PROCESO, JUSTICIA Y DEMOCRACIA
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH
María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania)
Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckmann Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones
Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité:
Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón
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PROCESO, JUSTICIA Y DEMOCRACIA
Coordinadores:
JORGE CORTÉS-MONROY DE LA FUENTE
RAMÓN GARCÍA ODGERS
FERNANDO ORELLANA TORRES
tirant lo blanch
Valencia, 2024
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© Jorge Cortés-Monroy de la Fuente Ramón García Odgers Fernando Orellana Torres
Autores:
LAURA ÁLVAREZ SUÁREZ
BELÉN CARRIÓN GRIFFITHS
JAVIERA HAAGERS SOTO
CLAUDIO ESCOBAR RIVAS
JUAN MAGASICH CAPONE
FRANCISCO SANZ SALGUERO
IVÁN SILVA ESPINOSA
ALEX ARAYA DÍAZ
CAMILO JARA-VILLALOBOS
JAVIER MUÑOZ SAGUAS
CRISTIAN RAMÍREZ TAGLE
NATAN GALVES SANTANA
TEREZA RODRIGUES VIEIRA
Semillero Derecho Procesal.
Universidad Alberto Hurtado, Santiago de Chile
PRÓLOGO ......................................................................................................... 13 Santiago Pereira CamPoS PRESENTACIÓN ............................................................................................... 17 Jorge CorteS-monroy de la Fuente ramón garCía odgerS Fernando orellana torreS LOS PELIGROS DE LA RELACIÓN DE DEPENDENCIA ENTRE EL MINISTERIO FISCAL Y EL PODER EJECUTIVO EN EL MODELO ESPAÑOL laura Álvarez SuÁrez Introducción......................................................................................................... 21 I. La relación de dependencia del Ministerio Fiscal con el Poder Ejecutivo ........... 22 II. La autonomía e independencia del Ministerio Fiscal ............................................ 23 III. La inminente atribución de la instrucción al Ministerio Fiscal y su justificación 28 Conclusiones 33 Bibliografía citada ................................................................................................ 34 PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN LAS ETAPAS PREVIAS AL JUICIO ORAL EN EL PROCESO PENAL Belén Carrión griFFithS Javiera haagerS Soto Introducción......................................................................................................... 37 I. Aproximándonos al principio de publicidad 38 1. Consagración 38 2. Fundamentos ............................................................................................ 40 3. Análisis del principio de publicidad en las etapas del proceso penal.......... 41 3.1.) Publicidad en la etapa de Investigación .................................... 41 3.2.) Publicidad en la etapa intermedia. ............................................ 42 3.3.) Publicidad en el juicio oral ........................................................ 42 II. Problemáticas que trae aparejada la publicidad en el proceso penal chileno ..... 44 1. Libertad de información en el contexto de un proceso penal 44 2. Juicios paralelos. 45 3. Uso y abuso de la libertad de información ................................................ 47 3.1.) Influencia en la imparcialidad de los jueces. .............................. 47 3.2.) Colisión con el derecho fundamental de respeto y protección a la vida privada y a la honra del imputado y su familia. .......... 48 III. Principio de inocencia como límite a la publicidad procesal y a la libertad de información .................................................................................................... 49 Conclusiones 51 Bibliografía Citada 53
Índice
Índice 10
DEL ACUERDO DEL SENADO RESOLVIENDO LA ÚLTIMA CONTIENDA DE COMPETENCIA ENTRE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA Y LA CORTE SUPREMA Claudio eSCoBar rivaS Introducción......................................................................................................... 55 I. De las contiendas de competencia entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales de justicia 57 II. Actuaciones de los tribunales posteriores al acuerdo del Senado ...................... 58 III. Interpretación que le dio el Senado al alcance de su acuerdo........................... 60 IV. Argumentos presentados ante la comisión y la sala del Senado ....................... 62 V. Análisis de los argumentos expuestos ............................................................... 65 VI. Posibilidades de interpretación de la facultad del Senado de dirimir contiendas y precedentes establecidos por esta alta corporación....................................... 69 VII. Entorno institucional que explica el problema aquí tratado 71 Conclusiones 72 Bibliografía citada ................................................................................................ 73 EL ACTIVISMO JUDICIAL. REVISIÓN CRÍTICA DE SU ACOGIDA EN CHILE Juan magaSiCh CaPone Introducción......................................................................................................... 75 I. El juez a través de los siglos 76 1. El juez en Montesquieu: más allá de “la boca de la ley” 77 2. El juez en el contexto de la democracia de Estados Unidos de De Tocqueville 78 3. El juez en las corrientes de pensamiento del s. XX: ¿hay en realidad una ruptura? ............................................................................................ 79 II. El surgimiento de la noción de activismo judicial ............................................. 80 III. La acogida de la noción de activismo judicial en Chile.................................... 