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Salvamento MarĂno Principios para Contrarestar el Soborno

AUTORES DE LOS PRINCIPIOS EMPRESARIALES PARA CONTRARRESTAR EL SOBORNO Accountability The Conference Board Ethos Banco Europeo para la Reconstrucción y el Fomento General Electric Company Institute for Business Ethics, Universiteit Nyenrode Norsk Hydro Asa Pricewaterhousecoopers Responsible Business Initiative Rio Tinto PLC Shell International Ltda SGS Société Générale de Surveillance S.A Social Accountability International Tata Sons Limited Comisión Sindical Consultiva ante la OCDE Transparency International ADAPTACIÓN PARA LA SERIE RUMBO EMPRESAS - ÍNTEGRAS Y TRANSPARENTES Transparencia por Colombia COORDINACIÓN GENERAL DE LA SERIE Alma Rocío Balcázar Coordinadora Área Sector Privado Transparencia por Colombia

GRUPO DE APOYO Santiago García Henry Gil Andrea Gómez Luisa Fernanda Padilla Carolina Urueña JUNTA DIRECTIVA Rosa Inés Ospina Robledo Alejandro Linares Cantillo Daniel Perea Villa Fernando Jaramillo Giraldo Eulalia Arboleda de Montes Esperanza González Rodríguez Fernando Cortés Mcallister Ángela Escallón Emiliani CONSEJO RECTOR Alejandro Linares Cantillo Andrés Echavarría Olano Rodrigo Gutiérrez Duque Rosa Inés Ospina Robledo Margarita Garrido Otoya José Alejandro Cortés Osorio Carlos Angulo Galvis DIRECTORA EJECUTIVA Elisabeth Ungar Bleier Directora Ejecutiva

Corporación Transparencia por Colombia© Serie Rumbo Empresas -Íntegras y TransparentesSalvamento Maríno “Principios para Contrarestar el Soborno” ISBN Obra Completa Rumbo Empresas -Íntegras y Transparentes958-33-6105-4 ISBN Volúmen 4 Salvamento Maríno “Principios para Contrarestar el Soborno” 958-97500-6-0 Bogotá D.C. - Colombia América del Sur

La edición y publicación de la Serie Rumbo Empresas -Íntegras y Transparentes- se hizo posible gracias al apoyo financiero de la Fundación Merck en la fase de diseño y a la Agencia de Cooperación Internacional de los Estados Unidos para el Desarrollo, USAID en la fase de implementación. Todos los derechos reservados.

Salvamento Maríno Principios para Contrarestar el Soborno

Una dádiva a un tripulante a cambio de un favor, es como un agujero en la coraza de la nave, que poco a poco y sin darnos cuenta puede hundirla. Con su aguda visión los buenos capitanes se adelantan a estos acontecimientos preparándose ellos y su tripulación a hacerle frente a este mal.

1.1 1.2 1.3 1.4 1.5

¿Qué es?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ¿Qué contiene? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ¿Qué son los Principios? . . . . . . . . . . . . . . . . ¿Cómo fueron concebidos los Principios? . . . . . . ¿Quiénes avanzan en la implementación de los Principios en Colombia? . . . . . . . . . . . . . . . .

5 5 6 6 7

2. El Compromiso del Sector Empresarial en la Lucha contra la Corrupción 2.1 Percepciones de corrupción . . . . . . . . . . . . . . 2.2 El compromiso del sector empresarial contra la corrupción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.3 El soborno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2.4 Legislación e instrumentos de medición . . . . . . .

9 10 16 19

3. Los Principios Empresariales para Contrarestar el Soborno 3.1 Principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.2 Objetivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.3 Desarrollo de un programa para contrarrestar el soborno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.4 Alcance del Programa . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.5 Requisitos para implementar un programa contra el soborno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

33 34 35 36 38

4. Formulación de una Política contra el Soborno 4.1 ¿Cómo avanzar en el diseño? . . . . . . . . . . . . . . 46 4.2 ¿Qué es? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 4.3 ¿Qué pasos básicos pueden seguirse? . . . . . . . . . 47

ANEXOS Formatos para acompañar la aplicaión del módulo. . . .

CONTENIDO

1. Salvamento Maríno

¿Verdadero o Falso?

Conteste verdadero o falso siendo V

¿Piensa que el soborno en las licitaciones es un mal necesario para tener opciones de ganar? ¿El que muchos empresarios sobornen es una justificación para que otros también lo hagan? ¿Para usted en la guerra, en el amor y en los negocios todo es valido? ¿Todo el que quiera ser proveedor tiene que dar regalos? ¿Para usted no esta mal ofrecer soborno sino recibir?

RESULTADOS:

Si contestó Verdadero a alguna de las preguntas es importante que reflexione sobre el tema del soborno y este módulo le será de gran ayuda. Si contesto Falso a todas las preguntas, !felicitaciones!, usted sabe que una manera de ser competitivos es decir no al soborno.

1. Salvamento MarĂno

1.1 ¿Qué es? El módulo de Salvamento Marino de Rumbo Empresas- Íntegras y Transparentes- es una guía práctica para que las empresas y sus directivos puedan:

Prevenir y combatir prácticas lesivas asociadas al soborno. Posibilitar el establecimiento de buenas prácticas y reglas de juego claras en los negocios. Hacer conciencia de las ventajas competitivas, en el largo plazo, para quienes no recurren al soborno en sus relaciones de negocios.

1.2 ¿Qué contiene?

Un breve marco conceptual sobre la corresponsabilidad y el compromiso del sector empresarial en la lucha contra la corrupción y prevención del soborno. Los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno. Algunos elementos básicos para formular una política contra el soborno en la empresa.

1.3 ¿Qué son los Principios? Los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno son una herramienta práctica de la que pueden partir las empresas cuando necesitan una referencia de buenas prácticas para prevenir y combatir el soborno. Fueron diseñados para ser utilizados por grandes, pequeñas y medianas empresas. Se aplican al soborno de funcionarios públicos y a las transacciones dentro del sector privado. Hacen parte de un conjunto de iniciativas de autorregulación en la lucha contra la corrupción, promovidas a nivel internacional. Algunas empresas, al tomar contacto por primera vez con los Principios, podrían pensar que dado que presentan un enfoque internacional tan amplio, parecerían superar sus propias necesidades y recursos. Sin embargo, éstas empresas pueden ajustar la herramienta a los riesgos específicos de sus actividades y así lograr que los Principios sean mucho más prácticos. Además, los cambios en los mercados y la internacionalización de la economía, obligan a las empresas a pensar cada vez más con un sentido exportador, lo que implica conocer, comprender y adaptarse a marcos regulatorios y legislaciones internacionales.

1.4 ¿Cómo fueron concebidos los Principios? Los Principios fueron desarrollados bajo el liderazgo de Transparencia Internacional1 y Social Accountability International2 en el marco de un proyecto adelantado durante dos años por representantes de importantes empresas del sector privado, el mundo académico, los gremios y otras organizaciones no gubernamentales de diferentes lugares del mundo.3 En Colombia, la divulgación y promoción de su adopción ha sido liderada por Transparencia por Colombia

1 Transparencia Internacional es la organización mundial no gubernamental líder en la lucha contra la corrupción. Fue fundada en 1993 con la misión de construir coaliciones para que la sociedad civil, los gobiernos y el sector privado se unan en la lucha contra la corrupción. El trabajo de TI se basa en la convicción de que la corrupción constituye una grave amenaza para los derechos humanos, el desarrollo y el comercio internacional, y que para controlar la corrupción se necesita crear una amplia coalición. TI considera que la asociación con el sector privado es clave para su misión.

1.5 ¿Quiénes avanzan en la implementación de los Principios en Colombia? Transparencia por Colombia ha impulsado la implementación de los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno. Se trabaja en la definición de una política general y efectiva contra el soborno y en unas políticas particulares para prevenirlo en cada sector. En Colombia, su implementación se ha basado principalmente en el trabajo a través de:

Alianzas con gremios y organizaciones para divulgar los Principios, buscar adhesiones y favorecer la implementación de prácticas efectivas contra el soborno y generar conocimiento sobre los riesgos de soborno existentes en los sectores. Acompañamientos a empresas, en la definición y puesta en marcha de medidas contra el soborno en su interior y en sus relaciones de negocios. Acuerdos sectoriales, que resultan claves en la identificación de riesgos y la definición de reglas claras en las relaciones de negocio

2. Social Accountability International es una organización no gubernamental, sin ánimo de lucro, fundada en 1997. Procura mejorar los lugares de trabajo y las comunidades alrededor del mundo, desarrollando y promoviendo estándares voluntarios combinados con verificación independiente e información al público. Para operar dichos sistemas de rendición de cuentas en el ámbito social, SAI se basa en un enfoque internacional fundado en el consenso entre sector privado, trabajadores y gremios, gobierno, inversionistas socialmente responsables y organizaciones no gubernamentales. 3. Miembros Corporativos del Comité Directivo: The Center for International Private, Enterprise, The Open Society Institute, Corporate Culture PLC para los servicios de diseño pro-bono. Empresas y organizaciones que apoyaron el desarrollo de los Principios: Accountability , The Conference Board, Ethos, Banco Europeo para la Reconstrucción y el Fomento , General Electric Company, Institute for Business Ethics, Universiteit Nyenrode, Norsk Hydro ASA, PricewaterhouseCoopers, Responsible Business Initiative, Rio Tinto plc, Shell International Ltda., SGS Société Générale de Surveillance S.A., Social Accountability International, Tata Sons Limited, Comisión Sindical Consultiva ante la OCDE , Transparencia Internacional. Observador: Cámara de Comercio Internacional. Empresas y organizaciones que formularon comentarios en el borrador de consulta: BP plc Cambridge University Press , The Caux Round Table, Crédit Mutuel, Economiesuisse Swiss Business, Federation, Ford of Europe GMBH ,France Télécom, ISIS Asset Management plc (anteriormente, Friends Ivory & Sime) , General Motors Corp, GlaxoSmithKline plc, International Federation of Consulting, Engineers (FIDIC), Groupe Renault, Société Générale, Suez, UBS AG, Christine Parker, Profesora de Derecho, University of New South Wales. Las empresas que permitieron realizar las Pruebas de Campo de los Principios Empresariales : BP Exploration (Mar Caspio) Limited, Azerbaijan, Sika AG, Suiza, The Tata Iron and Steel Company Limited, India.

2. El Compromiso del Sector Empresarial en la

Lucha contra la Corrupci贸n

2.1 Percepciones de corrupción

En Colombia

De los Empresarios

La situación de corrupción y soborno en el país sigue siendo muy grave. Los estudios de los especialistas señalan que tan solo en el 2012, un 31% de los crímenes económicos cometidos se relacionaban con alguna práctica de corrupción, conllevando un daño cercano a los 800 millones de dolares americanos.

Según la Tercera encuesta nacional sobre prácticas contra el soborno en empresas colombianas, los indicadores de percepción de los empresarios frente a la relación entre corrupción y sector empresarial en el país, señalan que: 5

Como efectos de este fenómeno, el 34% de los empresarios experimenta incrementos en los costos de operación, 23% percibe una distorción en los precios del mercado y el 19% experimenta un daño en las relaciones de negocios.4

La principal modalidad usada como soborno son los pagos para agilizar o facilitar trámites (65%), las contribuciones políticas (54%) es la segunda más utilizada y el soborno común se convierte en la tercera modalidad más recurrente (52%).

Para el año 2014, Colombia obtiene en el Índice de Percepción de Corrupción de Transparencia Internacional, una calificación de 37 sobre 100, en una escala de 0 (percepción de sumamente corrupto) a 100 (percepción de muy transparente), y una ubicación en el puesto 94 entre 175 países. Según este estudio el país se encuentra dentro del 68% de los países del continente americano con una calificación por debajo de 50, una situación alarmante.

94.4% de empresarios encuestados consideran que se ofrecen sobornos en el entorno de los negocios.

55% de los empresarios encuestados consideran que el principal motivo para ofrecer sobornos en el entorno de los negocios con el sector público, son los trámites y procedimientos engorrosos. La percepción en el sector privado según la cual si “no se pagan sobornos, se pierden negocios” es del 62%. Solamente 36% de las empresas cuentan con canales de comunicación confidenciales para empleados que solicitan orientación o quieren denunciar hechos de soborno, sin riesgo de represalias. Tan solo el 29% de los encuestados manifestó conocer el Estatuto Anticorrupción Colombiano - Ley 1474 del 2011.

4. KPMG Colombia, ‘Encuesta de Fraude en Colombia 2013, disponible en: http://www.kpmg.com/CO/es/ IssuesAndInsights/ArticlesPublications/Documents/ Encuesta%20de%20Fraude%20en%20Colombia% 202013.pdf

Del 29% de los empresarios que conoce el Estatuto, el 73% lo considera una herramienta de utilidad para prevenir la corrupción. 5. Corporación Transparencia por Colombia (2013). Tercera encuesta nacional sobre prácticas contra el soborno en empresas colombianas –Resultados–.

2.2 El compromiso del sector empresarial contra la corrupción

¿Cómo avanza la lucha contra la corrupción en el mundo, desde el sector empresarial? Existe una tendencia mundial de las empresas a concentrar sus esfuerzos corporativos en combatir la corrupción. Prueba de ello es que a nivel internacional, a partir de los años noventa, las empresas se han interesado en la búsqueda de mecanismos para combatir la corrupción a nivel nacional e internacional.

¿Qué herramientas se utilizan en el mundo para combatir la corrupción? Los países y las organizaciones internacionales avanzan en dos sentidos: por una parte, diseñan y buscan fortalecer herramientas de autorregulación y por otra, trabajan en el establecimiento de marcos regulatorios legales que permitan luchar contra el soborno y la corrupción en sus distintas manifestaciones.

¿Qué iniciativas existen en el terreno de la autorregulación? Algunas iniciativas internacionales que promueven actualmente la autorregulación del sector empresarial en prevención y control de la corrupción, y en la responsabilidad social corporativa son:

El Pacto Mundial de la Naciones Unidas: Hace un llamado a las empresas para que adopten diez principios universales en los temas de derechos humanos, normas laborales, medio ambiente y corrupción. El décimo principio hace referencia a la corrupción: “Las empresas deben trabajar contra la corrupción en todas sus formas, incluyendo la extorsión y el soborno”. Los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno: Se concentran en la prevención del soborno y no de la corrupción en general. Son el contenido de este modulo de Salvamento Marino de Rumbo Empresas -Íntegras y Transparentes-. Los principios de la mesa Redonda de Caux: Es una mesa de trabajo formada por empresarios líderes de Europa, Japón y Estados Unidos, para favorecer el desarrollo de relaciones económicas y sociales constructivas entre los países miembros, así como la toma de conciencia de sus responsabilidades conjuntas para con el resto del mundo. Los participantes han definido unos principios para promover el comportamiento ético y responsable de las empresas. ISO 26000: Es una norma internacional ISO que ofrece guía en Responsabilidad Social. Está diseñada para ser utilizada por organizaciones de todo tipo, tanto en los sectores público como privado, en los países desarrollados y en desarrollo, así como en las economías en transición. La norma busca contribuir en el esfuerzo de las organizaciones por operar de una manera socialmente responsable. ISO 26000 contiene guías voluntarias, no requisitos, y por lo tanto no es para utilizar como una norma de certificación como la ISO 9001:2008 y la ISO 14001:2004.6

6 ISO (2010). ISO 26000 visión general del proyecto. Consultado el 7 de Octubre de 2014 en http://www.iso.org/iso/iso_26000_project_overview-es.pdf

Dentro de los contenidos de la norma, se invita a las empresas a la realización de prácticas justas de operación entre privados y con entidades públicas, así como a adoptar medidas que permitan la prevención de la corrupción interna y externa, muy alineadas con los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno. Registros Pro ética7: La Secretaria de Transparencia de la Presidencia de la República, en conjunto con otras entidades como el Ministerio de Comercio Exterior, Industria y Turismo, la Superintendencia de Sociedades, la Dirección Nacional de Impuestos y Aduanas Nacionales de Colombia, (DIAN),la Unión Europea, la Asociación Nacional de Empresarios de Colombia (ANDI) , el Consejo Privado de Competitividad, y El Colegio de Estudios Superiores de Administración (CESA), han venido trabajando en el formulario de Registros Pro ética. La primera iniciativa de estos registros fue desarrollada inicialmente en Brasil por la Contraloría General de la Unión de Brasil con el apoyo del Instituto Ethos. El objetivo de este formulario es consolidar una lista de empresas que voluntariamente adopten medidas deseables y necesarias para crear un ambiente de integridad y confianza en las relaciones entre los sectores público y privado. Así mismo, se busca que las empresas tomen conciencia de su importante papel en la lucha contra la corrupción para posicionarse de manera positiva en la prevención y la lucha contra las prácticas ilegales y poco éticas. Otro de los objetivos de los Registros Pro ética es reducir los riesgos de fraude y corrupción en las relaciones entre el sector público y privado. Otras iniciativas de autorregulación son:8

7 Secretaría de Transparencia. (2013). Avanzan registros Pro Ética en empresas privadas. Consultado el 7 de Octubre de 2014 en: http://wsp.presidencia.gov.co/secretaria-transparencia/boletines/2013/septiembre/Paginas/20130923_08.aspx 8 Corporación Transparencia por Colombia (2013). Tercera encuesta nacional sobre prácticas contra el soborno en empresas colombianas –Resultados–.

PACI: Iniciativa de Alianza contra la Corrupción. Desarrolla y promueveprincipios y prácticas anticorrupción a nivel global. La Partnering Against Corruption Initiative surge de los esfuerzos de la Cámara de Comercio Internacional, la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE), Transparencia Internacional, el Pacto Global de Naciones Unidas y algunas instituciones financieras. Los principios fundamentales son: la prohibición de la corrupción en la empresa en cualquiera de sus formas y; el compromiso de la empresa para implementar y darle sostenibilidad a un Programa efectivo frente a la corrupción. Reglas y códigos de conducta de la Cámara de Comercio Internacional CCI: La CCI es la organización empresarial que representa a nivel mundial los intereses empresariales. Entre sus actividades se encuentra la elaboración de reglas y códigos de conducta que regulan las actividades empresariales a nivel internacional, una de ellas son las Reglas contra la extorsión y el cohecho en las transacciones internacionales que buscan la eliminación del soborno y la extorsión a través de una combinación de acción pública e iniciativa privada. FTSE4Good Index Series: Evalúa el desempeño de empresas reconocidas por su comportamiento socialmente responsable a nivel global y se facilita información para la inversión en dichas organizaciones. Busca crear incentivos de mercado que impulsen el mejoramiento de la conducta empresarial en distintos temas, entre ellos la corrupción y el soborno. Este índice, realizado por FTSE The Index Company, es de voluntaria adopción y se dirige hacia valores como la transparencia, la integridad y la rendición de cuentas. Sirve para brindar información más clara a los inversionistas sobre el grado de compromiso de cada empresa con estos principios.

EITI (Extractive Industries Transparency Initiative) Iniciativa para la Transparencia de Industrias Extractivas. Creada por una coalición de gobiernos, empresas, organizaciones de la sociedad civil, inversores y organismos internacionales de varios países del mundo; promueve la mejora de los índices de gobernabilidad en los países ricos en recursos naturales mediante la transparencia y la rendición de cuentas (publicación y verificación de los pagos e ingresos fiscales) de las empresas extractivas de petróleo, gas y minerales. El Gobierno de Colombia anunció el 16 de abril de 2012 en la cumbre del OGP (Open Goverment Partnership) en Brasilia, que se compromete a implementar el estándar de EITI para la transparencia de los ingresos provenientes de los recursos naturales. Principios del Ecuador para las instituciones financieras Se fundan en las políticas y directrices de la CFI (Corporación Financiera Internacional), la rama del Banco Mundial dedicada a la inversión del sector privado. Es un estándar del sector financiero para determinar, evaluar y administrar el riesgo socio–ambiental en la financiación de proyectos. En Colombia ya existen algunas instituciones financieras adheridas a estos principios ya sea como casa matriz o que tienen sus oficinas en el país a través de sucursales o subsidiarias. WIN (Water Integrity Network) Red de Integridad del Agua. Es una redinternacional compuesta por expertos que trabaja desde el 2006 para impulsar actividades de erradicación de la corrupción en el sector del agua a nivel local, nacional y mundial. La corrupción en el sector genera extracción excesiva del recurso, contaminación de aguas limpias, fomento de su uso ineficaz e insostenibilidad ambiental. Una de las experiencias en Colombia de esta Red se dio alrededor de la Laguna de La Cocha y su sostenibilidad e inclusión para su conservación en el Convenio Ramsar (relativa a los humedales); fruto de una alianza entre ONG, la Red de Reservas Naturales Privadas y organizaciones comunitarias locales.

Trace International Es una asociación de membrecía no lucrativa que obtiene recursos de un fondo común para brindar soluciones de cumplimiento antisoborno prácticas y eficaces para compañías multinacionales y sus intermediarios comerciales (agentes de ventas y representantes, consultores, distribuidores, proveedores, etc.); se incluyen lineamientos sobre regalos y alojamiento, capacitación antisoborno personal y en línea, e investigación sobre las mejores prácticas empresariales. En sus análisis de corrupción y soborno relacionada con el “tráfico de órganos” y de “turismo de trasplantes”, Colombia fue incluida en la lista principal de países proveedores de órganos a nivel mundial y menciona que esta práctica prospera con la corrupción de funcionarios públicos. El delito de “extracción de órganos” fue incluido desde el año 2000 por el protocolo de Naciones Unidas en la definición de “trata de personas”. Sin embargo, el camino en esta lucha apenas empieza a construirse, y ciertas prácticas asociadas al soborno, aún no se contemplan como tal. Y aunque podríamos decir que para la mayoría de personas que participan en un soborno es claro que están realizando una práctica indebida, muchas de estas conductas son comercialmente aceptadas y en algunos casos, parece difícil trazar los límites entre prácticas que favorecen el desarrollo de la actividad empresarial y las prácticas de corrupción. Es el caso, por ejemplo, de los pagos de facilitación9, frente a los cuales existen divergencias a nivel internacional sobre la manera de concebirlos. La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, OCDE y la FCPA Foreign Corrupt Practices Act, admiten excepciones, reconociendo que en muchos países se espera que se concreten dichos pagos, y que son incluso necesarios, a niveles inferiores de la administración pública.

9 También denominados pagos “facilitadores”, “aceleradores” o “aceitadores”, “coimas”, “serrucho”, “tajada” o “cvy” (como voy yo). Son pequeñas cantidades de dinero que se entregan a cambio de asegurar o agilizar el curso de un trámite o acción necesaria sobre la cual el responsable del pago de facilitación tiene un derecho conferido por ley o de otro tipo.

En oposición, Transparencia Internacional incluye los pagos de facilitación como una forma de soborno en el marco de los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno, pues aunque en ocasiones parecen menores, pueden ser parte o contribuir a generar una corrupción sistémica.

2.3 El soborno

¿Por qué el soborno es un tema que interesa al mundo empresarial? Hasta hace un tiempo, el análisis sobre el fenómeno de la corrupción en el mundo, era visto desde la perspectiva particular del sector público. Hoy está claro que para que exista corrupción hay dos que participan: quien ofrece o está dispuesto a pagar y quien pide o está dispuesto a aceptar. Y que el potencial de corrupción en el sector privado es tan alto como en el sector público. Por lo tanto, los dos sectores son responsables y tienen un compromiso en la lucha contra este flagelo. Por ello, las empresas del mundo empiezan ahora a moverse en entornos autorreguladores y reguladores nacionales e internacionales, cada vez más estrictos. Está aumentando la conciencia corporativa sobre los riesgos y problemas que encierra el soborno, y la sociedad, en su conjunto, espera cada vez mayor rendición de cuentas y probidad por parte del sector privado. La visión tradicional de que las empresas existen únicamente para hacer ganancias para sus accionistas está dando paso a una nueva actitud de responsabilidad social corporativa más amplia, hacia los clientes, los usuarios y hacia las comunidades en donde actúan las empresas; la empresa aporta al entorno en el que desarrolla su actividad y se nutre de él. También se reconoce que “la gente

parece estar más contenta si trabaja para organizaciones que considera éticas, y eso se puede convertir en un incentivo poderoso para que las empresas se comporten correctamente”. 10

¿Qué pasa cuando una empresa entra en el juego del soborno? Cuando los dueños, los directivos o los empleados de una empresa entran en la dinámica del soborno con argumentos como,11 “si no aceptamos nosotros, otros lo harán”, “no somos los primeros ni seremos los últimos en aceptar pequeños cambios en las condiciones iniciales de una licitación”, “en esta época los contratos no es que los estén regalando por ahí y si nos están haciendo ese ofrecimiento, pues no lo dejemos pasar”, “a nosotros nos conviene estar bien con ese personaje pues nos pueden salir otros contratos, total nadie se va a enterar”, “si queremos seguir en el mercado tenemos que acomodarnos a esa lógica”, “ese contrato da para todos”, “es la única opción que tenemos”, “es la forma más ágil y segura de obtenerlo”, o con otros equivalentes, que buscan justificar actitudes explícitamente no éticas, avanzan por un camino muy riesgoso. Un camino que trae graves consecuencias para la empresa y para el conjunto de la sociedad en el mediano plazo y largo plazo. El soborno tiene graves implicaciones en el mundo empresarial: Distoriciona el mercado Incrementa los costos Puede bajar la calidad de los bienes y servicios que se ofrecen.

10 Libro de Consulta, Adaptación para Colombia. Elementos para construir un Sistema Nacional de Integridad. Capítulo 15. Sector Privado. Corporación Transparencia por Colombia. 11 Tomados del módulo de Orientación en Altamar “Capacitación en Ética” de Rumbo Empresas- Íntegras y Transparentes- .

Afecta la sostenibilidad de la empresa en el largo plazo Restringe la competencia y no se favorece el mercado justo y libre Expone a la empresa a sanciones y multas Afecta la confianza interna en la empresa Afecta la credibilidad y la reputación de la empresa y de sus miembros Crea dependencia, si no hay soborno no hay contratos Marca a la empresa para toda la vida

¿Qué entendemos por soborno? Los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno, lo definen como el ofrecimiento, promesa, suministro, aceptación o solicitud de una ventaja para provocar una acción ilegal o una acción que onstituye un abuso de confianza. El soborno puede ser activo, el que ofrece y paga, o pasivo, el que acepta y recibe.

¿Por qué las empresas deben incluir este tema en su agenda? Es importante que las Empresas aborden el problema del soborno desde una perspectiva activa que garantice acciones concretas para eliminarlo y prevenirlo. Un programa para contrarrestar el soborno puede hacer a una empresa más competitiva, y eficiente

al tener unas reglas de juego claras; su confianza interna y externa pueden ser más sólidas, lo cual le permite enfrentar dificultades con mayores probabilidades de éxito. Puede, incluso, convertirse en líder en su sector y ayudar a trazar políticas de beneficio común en contra del soborno. Comprometerse en la lucha contra este flagelo expresa también el sentido de corresponsabilidad que le compete al sector privado en el tema.

2.4 Legislación e instrumentos de medición

Desarrollos normativos en el marco de la regulación12 El país ha implementado progresivamente normas jurídicas relacionadas contra el soborno y la corrupción, tanto aquellas pertenecientes a las legislaciones nacionales como las que se derivan de acuerdos internacionales. Convención Interamericana contra la Corrupción –OEA, 1996–: Constituye un marco de referencia regional, concentrado en el desempeño del sector público y sus funcionarios. Fue ratificada por Colombia mediante la Ley 412 de 1997. Permitió tipificar como delito en Colombia el soborno transnacional, en 1999. Los propósitos de la Convención son:

12 Corporación Transparencia por Colombia (2013). Tercera encuesta nacional sobre prácticas contra el soborno en empresas colombianas –Resultados–.

Promover y fortalecer el desarrollo, por cada uno de los Estados Parte, de los mecanismos necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la corrupción. Promover, facilitar y regular la cooperación entre los estados Parte con el fin de asegurar la eficacia de las medidas y acciones para prevenir, detectar, sancionar y erradicar los actos de corrupción en el ejercicio de las funciones públicas y los actos de corrupción específicamente vinculados con tal ejercicio. Este instrumento, desde el 2002, cuenta con la Convención Interamericana contra la Corrupción y el Mecanismo de Seguimiento (Mesicic), la cual constituye el principal instrumento de alcance continental para prevenir, detectar y sancionar la corrupción.13 Convención de las Naciones Unidas Contra la Corrupción: Firmada en diciembre de 2003, ratificada por Colombia mediante la Ley 970 de 2005, y depositada ante la Secretaría General de las Naciones Unidas en octubre de 2006. Esta Convención busca que los países firmantes adopten políticas severas contra el soborno y hace referencia explícita a la importancia de incluir al sector privado en la lucha contra la corrupción. Exige que los países tipifiquen como delito una amplia gama de actos de corrupción, cuando no lo establece así su derecho interno. Si bien esta tipificación en algunos casos es obligatoria y en otros es optativa, la obligatoriedad incluye conductas tales como el soborno entre privados, la malversación o el peculado de fondos públicos y privados, así como el blanqueo del producto de la corrupción y la obstrucción de la justicia.

13 González-Pérez, M. (2012). Luchar contra la corrupción y hacer negocios internacionales. Revisado el 4 de Octubre de 2014 en: http://www.dinero.com/opinion/columnistas/articulo/luchar-contra-corrupcion-hacer-negocios-internacionales/145463

Igualmente se exhorta a que los países consideren la posibilidad de penalizar el tráfico de influencias y el encubrimiento del producto de la corrupción14. Hace énfasis en la responsabilidad penal, civil o administrativa de las personas jurídicas. Y centra en la prevención y en el trabajo colaborativo entre las naciones dos ejes del combate a la corrupción. El Código Penal Colombiano –Ley 559 de 2000–:

Tipifica y castiga algunas conductas relevantes, que sin embargo no cubren aún todos los casos de ocurrencia del soborno, pues se concentran en la actividad de los funcionarios públicos y de quienes testifican en procesos judiciales. Las siguientes son las conductas asociadas al soborno, tipificadas en el Código Penal Colombiano: * Soborno transnacional: Castiga el soborno que otorga un nacional o un residente del país a un funcionario de un Estado extranjero, con fines que tengan relación con actividades económicas y comerciales. * Cohecho propio: Recibir, por parte del funcionario público, para sí o para otro, dinero u otra utilidad o aceptación de promesa remuneratoria directa o indirectamente para retardar u omitir un acto propio de su cargo o para ejecutar uno contrario a sus deberes oficiales. Cohecho impropio: Aceptar, por parte de un funcionario público, para sí o para otro, dinero u otra utilidad o promesa remuneratoria, directa o indirecta, por acto que deba ejecutar en el desempeño de sus funciones.

14 Tú puedes parar la corrupción. Documento de las Naciones Unidas – Sandro Calvini. Representante

* Cohecho por dar u ofrecer: El que dé u ofrezca dinero u otra utilidad a servidor público, en los dos casos previstos anteriormente. * Concusión: El funcionario público que abusa de su cargo o de sus funciones constriña o induzca a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un tercero, dinero o cualquier otra utilidad indebidos, o los solicite. Estatuto Anticorrupción. Ley 1474 de 2011. En esta norma se dictan disposiciones orientadas a fortalecer los mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la efectividad del control de la gestión pública. Los elementos más importantes del Estatuto Anticorrupción que competen al sector privado son: * Corrupción privada: Tipifica como delito el soborno entre privados, es decir aquella conducta donde se promete, ofrece o se concede cualquier beneficio a directivos, administradores o empleados de una sociedad que no pueda justificarse, con el ánimo de ser favorecidos a sí mismos o a un tercero. * Administración desleal: Castiga con prisión o multa a administradores o empleados que abusen de sus funciones con el fin de disponer los bienes de la sociedad causándole un perjuicio económico a los socios. * Acuerdos restrictivos de la competencia: Castiga a quienes se pongan de acuerdo para alterar ilícitamente un proceso de licitación o concurso público.

* Inhabilidad por corrupción: Inhabilidad para contratar de quienes hayan sido condenados por delitos contra la administración pública o soborno transnacional. La misma se extiende a las sociedades, matrices y subordinadas en las que sean socias dichas personas. * Puerta giratoria: Prohibición de la gestión de intereses privados por parte de ex servidores públicos, durante los dos años siguientes a su retiro. Ésta será indefinida en el tiempo en asuntos concretos conocidos en ejercicio de sus funciones. * Financiación de campañas políticas: Inhabilidad para contratar de las personas que financien campañas políticas a alcaldías, gobernaciones y presidencia. Se hace extensible a las sociedades existentes si el financiador fue el representante legal o cualquiera de sus socios de forma directa o indirecta. * Secreto profesional: En relación con actos de corrupción no procederá el secreto profesional. Los revisores fiscales deberán denunciar casos de corrupción encontrados. * Tráfico de influencias: El tráfico de influencias de particulares será sancionado, al igual que la alteración de los procesos de contratación, el enriquecimiento ilícito, el fraude de subvenciones y el soborno transnacional. Responsabilidad de las personas jurídicas: Se extienden las responsabilidades penales a las personas jurídicas en materia de corrupción, delitos contra la administración pública o contra el patrimonio público.

* Soborno transnacional: Se incorporan medidas para tipificar y penalizar el cohecho transnacional de funcionarios públicos extranjeros, para disuadir, prevenir y combatir esta práctica que distorsiona las condiciones competitivas internacionales, el buen gobierno y el desarrollo económico. * Participación contra la corrupción: Un representante de los gremios económicos tendrá asiento en la Comisión Nacional Ciudadana para la Lucha contra la Corrupción. Convenciones e instrumentos legales de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos OCDE. Colombia desde finales del 2011 adelanta acciones para ingresar como miembro participante de la Comisión de Inversiones de la OCDE, adhiriéndose a las líneas directrices para empresas multinacionales, establece el Punto Nacional de Contacto (PNC) y avanza en la adopción de las convenciones e instrumentos legales de esta organización para convertirse en miembro pleno de la misma (el OCDE es una organización internacional especializada en realizar estudios, analizar políticas y hacer recomendaciones generales de política; es reconocido como el club de las buenas prácticas gubernamentales). Entre las medidas adoptadas se encuentran: * La vinculación como miembro del Centro de Desarrollo de la OCDE (Ley 1479 de 2011). * La firma por parte del Presidente de la República de la carta de invitación (diciembre 8 de 2011).

* Reconocimiento a la política de inversión de Colombia que concluyó con el documento de “Evaluaciones de la OCDE a las políticas de inversión extranjera: Colombia 2012”. * En mayo de 2012, firmó los instrumentos de ratificación de la “Convención sobre asistencia administrativa mutua en materia fiscal”; las “Pautas para el suministro responsable de cadenas de minería afectadas por los conflictos en las áreas de alto riesgo” para el respeto de los derechos humanos, la paz y el desarrollo en comunidades locales con operaciones a gran escala; la “Declaración sobre la propiedad, integridad y transparencia en la conducción de los negocios y las finanzas internacionales”; y, la “Declaración de la OCDE sobre crecimiento verde” para promover las inversiones verdes y la administración sustentable de los recursos naturales. * Adopción de la “Convención para combatir el cohecho de servidores públicos extranjeros en las transacciones comerciales internacionales” (Ley 1573 de 2012).

Aunque las expectativas son altas hay que dar un margen de espera al proceso, si se tiene en cuenta que Chile se demoró cuatro años en su entrada formal a la organización y que el país debe mejorar en varios aspectos fundamentales que han sido considerados por el Foro Económico Mundial como problemáticos para hacer negocios en el país: corrupción, suministro inadecuado de infraestructura e ineficiente, burocracia gubernamental entre otros.

Ley de Acceso a la Información Pública: Transparencia por Colombia y el Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad – DeJusticia, con el apoyo de la Alianza Más Información Más Derechos, vienen desarrollando desde el 2009 el proyecto de “Ley Estatutaria de Acceso a la Información”, que busca reglamentar el derecho ciudadano de recibir respuesta a las solicitudes de acceso a la información pública. El proyecto de Ley está basado en la Ley Modelo de Acceso a la Información de la Organización de Estados Americanos (OEA). La Ley Estatutaria, busca promover el derecho fundamental de recibir respuesta a las solicitudes de acceso a la información pública y el deber estatal de visibilizar y promover activamente esta información sin necesidad de solicitud previa. Entre los sujetos obligados a esta ley se encuentra: * Toda Entidad Pública, incluyendo las pertenecientes a todas las ramas del Poder Público Ejecutiva, Legislativa y Judicial en los órdenes nacional, departamental, municipal y distrital. * Los órganos, organismos y entidades estatales independientes o autónomos y de control; * Las personas naturales y jurídicas, públicas o privadas, que presten función pública, que presten servicios públicos respecto de la información directamente relacionada con la prestación del servicio público; * Cualquier persona natural, jurídica o dependencia de persona jurídica que desempeñe función pública o de autoridad pública, respecto de la información directamente relacionada con el desempeño de su función;

* Las empresas públicas creadas por ley, las empresas del Estado y sociedades en que este tenga participación, * Los partidos o movimientos políticos y los grupos significativos de ciudadanos. Ley Antitrámites: El objetivo de esta ley, Los trámites, los procedimientos y las regulaciones administrativas tienen por finalidad proteger y garantizar la efectividad de los derechos de las personas naturales y jurídicas ante las autoridades y facilitar las relaciones de los particulares con estas como usuarias o destinatarias de sus servicios de conformidad con los principios y reglas previstos en la Constitución Política y en la ley. En tal virtud, el presente decreto tiene por objeto suprimir o reformar los trámites, procedimientos y regulaciones innecesarios existentes en la Administración Pública, con el fin de facilitar la actividad de las personas naturales y jurídicas ante las autoridades, contribuir a la eficiencia y eficacia de éstas y desarrollar los principios constitucionales que la rigen.

Mediciones de soborno ¿Existen herramientas a nivel mundial para medir el soborno y los problemas de corrupción?15

15 Corporación Transparencia por Colombia (2013). Tercera encuesta nacional sobre prácticas contra el soborno en empresas colombianas –Resultados–.

Índice de Fuentes de Soborno de Transparencia Internacional. La Encuesta de Fuentes de Soborno 2011 consultó a más de 3.000 ejecutivos de empresas de todo el mundo para saber su opinión sobre el grado en que 28 de las principales economías del mundo participan en sobornos cuando hacen negocios en el extranjero. El Índice califica y clasifica a países según una escala de 0 a 10, donde la máxima puntuación de 10 representa la opinión que las empresas del país en cuestión, nunca participan en sobornos al realizar actividades comerciales en el extranjero y 0 que consideran que siempre lo hacen. Se puede observar que los países con los cuales Colombia ha firmado Tratados de Libre Comercio como Canadá, Estados Unidos y México, y con negociaciones en curso como Corea del Sur tienen una alta puntuación en esta percepción (por tanto menos susceptibles a la corrupción). Entre las principales conclusiones del estudio se destaca que existen pruebas claras de soborno entre empresas privadas y que dicha condición se considera como normal, lo cual contribuye a que no se observen mejoras en el tiempo aunado a un nivel bajo de integridad empresarial. Esta condición está estrechamente vinculada a la corrupción en el sector público y la incidencia creciente del soborno transnacional. La encuesta destaca igualmente que a nivel global el sector empresarial más proclive al soborno es el sector de contratos de obras públicas y construcción; seguido por el de servicios públicos y el sector inmobiliario, de propiedades, servicios jurídicos y empresariales.

Transparency in Corporate Reporting: El documento Transparencia en la presentación de informes corporativos: Evaluación de las empresas más grandes del mundo (Transparency in Corporate Reporting: Assessing the World’s Largest Companies) evaluó el compromiso público con la transparencia, de 124 empresas más grandes del mundo que cotizan de manera oficial en bolsa, de acuerdo a Forbes en el 2013. Dentro de las empresas analizadas, 58 de las empresas evaluadas tienen operación en Colombia, 6 empresas son latinoamericanas y una de ellas es colombiana. En general, el estudio destaca el aumento del número de empresas globales públicas con divulgación de sus programas anticorrupción y continua haciendo especial énfasis, al igual que en su anterior versión, en la falta de divulgación de información de las empresas sobre las operaciones que realizan en fuera de su país de origen. Índice Global de Competitividad del Foro Económico Mundial. Este índice mide la habilidad de los países de proveer altos niveles de prosperidad a sus ciudadanos y la utilización productiva de los recursos disponibles; es decir, mide el conjunto de instituciones, políticas y factores que definen los niveles de prosperidad económica sostenible. El ranking 2014–2015 estudió 144 economías de países desarrollados y en desarrollo y Colombia se ubica el puesto 66 (en la medición 2013-2014 ocupó el puesto 69). Dentro de los resultados presentados, se incluyen los datos de la Encuesta Foro Económico Mundial de Opinión de Ejecutivos, donde se destaca como el mayor problema para realizar negocios en el país, el problema de la corrupción percibido por un 19.3%. Doing Business del Banco Mundial. Este informe realizado anualmente, investiga las regulaciones que favorecen la actividad empresarial y aquellas que las dificultan. Para su 12va edición, correspondiente al año 2015, se publicó el estudio donde se evaluaron 189 economías entre las cuales Colombia obtiene el puesto 34, ocupando el primer puesto a nivel regional, por encima de Perú y México.

Latinobarómetro. Para el estudio correspondiente al año 2013, se entrevistaron 20.204 personas, en 18 países de Latinoamérica, con una población encuestada en Colombia de 1.200 casos y un margen de error del 3%. El informe investiga el desarrollo de la democracia, la economía y la sociedad en su conjunto; éste utiliza indicadores de opinión pública que miden actitudes, valores y comportamientos. Al preguntar sobre el problema más importante del país, la corrupción alcanza el 10% como problema principal, ubicándose en un tercer lugar después de los problemas económicos y la delincuencia. Global Corruption Barometer 2013 Barómetro Global de la Corrupción 2013 de Transparencia Internacional. Es la encuesta multipaís con mayor cobertura sobre las experiencias y opiniones de corrupción del público en general y sobre sus perspectivas sobre dichas experiencias. En el 2013, el Barómetro entrevistó aproximadamente a 107,000 personas de 107 países. Esta herramienta analiza las opiniones del público en general acerca de los niveles de corrupción en sus países y los esfuerzos que realizan los respectivos gobiernos para combatir la corrupción. Al evaluar la percepción de las personas encuestadas en Colombia, acerca de la corrupción en el sector privado, en una escala de 1 a 5, donde 1 es nada corrupto y 5 extremadamente corrupto, el sector obtiene una calificación de 3,1 en el año 2013, demostrando que aún hay bastantes esfuerzos por realizar en la lucha contra este flagelo. 13th Global Fraud Survey 13ª Encuesta Global sobre Fraude. Ernst & Young16. La encuesta realizada entre noviembre de 2013 y febrero de 2014 contó con la participación de más de 2.700 ejecutivos de 59 países que respondieron sus puntos de vista sobre fraude, corrupción y soborno. Colombia fue uno de los 5 países latinoamericanos participantes del Informe junto a Argentina, Brasil, Chile y México. 16 Ernst & Young (2014). Consultado el 7 de Octubre de 2014 en: http://www.ey.com/Publication/vwLUAssets/EY-13th-Global-Fraud-Survey/$FILE/EY-13th-Global-Fraud-Survey.pdf

Los resultados muestran que: En 40% de los países encuestados más de la mitad de los encuestados manifestaron que la corrupción está expandida ampliamente. 10% de los altos ejecutivos que respondieron la encuesta han estado en una situación donde les han solicitado un soborno. Un 80% de los encuestados reportan la existencia de un código de conducta y políticas antisoborno. Mostrando un compromiso fuerte de la mayoría de las empresas en regular los comportamientos internos de las organizaciones. Sin embargo, un 61% de los altos ejecutivos encuestados a nivel mundial no han asistido a programas de capacitación en antisoborno y anticorrupción, donde el ejemplo de estos altos funcionarios de las organizaciones es fundamental para resaltar la importancia de estos programas a los demás miembros de la organización. Finalmente 45% de las organizaciones encuestadas no están mitigando riesgos de actos de corrupción al no contar con líneas o espacios de denuncia para estas prácticas.

3. Los Principios Empresariales

para Contrarestar el Soborno

En este capítulo de Salvamento Marino de Rumbo EmpresasÍntegras y Transparentes- presentamos los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno agrupados en tres partes: Los Principios y sus objetivos. El alcance de un programa para contrarrestar el soborno. Los requisitos de implementación del programa.

En el capítulo siguiente ofrecemos una guía de cómo desarrollar las políticas y las medidas que den soporte a un programa contra el soborno.

3.1 Principios Los Principios Empresariales La empresa prohibirá el soborno en cualquiera de sus formas, ya sea directo o indirecto. La empresa se comprometerá a poner en marcha un Programa para combatir el soborno. El Programa representará los esfuerzos de la empresa contra el soborno incluyendo los valores, código de conducta, comunicación interna y externa, capacitación, orientación, supervisión, controles internos, seguimiento y garantía.

Los Principios Empresariales están basados en un compromiso con los valores fundamentales de:

Integridad, transparencia y rendición de cuentas Las empresas deben procurar crear y mantener una cultura interna inclusiva basada en la confianza, en la cual no se tolera el soborno. Un programa empresarial para combatir el soborno estará conformado por la totalidad de los esfuerzos contra la corrupción que tenga y ponga en marcha la empresa, incluyendo valores, políticas, procesos, y programas de capacitación y orientación.

3.2 Objetivos Para proporcionar un marco: * Las buenas prácticas empresariales * El diseño de estrategias de gestión de riesgo que permitan contrarrestar el soborno. Asistir a las empresas para: * Erradicar el soborno. * Demostrar su compromiso para combatir el soborno. * Realizar una contribución positiva con el fin de mejorar los estándares empresariales de integridad, transparencia y rendición de cuentas.

3.3 Desarrollo de un Programa para Contrarrestar el Soborno La empresa deberá desarrollar un Programa que claramente y con detalle razonable, articule los valores, políticas y procedimientos que sea necesario utilizar para evitar prácticas de soborno en todas las actividades donde tenga efectivo control. La empresa deberá diseñar y mejorar su Programa según evaluaciones continuas de riesgos. El Programa deberá diseñarse de conformidad con las leyes aplicables para combatir el soborno en todas las jurisdicciones en las cuales opere la empresa. La empresa deberá desarrollar el Programa teniendo en cuenta la opinión de los empleados, gremios y otras entidades que reúnan a los trabajadores, y otras partes interesadas relevantes. La empresa debe asegurarse de estar informada de todos los asuntos internos y externos para el desarrollo y la aplicación del Programa, y en particular de las mejores prácticas emergentes incluyendo el compromiso con los grupos de interés.

Evaluación de Riesgos El Programa deberá diseñarse con el fin de reflejar los riesgos empresariales, circunstancias y cultura específica de cada empresa, teniendo en cuenta los riesgos inherentes, como la ubicación de la empresa, el sector, y los riesgos organizacionales, como el tamaño de la empresa y el uso de intermediarios. La empresa deberá asignar las responsabilidades para supervisión e implementación de la evaluación de riesgos.

3.4 Alcance del Programa El Programa deberá abordar las formas más comunes de riesgos de soborno que conciernen a la empresa pero como mínimo deberá cubrir lo siguiente:

Conflictos de intereses La empresa deberá establecer políticas y procedimientos para identificar, monitorear y manejar los conflictos de intereses que pudieran dar pie al riesgo de soborno – real, potencial o percibido. stas políticas y procedimientos deberían aplicarse a gerentes, directores, oficiales, empleados y las partes contratadas tales como agentes, cabilderos y otros intermediarios.

Sobornos La empresa deberá prohibir el ofrecimiento, regalo o aceptación de todo tipo de soborno, cualquiera sea su forma (directa o a través de terceros). La empresa también deberá prohibir que el empleado arregle o acepte s obornos para beneficio del empleado o sus familiares, amigos, asociados o conocidos.

Contribuciones políticas La empresa, sus empleados, representantes, cabilderos, u otros intermediarios no deberán realizar contribuciones directas o indirectas a partidos políticos, organizaciones o particulares involucrados en la política, a cambio de obtener ventajas en las transacciones de naturaleza comercial. La empresa deberá hacer públicas todas sus contribuciones políticas.

Contribuciones caritativas y patrocinios La empresa deberá garantizar que las contribuciones caritativas y patrocinios no sean utilizados como un pretexto para sobornar. La empresa deberá divulgar todas sus contribuciones caritativas o patrocinios.

Pagos de facilitación Al reconocer que los pagos de facilitación17 son una forma de soborno, la empresa deberá prohibirlos.

Regalos, hospitalidad y gastos La empresa deberá desarrollar una política y procesos para asegurar que todos los regalos, hospitalidad y gastos sean de buena fe. La empresa deberá prohibir el ofrecimiento o aceptación de regalos, hospitalidad o gastos, cuando dichos arreglos pudieran afectar el resultado de una transacción comercial.

3.5 Requisitos de Implementación de un Programa contra el Soborno La siguiente sección detalla los requisitos que deberán cumplir las empresas, como mínimo, cuando implementen el Programa. Organización y responsabilidades La Junta Directiva u órgano equivalente deberá demostrar un compromiso visible y activo con la puesta en marcha de los Principios Empresariales. El Gerente General o Presidente de la empresa será responsable de asegurar que el Programa sea implementado en consonancia con líneas claras de autoridad.

17 También denominados pagos “facilitadores”, “aceleradores” o “aceitadores”. Son pequeñas cantidades de dinero que se entregan a cambio de asegurar o agilizar el curso de un trámite o acción necesaria sobre la cual el responsable del pago de facilitación tiene un derecho conferido por ley o de otro tipo.

Relaciones de negocio

General El contenido de las siguientes secciones se aplica a todas las entidades empresariales (por ejemplo: sedes, subsidiarías, filiales entre otros). La empresa deberá implementar su Programa en todas las entidades empresariales sobre las cuales ejerce control. Cuando la empresa no pueda tener control suficiente, deberá usar su influencia para fomentar un Programa parecido en las entidades empresariales en las cuales tiene una inversión significativa o con las cuales tiene relaciones empresariales significativas. Sin importar si tiene control suficiente sobre una entidad empresarial, la empresa deberá realizar una debida diligencia (due diligence), con documentación adecuada, de manera razonable y proporcionada, de lasentidades empresariales, cuando establezca algún tipo de relación con estas, incluyendo fusiones, adquisiciones e inversiones importantes. La empresa deberá evitar el trato con entidades empresariales sobre las cuales se sabe o se sospeche que paguen o reciban sobornos. La empresa deberá monitorear sus relaciones empresariales significativas, de manera razonable y proporcionada. Esto puede incluir el derecho de inspeccionar los libros y registros. La empresa deberá documentar los aspectos relevantes de la implementación de su Programa o su equivalente, por parte de las entidades empresariales asociadas.

Si las políticas y prácticas de las entidades empresariales asociadas entran en conflicto con los principios de su propio Programa, la empresa deberá tomar medidas adecuadas. Esto puede incluir que la empresa solicite que la entidad corrija deficiencias en la implementación del Programa y la aplicación de sanciones. La empresa deberá tener el derecho de poder rescindir en caso de que las entidades empresariales asociadas participen en sobornos o se comporten de una manera inconsistente con el Programa de la empresa. Uniones temporales y Consorcios Cuando la empresa no pueda asegurar que su consorcio o unión temporal tenga un Programa consistente con el propio, deberá tener un plan para tomar medidas adecuadas en caso de que ocurran sobornos o se sospeche que hayan ocurrido. Esto puede incluir: la solicitud de corregir deficiencias en la implementación del Programa de la unión temporal o el consorcio, la aplicación de sanciones, o la terminación del acuerdo. Agentes, cabilderos y otros intermediarios La empresa no deberá canalizar pagos indebidos a través de agentes, cabilderos u otros intermediarios. La empresa deberá realizar un adecuado proceso de debida diligencia (due diligence) antes de designar a agentes, cabilderos u otros intermediarios. Todos los acuerdos con agentes, cabilderos u otros intermediarios deberán requerir la aprobación previa de la gerencia. La remuneración pagada a agentes, cabilderos u otros intermediarios deberá ser apropiada y justificada por los legítimos servicios que presten. Los agentes, cabilderos y otros intermediarios deberán aceptar contractualmente cumplir con el Programa de la empresa y recibir recomendaciones y documentación adecuada explicando esta obligación.

La empresa deberá solicitar contractualmente a sus agentes, cabilderos y otros intermediarios mantener libros y registros disponibles para su inspección por la empresa, un auditor o entes de vigilancia y control. Contratistas y proveedores La empresa deberá realizar sus procesos de licitaciones de manera transparente y justa. La empresa deberá realizar un proceso de identificación de sus contratistas y proveedores. La empresa deberá realizar un proceso de evaluar el riesgo de soborno en sus contratistas y proveedores, y hacer seguimiento continuo. La empresa deberá comunicar su Programa antisoborno a contratistas y proveedores, y trabajar en conjunto con sus principales contratistas y proveedores para ayudarles a desarrollar sus propias prácticas contra el soborno.

Recursos humanos Los procesos de Recursos Humanos, incluyendo la selección, promoción, capacitación, evaluación de desempeño, remuneración y los reconocimientos, deberán reflejar el compromiso de la empresa con el Programa. Las políticas y prácticas de recursos humanos relevantes para el Programa deberán desarrollarse e implementarse en consulta con los empleados, sindicatos u otros organismos que representen a los empleados, según corresponda. La empresa deberá dejar en claro que ningún empleado será rebajado de categoría, será sancionado o sufrirá consecuencia adversa por negarse a pagar sobornos, incluso si esto resultara en la pérdida de negocios para la empresa. La empresa deberá hacer obligatorio el cumplimiento del Programa para los empleados y los gerentes, y aplicar las sanciones correspondientes por violación de las normas del Programa.

Capacitación Los gerentes, directores, empleados y representantes deberán recibir capacitación específica sobre el Programa. Cuando corresponda, los contratistas y proveedores también deberán recibir capacitación sobre el Programa.

Canales para informar anomalías y buscar orientación Para ser efectivo, el Programa debe contar con la colaboración de sus empleados y demás partes interesadas para poder detectar anomalías y violaciones de las normas tan pronto como sea posible. Para tal fin, la empresa deberá proveer canales seguros y accesibles a través de los cuales los empleados y las demás partes interesadas pueden comunicar con confianza las anomalías y reportar los incumplimientos (“whistle-blowing”) sin correr ningún riesgo de sufrir represalias. Estos u otros canales deben estar disponibles para los empleados y aquellos que deseen asesoría en cuanto al Programa.

Comunicación y reporte La empresa deberá establecer un sistema efectivo de comunicación del Programatanto interna como externamente. La empresa deberá divulgar públicamente información sobre su Programa, incluyendo los sistemas de gestión utilizados para asegurar su implementación. La empresa deberá tener los canales de comunicación abiertos para poder recibir información por parte de sus grupos de interés, respecto al Programa. La empresa deberá considerar divulgar información pública adicional sobre los pagos a gobiernos país por país. Con el espíritu de lograr más transparencia organizacional y rendición de cuentas a sus grupos de interés, la empresa deberá considerar la posibilidad de divulgar participaciones de subsidiarias, filiales, uniones temporales y consorcios, y otras entidades relacionadas.

Controles internos y Control de registros La empresa deberá establecer y mantener un sistema efectivo de controles internos para contrarrestar el soborno, que incluya un mecanismo de pesos y contrapesos, dentro del proceso financiero y organizacional, sobre la contabilidad y el control de registros de la empresa y otros procedimientos empresariales relacionados con el Programa. La empresa deberá llevar los libros y registros de contabilidad con exactitud, y tenerlos disponibles para cualquier inspección; deberá documentar veraz y transparentemente todas las transacciones financieras. La empresa no deberá llevar cuentas paralelas. La empresa deberá someter los sistemas internos de control, en particular las prácticas contables y el control de registros, a auditorías frecuentes para reafirmar su correcto diseño, implementación y efectividad.

Seguimiento y Revisión La empresa deberá establecer mecanismos de retroalimentación y otros procesos internos que apoyen el mejoramiento continuo del Programa. La gerencia de la empresa deberá hacer seguimiento al Programa y periódicamente revisar la aplicabilidad, suficiencia y efectividad del mismo además de implementar mejoras cuando sea necesario. La gerencia de la empresa deberá informar al Comité de Auditoría, a la Junta Directiva u órgano equivalente, los resultados de la revisión del Programa. El Comité de Auditoría, la Junta Directiva u órgano equivalente deberán realizar una evaluación independiente de la eficacia del Programa y dar a conocer sus conclusiones en el Informe Anual para los accionistas.

Cooperación con autoridades La empresa deberá colaborar de manera adecuada con las autoridades pertinentes en cuanto a investigaciones y acusaciones relacionadas con soborno y corrupción.

Revisión independiente Cuando corresponda, la empresa deberá realizar una revisión independiente y voluntaria del correcto diseño, implementación y/o la eficacia del Programa. Cuando se realice dicha revisión independiente, la empresa deberá considerar comunicar públicamente el proceso realizado de revisión externa junto a la opinión respectiva del verificador.

4. Formulaci贸n de una Pol铆tica contra el Sobrono

4.1 ¿Cómo avanzar en el diseño de una política contra el soborno en la empresa? Este capítulo de Salvamento Marino de Rumbo Empresas- Íntegras y Transparentes-, busca facilitar a las empresas y sus directivos la formulación de una verdadera ESTRATEGIA DE GESTIÓN contra el soborno en la que se incluyan:directivos puedan:

La formulación de políticas, criterios y procesos para identificar riesgos. La creación de mecanismos de prevención. La definición de formas de control y de sanción.

Todos estos aspectos de la estrategia de gestión, soportan el programa para contrarrestar el soborno.

4.2 ¿Qué es una política contra el soborno? Una política contra el soborno es el conjunto de criterios, parámetros y medidas establecidas por la empresa para evitar el soborno en cualquiera de sus manifestaciones, tanto en sus relaciones internas como externas.

significa que una empresa se inmunice frente a él. Sin embargo, sí muestra un compromiso importante de parte de los lideres de las organizaciones, frente a los empleados y a los socios comerciales y envía un mensaje a aquellos que pueden intentar actuar de manera corrupta en la interacción con la empresa.

4.3 ¿Qué pasos básicos pueden seguirse para formular y aplicar la política contra el soborno al interior de la empresa?

Paso 1

Paso 2

Paso 3

Grupo de Trabajo

Conocimiento de los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno

Identificación de las áreas de mayor riesgo de Soborno

Paso 4

Paso 5

Definición de una política para contrarrestar el Soborno

Definición de las medidas para evitar y controlar el soborno

Paso 6 Plan de acción Paso 7 Monitoreo

Sugerimos desarrollar estos pasos mediante sesiones de trabajo, guiadas por las recomendaciones y preguntas orientadoras que se proponen para cada uno de ellos. Siguiendo los pasos planteados, es posible que una empresa en corto tiempo, pueda formular su política contra el soborno.

Paso 1 Definición de un grupo de trabajo: Selección de las personas de la empresa que participarán en la formulación de la política. Pueden ser el gerente, algún miembro de la junta directiva, la persona de compras y alguien del área de recursos humanos.

Paso 2 Conocimiento de los Principios Empresariales para Contrarrestar el Soborno: Sesiones de trabajo del grupo seleccionado para conocer su contenido y alcance, y discutir las condiciones prácticas de su aplicación en la empresa.recursos humanos.

Paso 3 Identificación de las áreas internas y externas de mayor riesgo de soborno en la empresa, de los tipos de soborno según el área, y en general, de los diferentes aspectos relacionados con la práctica misma del soborno: Se pueden identificar riesgos generales o específicos según los grupos señalados en el documento de los Principios. Para ello, tenga en cuenta las siguientes preguntas orientadoras:

En relación con las áreas de mayor riesgo de soborno ¿Para qué la empresa puede decidir caer en el soborno? * Obtener contratos * Abrir nuevos negocios o mercados * Otros, ¿Cuáles? ¿En cuáles de las siguientes áreas existen riesgos de soborno en la empresa? * Obtención de contratos * Realización de compras * Contratación a proveedores * Intermediación ante terceros * Agilización en pagos * Obtención de permisos, licencias, certificaciones, o cualquier otro tipo de trámite. * Recepción de mercancías fuera de horarios * Otros ¿Cómo se manifiesta el riesgo en cada una de esas áreas? ¿Hay en la empresa practicas de soborno alrededor de pagos de facilitación? ¿Hay en la empresa prácticas de soborno relacionadas con contribuciones políticas? ¿Existe una política y un límite establecido para los regalos e invitaciones que se dan o reciben en la empresa? ¿Podría haber en la empresa riesgos de soborno a través de donaciones caritativas o patrocinios? Explique los casos. ¿Existe una política clara sobre la no aceptación de sobornos cuando estos son ofrecidos a alguien de la empresa?

En relación con la práctica misma del soborno ¿Está explícitamente prohibido el soborno en la empresa? ¿Ha incurrido la empresa, alguna vez, en ese tipo de práctica? Si lo ha hecho, ¿qué razones la llevaron a hacerlo? ¿Qué beneficios le trajo haber incurrido en un soborno? ¿Qué inconvenientes le ocasionó? ¿Conoce de empleados que, de cuenta propia, hayan pagado o recibido sobornos? ¿Estos empleados han recibido algún tipo de sanción? Si son los directivos los que han incurrido, ¿han recibido sanción? ¿Estaría la empresa dispuesta a incurrir en un soborno nuevamente?, ¿en qué casos? ¿Está la empresa dispuesta a no pagar sobornos y buscar mantenerse en el mercado conservando la integridad? ¿Por qué no pagar un soborno puede contribuir a generar entornos de negocios más competitivos?

Paso 4 Definición de políticas para prevenir y controlar riesgos de soborno: El grupo de trabajo analiza, discute y redacta un documento con la posición de la empresa frente al soborno y los criterios generales para evitarlo. Se recomienda tener en cuenta las siguientes preguntas: Si todos los empresarios justifican el soborno porque los demás lo hacen, ¿cómo se puede romper este círculo vicioso? ¿Pueden los empresarios cambiar prácticas no éticas que afectan la libre y justa competencia? ¿Qué actitud de los empresarios puede lograr funcionarios públicos se abstengan de pedir sobornos?

que

¿Cuál debería ser la responsabilidad de la gerencia frente a este tipo de situaciones? ¿Cuál podría ser la actitud de un empresario ante la solicitud de sobornos? ¿Cuál es el papel de los gremios y de las asociaciones del sector frente al tema del soborno? Redacción del documento de las políticas En este documento, es muy importante que queden consignados los parámetros y criterios generales que fijan la posición de la empresa contra el soborno, y que servirán como marco para definir las medidas que se adoptaran para evitar y controlar el soborno.

Paso 5 Definición de medidas: Establecer frente a cada riesgo identificado, medidas concretas y claras para evitar y controlar el soborno. Es muy conveniente que las medidas que se adopten, queden consignadas en un documento complementario al elaborado en el paso anterior, ya que estas representan la forma como se materializará la política contra el soborno. Establecer frente a cada riesgo identificado, medidas concretas y claras para evitar y controlar el soborno. Es muy conveniente que las medidas que se adopten, queden consignadas en un documento complementario al elaborado en el paso anterior, ya que estas representan la forma como se materializará la política contra el soborno. Medidas relacionadas con las formas de soborno Donaciones y patrocinios * Evitar donaciones o patrocinios que impliquen conflicto de interés y puedan incidir en una negociación significativa. * Las donaciones a organizaciones de caridad, deportivas o filantrópicas deben realizarse sin ninguna expectativa de obtener negocios a cambio. * No realizar patrocinios en circunstancias en las que se pudiera ver influenciado un proceso licitatorio en curso. Pagos de facilitación * Eliminar toda clase de pagos de facilitación, sean estos pequeños o grandes. No hay diferencia alguna entre la gran corrupción y la pequeña corrupción cuando se trata de combatirla. * Hacer campañas en las que se informen los efectos penales de la realización y exigencia de pagos de facilitación.

Regalos * Subastar entre todos los empleados de la empresa los regalos recibidos por los directivos, o entregarlos a una obra de caridad. * Establecer una política clara frente a regalos e invitaciones: los regalos se dan por una razón correcta, se hacen abiertamente, sin ninguna obligación y sin ninguna expectativa a cambio. Deben ser de un valor razonable y totalmente ocasionales.

Medidas relacionadas con la puesta en marcha de un Programa Contra el Soborno Frente a los responsables * Exigir a todos los empleados asumir una conducta responsable frente al soborno, sin importar su cargo o nivel jerárquico. * Los jefes de área y los gerentes deben conocer con todo detalle los procesos que se desarrollan en cada área, para identificar en qué pasos puede haber riesgos de soborno. * Responsabilizar a la gerencia de la puesta en marcha del programa. * Cuando se tienen sucursales es necesario que los gerentes de cada una de ellas se comprometan a no admitir el soborno en cualquiera de sus formas. * Cuando se tengan representantes de la empresa, actuando por fuera de ella en otras ciudades o en la misma en donde opera la empresa, es necesario asegurarles una adecuada remuneración y prever mecanismos que permitan controlar que ninguna parte de su remuneración puede utilizarse como soborno. * Definir procedimientos y sanciones frente a las personas que contravengan las medidas adoptadas por la empresa.

En las relaciones con grupos de interés externos: * Cuando se trabaja en uniones temporales u otras formas de asociación, establecer como condición para la unión, acuerdos de rechazo al soborno, y una estrategia viable para retirarse de la unión cuando una de las partes cometa una falta. * Ayudar a contratistas y proveedores a fortalecer sus prácticas contra el soborno. * Tener en cuenta las opiniones de la comunidad empresarial sobre la probidad de los proveedores y contratistas. * Promover el compromiso gremial frente al tema para establecer reglas claras en el sector y con la competencia. * Las decisiones para la selección de distribuidores o proveedores únicos o exclusivos de los productos o servicios de la empresa, deben ser justificadas y analizadas con sumo cuidado, además de ser la excepción. * Cuando se solicitan varias propuestas o cotizaciones para un servicio o producto, es necesario informar a quienes no resultaron elegidos, la razones de la decisión. * Tomar medidas para proteger la confidencialidad de la información.

Redacción del documento de las medidas * Este documento recopila las medidas, mecanismos de control y seguimiento de aplicación del programa contra el soborno, así como las formas de sanción a quienes incumplan las medidas. Este documento, al ser complementario al de las políticas, puede unirse a este para conformar un documento único, que sirva de guía para todos los involucrados. * Una vez redactado el documento unificado con las políticas y las medidas, es fundamental que este sea validado por la Junta Directiva o los organismos responsables de la empresa, puesto que representa su posición oficial frente al soborno. El documento debe ser entregado y socializado con empleados, representantes, contratistas, proveedores y demás grupos de interés con los que la empresa tiene relaciones.

* El documento debe mantenerse disponible para ser consultado las veces que se requiera, con el propósito de lograr una comprensión adecuada por parte de todos los involucrados.

Paso 6 Plan de Acción: El grupo de trabajo definirá las acciones necesarias para llevar a la práctica las medidas propuestas en el paso 5. Para que estas acciones se ejecuten es fundamental definir en el plan los responsables, tiempos e indicadores de gestión. La elaboración del plan de acción puede hacerse apoyándose en el formato que presentamos en el anexo 1. Algunas acciones podrían ser: Publicar en los canales de comunicación de la empresa las políticas y medidas adoptadas por la empresa para contrarrestar el soborno. Sugerimos para ello consultar el módulo de Lazos a Bordo “Fortalecimiento de Canales de Comunicación”, que propone diferentes mecanismos para tal fin. Dictar talleres de capacitación a empleados, representantes, contratistas y demás involucrados con la empresa, sobre las políticas y medidas contra el soborno que se han adoptado, para esto, puede guiarse por el taller propuesto en el capítulo 5. Todos los empleados y demás vinculados a la empresa, deben conocer cuáles son los riesgos de soborno a los que esta se encuentra expuesta y deben haber recibido capacitación para saber cómo actuar frente a ellos.

Establecer y comunicar claramente a los empleados las sanciones que se aplicarán en caso de incumplir las medidas contra el soborno. Establecer canales formales a través de los cuáles se puedan denunciar casos de soborno, garantizando la confidencialidad de quien hace la denuncia, y la objetividad con que se investigará el caso. Designar formalmente a los responsables de velar por la política contra el soborno, y definir claramente sus funciones. Definir estrategias para medir comprensión, conocimiento y actitudes respecto al programa y reforzar el compromiso de los empleados con el mismo. Realizar auditorías frecuentes a los sistemas de control internos, especialmente a las prácticas contables y a los registros de contabilidad. Diseñar controles internos, de manera que ningún empleado sea responsable de más de un proceso dentro de una transacción. Por ejemplo quien solicita cotizaciones no debe ser quien selecciona el proveedor. Incluir en los contratos con empleados, representantes, contratistas o proveedores, cláusulas que aseguren el derecho de poder darlos por terminados cuando se detecten prácticas de soborno. Incluir el cumplimiento de la política contra el soborno en el informe anual del gerente a los socios de la empresa.

Llevar los libros y registros de contabilidad con exactitud, y tenerlos disponibles para cualquier inspección

Es muy importante que cada una de estas acciones vaya acompañada de por lo menos un indicador que permita establecer si se ha desarrollado correctamente y en el tiempo previsto. Por ejemplo, algunos indicadores pueden ser: Porcentaje de empleados capacitados en la política y las medidas contra el soborno. Número de veces que se ha mencionado la política contra el soborno en los canales de comunicación de la empresa. Número de casos de soborno presentados en un periodo de tiempo determinado. Porcentaje de contratos en los que se incluye una cláusula de terminación por prácticas de soborno. Cantidad de denuncias recibidas.

Paso 7 Monitoreo: El grupo de trabajo de trabajo monitoreará periódicamente los indicadores de gestión con el fin de evaluar los logros alcanzados en el desarrollo del plan de acción y hacer los ajustes necesarios.

ANEXOS El siguiente formato se encuentra en el archivo de Anexos de la USB, para que cada empresa lo adapte a sus necesidades, por ejemplo si propone más de seis acciones, o más de tres acciones para una medida. Es posible que algunas acciones sean pertinentes para la implementación de más de una medida; en esos casos es conveniente que anote la misma acción todas las veces que sea necesario, con el objetivo de visualizar más claramente la totalidad del plan de acción.

Anexo 8 Taller de Sensibilización Política Antisoborno

Anexo 8 Formato Sensibilizaci贸n Pol铆tica Antisoborno

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Agradecimientos a quienes de una manera especial han contribuido a la realización de ésta serie: Andrés Echavarría Junta Directiva Corporación Transparencia por Colombia Tulio Zuloaga Asopartes Gonzalo Gómez Inalde Daniel Suárez Convivencia Productiva Alejandro Arango Banco Santander Hernán Escobedo Fundación Hemisferio Jerry O´Bryen Ethics Resource Center W.D.C.

DISEÑO, DIAGRAMACIÓN E ILUSTRACIÓN Foreing Affairs Institute