, dejando de lado 2las personas y bienes civiles y a quienes por alguna razón han quedado fuera de combate o han depuesto sus armas.

1 Manual de Derecho Operacional para las FF.MM 3 -41 Segunda Edición 2015

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PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

Pone que los ataques así como los medios y los métodos empleados en el mismo guarden proporción con la ventaja militar obtenida.

Este principio prohíbe el uso de armas y métodos que causen a las personas civiles y a sus bienes daños excesivos con respecto a la ventaja militar concreta y direc-

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ta prevista. Así, se prohíbe lanzar ataques cuando sea de prever que causarán incidentalmente muertos y heridos entra la población civil, o daños a bienes de carácter civil, o ambas cosas, que serían excesivos en relación con la ventaja militar prevista. La proporcionalidad implica además que la fuerza usada debe ser la estrictamente necesaria para obtener la ventaja concreta y directa planeada sobre el adversario, para así evitar perjuicios excesivos entre la población civil y sus bienes (daños incidentales), frente al resultado esperado (ventaja militar).

PRINCIPIO DE NO RECIPROCIDAD

la reciprocidad es considerada como la correspondencia de una actuación, se considera como una devolución o compensación de un hecho recibido, pues bien en el Derecho Internacional Humanitario el principio de no exista reciprocidad en cuanto a las actuaciones del adversario que infringen el DIH.

PRINCIPIO DE LIMITACIÓN Implica la restricción de ejecutar ciertas maniobras y de emplear algunas armas que puedan llegar a causar en personas y bienes protegidos daños innecesarios o excesivos, o que no permitan hacer la distinción fundamental entre bienes civiles y objetivos militares, así como entre las personas que participan directamente en las hostilidades y las que no.

ÁMBITOS DE APLICACIÓN DEL DIH ¿EN QUÉ MOMENTOS Y LUGARES SE APLICA EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO? Los ámbitos de aplicación temporal, geográfico y material fueron desarrollados en nuestro país por la Corte Constitucional mediante la sentencia C-291 de 2007 en la cual el alto tribunal con base en lo establecido en el artículo 1 del Protocolo Adicional II a los cuatro convenios de ginebra en los siguientes términos:

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• Ámbito temporal: en términos temporales, el derecho internacional humanitario se aplica desde la iniciación de un conflicto armado, y se extiende más allá de la cesación de hostilidades hasta que se haya logrado una conclusión general de la paz; o en caso de conflictos internos, cuando se logre un arreglo pacífico.

• Ámbito geográfico: en términos geográficos, el Derecho Internacional Humanitario se aplica tanto a los lugares en los que materialmente se desarrollan los combates u hostilidades armados, como a la totalidad del territorio controlado por el Estado y los grupos armados enfrentados, así como a otros lugares en donde, si bien no ha habido materialmente una confrontación armada, se han dado hechos que se relacionan de cerca con el conflicto armado.3 • Ámbito material: en términos materiales, para que un determinado hecho o situación que ha ocurrido en un lugar en el que no se han desarrollado los combates armados quede cubierto bajo el ámbito de aplicación del Derecho Internacional Humanitario, es necesario que tal hecho o situación guarde una relación cercana y suficiente con el desarrollo del conflicto. Así, no todos los hechos ilícitos que ocurren durante un conflicto armado se someten al derecho internacional humanitario; “solo aquellos actos suficientemente relacionados con el desarrollo de las hostilidades están sujetos a la aplicación de este derecho”.

• Ámbito de aplicación personal: las obligaciones que impone el DIH, y el artículo 3 común en específico, están dirigidas a “cada una de las partes en conflicto” y no exclusivamente al Estado. Lo anterior quiere decir que los todos los grupos armados organizados se encuentra obligados por estas normas y, en esta medida, su cumplimiento les resulta plenamente exigible.

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Para la aplicación de este ámbito es necesario verificar el nivel de organización de las partes. Los criterios que orientan el nivel de organización de estos grupos y como lo ha manifestado en su momento el Comité Internacional de la Cruz Roja y Tribunal Penal Internacional para Yugoslavia, son, entre otros, los siguientes:

• La estructura de mando del grupo armado, en la que es necesario tener en la cuenta elementos como “la presencia de una estructura de mando a través del establecimiento de un mando responsable que esté dirigido a dar órdenes, la difusión de regulaciones internas, la organización del armamento, la autorización de llevar a cabo acciones hostiles etc.

• La capacidad de llevar a cabo acciones hostiles sostenidas y concertadas que se desarrollen en un área del Estado.

• La capacidad logística, en la que es necesario analizar elementos como el reclutamiento ilícito de nuevos integrantes, el proveer cierto tipo de entrenamiento, la organización y el suministro de armamento. 4 • El sistema de control disciplinario al interior de grupo bajo el entendido que, tiene una normativa oral o escrita interna y símbolos dirigidos a expresar externamente la autoridad en sus integrantes.

Así mismo y de acuerdo con la Corte Constitucional, se deben tener en cuenta los criterios tales como, la existencia de campamentos, zonas designadas de operación, y la capacidad de procurar, transportar y distribuir armas. En igual sentido, y de acuerdo a la doctrina militar, la estructura del campo de combate del enemigo, hace referencia a base de operaciones, zona de apoyo, corredor estratégico, línea de comunicaciones, caletas, zonas de operaciones, áreas base, 4 Manual de Derecho Operacional para las FF.MM 3- 41 Segunda Edición 2015

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campamentos y milicias, criterios estos que de acuerdo con la competencia funcional de la Inteligencia Militar, deben ser analizados bajo los parámetros de Dispositivo, Composición y Fuerza.

FINALMENTE FRENTE A LOS CUATRO ÁMBITOS DE APLICACIÓN DEL DIH (TEMPORAL- GEOGRÁFICO-MATERIA Y PERSONAL) SE COLIGE:

•

Las Operaciones Militares, se deben fundamentar en documentos de inteligencia militar creíbles, veraces, históricos, actuales sobre los GAO (Grupos Armados Organizados) y que respondan a los ámbitos de aplicación arriba mencionados, que permitan al comandante tener claro el ambiente operacional, con el fin de brindarle elementos concretos de juicio para determinar la existencia de los criterios objetivos del ámbito de aplicación del DIH en las operaciones militares y en consecuencia hacer uso del mismo.

• Los criterios mencionados, deben ser evaluados integralmente y deben entenderse, como requisitos acumulativos necesarios para determinar la aplicación del DIH en las operaciones militares.

• Debe entenderse que no es la naturaleza militar la que determina que se aplique o no el DIH, sino, es la existencia de los criterios analizados frente a situaciones específicas y operacionales.5

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5

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ALCANCE DE PROTECCIÓN DEL DIH EN RELACIÓN CON LOS MÉTODOS Y MEDIOS

• El DIH prohíbe el uso de armas y métodos que causen daños innecesarios o excesivos o sufrimiento.

• Prohíbe lanzar ataques cuando se prevea que causarán

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incidentalmente muertos y heridos entre la población civil.

EN RELACIÓN CON LAS PERSONAS En lo que respecta a las personas, se entiende por persona protegida a la persona o grupo de personas tales como:

• Personas que no participan di-

• Prohíbe

lanzar ataques cuando se prevea que causarán daños a bienes de carácter civil, que serían excesivos en relación con la ventaja militar prevista.

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rectamente de las hostilidades como civiles, personal médico, religiosos.

• Personas que han dejado de participar de las hostilidades por diferentes causas: • Enfermedad.

• Naufragio.

• Heridas.

• Rendición (quienes hayan depuesto las armas) • Captura.

• Situaciones similares.

SE PROHÍBE: • Los atentados a la vida y la integridad corporal, especialmente, el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios.

• La toma de rehenes; los atentados a la dignidad personal, especialmente, los tratos humillantes y degradantes.

• Las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin juicio previo, emitido por un tribunal regularmente constituido, provisto de las garantías judiciales, reconocidas como indispensables por los pueblos civilizados.

• Los castigos colectivos, los actos de terrorismo, la violación, la prostitución forzada y cual-

quier forma de atentado al pudor, la esclavitud y la trata de esclavos, el pillaje, la orden de que no haya sobrevivientes y las amenazas de realizar los actos mencionados.

EN RELACIÓN CON LOS BIENES Siempre que no sean usados en provecho de acciones militares del enemigo. No podrán ser considerados como objetivos militares:

• Los bienes indispensables para la supervivencia de la población civil.

• Los bienes culturales o históricos de inconmensurable valor cultural para la humanidad.

• Los bienes o estructuras que contengan fuerzas peligrosas, tales como represas, centrales eléctricas o nucleares, entre otros.

El Derecho Internacional Humanitario también está contemplado como otra parte de Derecho Internacional que se integra a la Carta Política, en tal sentido el artículo 214 como norma común a los estados de excepción establece que para los efectos de guerra exterior o conmoción interior en “todo caso se aplicarán las reglas de Derecho Internacional Humanitario”. Esta disposición constitucional indica que el Derecho Humanitario se incorpora al ordenamiento jurídico interno de forma directa y por esa razón nuestro país tiene disposiciones penales, disciplinarias y desarrollos legales internos sobre ese tópico. El código penal posee un capitulo completo sobre delitos contra bienes y personas protegidas por el DIH, en tan tanto que la legislación disciplinaria considera como falta grave las infracciones graves al derecho internacional humanitario.

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DIFERENCIAS Y CONVERGENCIAS ENTRE EL DIH Y LOS DDHH Y SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTECCIÓN DE LOS DDHH Y DIH

DIFERENCIAS DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Surge de la necesidad de regular los conflictos arma- Surge en la necesidad de proteger la dignidad humana dos y proteger a sus víctimas contra los abusos de poder Es aplicable sobre todo en tiempo de conflicto arma- Es aplicable en cualquier tiempo, por esta razón es un do internacional o no internacional por eso es consi- derecho permanente. derado un derecho de excepción El objetivo es limitar los excesos y aliviar los padecimientos que provocan las guerras, en este sentido tiene una función preventiva Quienes responden por el cumplimiento son las partes enfrentadas

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Tiene como objetivo el desarrollo de la persona, su función no solo es preventiva sino también reparadora.

Los Estados son los que principalmente responden por su cumplimiento.

SI MI LI TU DES • DD. HH. y DIH hacen parte del derecho internacional y por consiguiente tener los mismos mecanismos de creación y fuentes (convencional y consuetudinaria).

• Ambos buscan en esencia limitar o restringir las facultades del Estado respecto de los derechos y libertades de las personas.

• Visto que los derechos humanos aplican en conflicto armado, épocas de paz y tiempos de transición hacia la paz no se puede aplicar el Derecho Internacional Humanitario sin tenerlos en cuenta.

• Los miembros de las Fuerzas Militares deben prever en cada una de sus actuaciones el respeto y la garantía de los derechos humanos.

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SISTEMAS INTERNACIONALES DE PROTECCIÓN DE LOS DD. HH ¿QUÉ SON LOS SISTEMAS DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS? Este sistema está conformado por los tratados de derechos humanos, Derecho Internacional Humanitario y derecho penal internacional firmados por los Estados en el marco de la Organización de las Naciones Unidas.

En lo que se relaciona con los derechos humanos, además del Sistema Universal se encuentran los Sistemas Regionales, los cuales fortalecen esa protección universal, al robustecer la protección y el goce de estos derechos teniendo en cuenta las consideraciones de carácter local como lo pueden ser las costumbres, la cultura, las prácticas y los valores regionales compartidos.

Este sistema regional, por ejemplo, da la posibilidad a aquellos cuyos derechos han sido violados, de llevar su caso ante un organismo regional, siempre que el país en cuestión sea parte de este marco y que todos los recursos nacionales se hayan agotado o hayan sido considerados ineficaces. Lo anterior debido a que las instituciones regionales de derechos humanos a menudo tienen la competencia para supervisar la aplicación y el goce de derechos (Botero y Guzmán, 2008).

Las obligaciones que tiene Colombia en temas de derechos humanos, entonces, emanan tanto del Sistema Universal como del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, mientras que las obligaciones derivadas del Derecho Internacional Humanitario hacen parte del Sistema Universal. A continuación presentamos un mapa conceptual en el que se explica lo anterior

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BIBLIOGRAFÍA • BOTERO MARINO, Catalina & GUZMÁN RODRÍGUEZ, Diana Esther. (2008). Guía práctica del sistema internacional de protección de los derechos humanos. Dejusticia (Centro de estudios de derecho, justicia y sociedad), Bogotá.

• Corte Interamericana de Derechos Humanos. (2010) Caso Gomes Lund y otros vs. Brasil.

• Corte Interamericana de Derechos Humanos. (2012) Caso Masacre de El Mozote y lugares Aledaños vs El Salvador • Corte Constitucional, T-428 de 2012 C-291 de 2007 C-225 de 1995 T-116 de 1993 C-251 de 1997 T- 415 de 1992

• Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas OACNUDH a, 2017. ¿Qué son los derechos humanos? Consultado el 15 de febrero de 2017. Disponible en: http://www.ohchr.org/SP/Issues/Pages/ WhatareHumanRights.aspx

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• Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas OACNUDH b, 2017. Los Instrumentos Internacionales de los Derechos Humanos. Consultado el 15 de febrero de 2017. Disponible en: http://www. ohchr.org/SP/ProfessionalInterest/Pages/CoreInstruments.aspx • Organización de Naciones Unidas –ONU. 2017. La Organización, Información General. Consultado el 15 de febrero de 2017. Disponible en: http://www.un.org/es/sections/about-un/overview/index.html • Unicef a (2017). El marco de los Derechos Humanos. Consulado el 15 de febrero de 2017. Disponible en: https:// www.unicef.org/spanish/crc/index_framework.html • Unicef b (2017). Antecedentes sobre los Derechos Humanos. Consultado el 15 de febrero de 2017. Disponible en: https://www.unicef.org/spanish/crc/index_30196.html • Publicado por: Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos / Unión Europea / Defensoría del Pueblo. Guía de Mecanismos Constitucionales de Protección de Derechos Humanos. Año 2003. Tomos I. N° de Páginas: 228 páginas • ”(Manual de Derecho Operacional FF.MM. 3-41 Público de 2015, Pág. 15 “Del deber de protección de las Fuerzas Militares

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ANEXO INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE LOS DERECHOS HUMANOS

Los tratados internacionales, además de contener las disposiciones que definen los derechos humanos y obligar a los gobiernos a tomar medidas de protección y promoción de estos, también crean órganos internacionales de seguimiento.

A continuación mostramos los tratados con las temáticas que trata, los órganos que los vigilan, las obligaciones más inmediatas respecto al organismo y el número de Estados que lo han ratificado.

En caso de que los procedimientos judiciales nacionales no aborden los abusos contra los derechos humanos, existen mecanismos y procedimientos en el plano regional e internacional para presentar denuncias o comunicaciones individuales, que ayudan a garantizar que las normas internacionales de derechos humanos sean efectivamente respetadas, aplicadas y acatadas en el plano local.

Este cuadro es el que sugerimos diagramar o usar como una biblioteca que se pueda dar link para profundizar.

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