81 IV. El análisis del activismo judicial. La necesidad de perspectiva ......................... 82 Conclusiones 84 Bibliografía citada 84 TENSIÓN ENTRE ALTOS TRIBUNALES Y EL DERECHO COMPARADO: EL CASO DE LA ACCIÓN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS EN EL MARCO JURÍDICO DE COLOMBIA FranCiSCo Javier Sanz Salguero Introducción 85 I. Contenido de la “Acción de tutela” 86 1. Reconocimiento constitucional, definición y marco legal .......................... 86 2. Características de la “Acción de tutela” .................................................... 88 3. Causales de procedencia e improcedencia de la “Acción de Tutela” .......... 90 II. Evolución y tratamiento de las “acciones de tutela” en su relación con las sentencias judiciales ............................................................................................. 91 1. Antecedentes histórico jurídicos................................................................ 91 2. Requisitos de procedibilidad de la “Acción de tutela” contra sentencias, desde la perspectiva doctrinal de la Corte Constitucional de Colombia 93 3. Controversia en materia de “acción de tutela” contra las providencias judiciales ................................................................................................. 97
EFECTOS
Índice 11 Conclusiones 98 Bibliografía citada ................................................................................................ 98 RENDICIÓN DE CUENTAS (ACCOUNTABILITY) Y PODER JUDICIAL. ¿NUEVOS DESAFÍOS PARA EL ESTADO? ivÁn Silva eSPinoSa Introducción 101 I. Enfoque de derechos humanos. Una aproximación 102 II. Accountability: cuando el poder estatal rinde cuentas ...................................... 104 III. Poder Judicial y acceso a la información ......................................................... 107 IV. Poder Judicial y accountability ........................................................................ 111 Conclusiones ........................................................................................................ 114 Bibliografía citada ................................................................................................ 115 LA DECADENCIA DE LA ACUSACIÓN POPULAR: INSTRUMENTO DE DEMOCRATIZACIÓN DE LA JUSTICIA laura Álvarez SuÁrez Introducción......................................................................................................... 121 I. Historia y fundamento de la acusación popular ................................................ 121 II. Tendencia restrictiva de la acusación popular en el ordenamiento español ....... 126 1. El último intento del prelegislador ............................................................ 127 Conclusiones 133 Bibliografía citada 134 LA ACCIÓN DE INAPLICABILIDAD Y SU USO ESTRATÉGICO DE LITIGACIÓN COMO DIFICULTAD PARA LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA alex araya díaz Introducción......................................................................................................... 137 I. De la Tutela Judicial 138 1.1. Tutela Judicial y efectividad 139 1.2. Tutela Judicial en la nueva Constitución ................................................ 140 II. Acción de inaplicabilidad como estrategia de litigación .................................... 140 2.1 Tablas de asuntos ingresados mensualmente años 2018, 2020 y 2021 ante el TC ................................................................................................. 142 2.2 Análisis de sentencias ............................................................................. 145 Conclusiones ........................................................................................................ 146 Bibliografía citada 147 CÓMO LA DEMORA Y EL EXCESIVO FORMALISMO DE LA JUSTICIA CIVIL PUEDE AUMENTAR LA CORRUPCIÓN EN LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA: UN ESTUDIO COMPARADO Camilo Jara-villaloBoS Introducción......................................................................................................... 149 I. Discusión: Corrupción, sobornos y justicia civil 150 II. Resultados 158
1. Modelos de correlación. 158 1.1. Primera correlación: duración del juicio civil y pago de sobornos en los Tribunales. ............................................................... 159 1.2. Segunda correlación: formalismo del juicio civil y pago de sobornos en los Tribunales. ......................................................... 159 1.3. Tercera correlación: percepción ciudadana de demora del juicio civil y pago de sobornos en los Tribunales. ......................... 160 1.4. Otros resultados 161 2. Modelos de regresión lineal. 162 Conclusiones ........................................................................................................ 166 Bibliografía citada ................................................................................................ 167 EL ROL DEL DINERO EN LA JUSTICIA CIVIL: IMPLICANCIAS DE UN DESIGUAL ACCESO A LA PRUEBA PERICIAL Javier muñoz SaguaS Introducción 171 I. El acceso a la justicia y su falencia en el proceso civil ........................................ 172 II. Sobre la necesidad de contar con una opinión especializada en litigios civiles complejos ....................................................................................................... 173 III. Sobre los sistemas de valoración de la prueba pericial y como aplican en el caso chileno ............................................................................................................ 174 IV. Como la práctica y valoración de la prueba pericial en el proceso civil chileno vulnera el acceso a la justicia 177 Conclusiones 179 Bibliografía citada ................................................................................................ 182 INFRACCIÓN DEL DERECHO AL RECURSO EFECTIVO ANTE UN TRIBUNAL SUPERIOR POR EL ARTÍCULO 387 INC. 2 DEL CÓDIGO PROCESAL CHILENO. NOTAS SOBRE SU SOLUCIÓN A PARTIR DEL CASO ESPAÑOL Y LO RESUELTO POR LA CIDH. CriStian ramírez tagle I. Derecho al recurso en general. Sistema interamericano y Tribunal Europeo de DDHH. .......................................................................................................... 185 II. Derecho al recurso en materia penal en España y en Chile ............................... 189 1. Breve análisis del derecho al recurso en España. ....................................... 189 III. Notas sobre el sistema recursivo en Chile ....................................................... 194 IV. Recursos que proceden en contra de una sentencia penal condenatoria ........... 199 V. Situación en España cuando en el juicio penal condenatorio se infringen las reglas de valoración de la prueba y la fundamentación fáctica de las sentencias. Necesidad de realizarse un nuevo juicio oral indefinidamente ......................... 204 VI. Necesidad de una urgente reforma en Chile que comprenda el derecho al recurso sin limitación. Antecedentes para ello: el caso Mohamed vs Argentina y la doctrina surgida a partir de la previsión legal de los artículos 790.2 y 792.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal Española................................................... 206 Conclusiones ........................................................................................................ 208 Bibliografía citada 210
Índice 13
NECESIDAD DE ADECUACIÓN Y FLEXIBILIDAD DEL PROCEDIMIENTO COMO ACCESO A LA JUSTICIA EN BRASIL natan galveS Santana tereza rodrigueS vieira Introducción......................................................................................................... 213 I. El acceso a la justicia como derecho fundamental ............................................. 214 II. El principio de adecuación procesal ................................................................. 216 III. Del principio de instrumentalidad de las formas 218 IV. El principio de eficiencia en el derecho brasileño 220 V. Análisis de casos en Brasil y adecuación procesal ............................................. 221 Conclusiones ........................................................................................................ 225 Bibliografía citada ................................................................................................ 225 ESTADO DE LA CUESTIÓN DE LA TUTELA JUDICIAL EN CHILE Y LAS PERSPECTIVAS PARA UN NUEVO TRATAMIENTO CONSTITUCIONAL FranCiSCo Javier Sanz Salguero Introducción......................................................................................................... 227 I. Noción de la tutela judicial efectiva y su vinculación con el acceso a la jurisdicción 228 II. Tratamiento del derecho a la tutela judicial en el marco del derecho comparado 229 III. Tratamiento del derecho a la tutela judicial en el caso chileno ........................ 231 IV. La figura del “amparo” como mecanismo para alcanzar la tutela judicial efectiva: ¿una herramienta a incorporar en la Constitución Política chilena? .......... 232 1. El “amparo” y sus alcances, según la Corte Interamericana de Derechos Humanos 233 2. El “amparo” y su reconocimiento constitucional: tratamiento en América Latina ............................................................................................... 233 3. El caso colombiano: la “Acción de tutela” como mecanismo de protección de los Derechos Fundamentales......................................................... 234 3.1) Características de la “Acción de tutela”...................................... 236 3.2) Causales de procedencia e improcedencia de la “Acción de tutela” 237 Conclusiones 238 Bibliografía citada 239 POR LA INCORPORACIÓN DE UN CONSEJO DE LA MAGISTRATURA CON PARTICIPACIÓN CIUDADANA EN LA NUEVA CONSTITUCIÓN Introducción......................................................................................................... 243 I. Fundamentos del Consejo de la Magistratura.................................................... 245 1. Estado de Derecho como ideal teórico-político. ........................................ 245 2. Independencia y Poder Judicial. ................................................................ 246 2.1). Carrera Judicial......................................................................... 248 2.2). Facultades disciplinarias. 249 3. Falta de legitimidad en las instituciones. 251 4. Democracia y participación ciudadana. .................................................... 254 4.1). Control ciudadano y participación. ........................................... 255 4.2). Crisis de la democracia. ............................................................ 256 4.3). Importancia de la participación ciudadana................................ 257 II. Incorporación del Consejo de la Magistratura con participación ciudadana. ....... 258
LA
Índice 14 1. El Consejo de la Magistratura. 258 2. Participación ciudadana en la elección de miembros del Consejo de la Magistratura. ......................................................................................... 261 2.1). Alternativas de participación ciudadana en la elección de integrantes del Poder Judicial a nivel comparado. .................... 261 2.2). