Neutralidad administrativa by Atelier Libros Jurídicos

S umario IntroduccIón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 capítulo pr I mero una pr I mera aprox I macIón al concepto de neutralIdad desde la fIlosofía polít Ica y del derecho .................................... 15 I. El monarca ................................... 17 II. El individuo .................................. 20 III. El Estado Nación ............................... 27 IV. El vacío ...................................... 30 V. La patria y el diálogo ciudadano 34 capítulo segundo . una segunda aprox I macIón a la neutralIdad desde nuestro ordenamIento jurídIco . . . . . . 39 I. Neutralidad en el ámbito administrativo ............. 39 i. Un concepto y dos tendencias .................. 39 a) Disponibilidad burocrática ................... 40

10 / Alicia Villaseca Ballescá b) Eficacia indiferente y objetiva ................. 41 ii. Aproximación jurisprudencial: nociones adyacentes ................................. 44 a) Persecución del interés público ................ 44 b) Objetividad e imparcialidad 47 c) Lealtad institucional ........................ 51 iii. Neutralidad de la Administración y derecho a la libertad de expresión ......................... 51 iv. Especial intensidad del deber de neutralidad en periodo electoral ............................ 64 II. Distinción entre el Ejecutivo y la estructura administrativa ................................. 69 i. Gobierno y Administración ..................... 69 ii. Criterios de deslinde ......................... 73 a) Distinción desde su legitimidad ................ 73 b) Distinción desde sus integrantes . . . . . . . . . . . . . . . 74 c) Distinción desde sus funciones ................ 79 III. Actos políticos y actos administrativos .............. 84 i. Los actos políticos ........................... 85 a) Origen histórico ........................... 85 b) Situación actual, el control de los actos políticos ................................. 89 ii. Los actos administrativos discrecionales ........... 101 a) El control de los elementos reglados del acto discrecional ............................... 103 b) El control de los hechos determinantes .......... 104 c) El control de los principios generales del Derecho ................................. 105 d) El control del fin y la eventual desviación de poder ................................... 106

Neutralidad Administrativa / 11 capítulo t ercero . espacIo públIco y sI mbología . . . . . . . . 111 I. Espacio público ................................ 111 II. Los símbolos .................................. 113 i. Significado y elementos constitutivos ............. 113 ii. Funciones ................................. 115 a) Representativa e integradora .................. 115 b) Diferenciadora y contractiva .................. 117 III. Símbolos oficiales .............................. 120 i. Banderas .................................. 122 ii. El busto del Rey ............................. 140 IV. Símbolos no oficiales ............................ 144 i. La denominada «bandera arcoíris» 144 ii. Los lazos amarillos. .......................... 159 conclusIón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 bIblIografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167

i ntroducción

La neutralidad de la Administración, la neutralidad de las instituciones públicas, ha sido una cuestión mentada con frecuencia en los últimos años pero, sin embargo y sorprendentemente, poco analizada. Son escasos los artículos u obras doctrinales que abordan este tema y, la mayor parte de las veces, cuando lo hacen se trata de reflexiones sucintas y tangenciales, fruto del estudio de otra materia limítrofe, próxima pero distinta de la neutralidad administrativa propiamente dicha.

Comenzaremos este trabajo con la pregunta de ¿qué es la neutralidad? ¿Es una categoría huera, blanca, aséptica? ¿Una aporía? ¿O es un término que, inevitablemente, está dotado de un contenido, de una sustancia a través de la cual, es? Respondida esta interrogación estudiaremos el lugar que ocupa lo neutral; el espacio que le reservamos al observar y calificar la realidad.

De esta forma, en el primer capítulo, nos aproximaremos a algunos símbolos, abstracciones o tesis que distintas corrientes de pensamiento o, simplemente, la mayor parte de las personas han percibido como neutrales en determinados momentos de la historia. Debo advertir que este primer pasaje no finalizará con una descripción unívoca y definitiva de qué es neutral desde la filosofía del derecho o desde la filosofía política; lo neutral se reescribe permanentemente con arreglo a lo ampliamente reconocido.

En el segundo capítulo examinaremos la neutralidad a la luz del ordenamiento jurídico y, específicamente, la neutralidad de la Administración. Nos detendremos en los distintos significados que se han atribuido a esta noción, el correlativo anclaje de cada postura en el articulado de la Carta Magna y, asimismo, su reflejo legal y jurisprudencial.

Trataremos también de esclarecer si es posible deslindar el Gobierno de la Administración; para ello emplearemos diversos métodos que nos permitan o, cuando menos, nos ayuden a delinear esta frontera. En el curso de este ejercicio de separación o de distinción toparemos con conceptos y controversias clásicas del derecho administrativo: la existencia y extensión de los actos políticos, su diferencia con respecto a los actos administrativos discrecionales, el control de unos y otros, los conceptos jurídicos indeterminados o la desviación de poder.

El tercer capítulo está dedicado al universo de lo simbólico, los elementos que lo conforman, su misión, sus potencialidades. Evaluaremos la normativa vigente en materia de símbolos oficiales y analizaremos algunas de las contiendas judiciales que han tenido lugar en relación con su colocación en espacios institucionales. Por último, prestaremos atención a los símbolos no oficiales, haciendo especial hincapié en dos de ellos que, en los últimos años y por razones bien diferentes, han abierto cierto debate tanto jurídico como social.

14 / Alicia Villaseca Ballescá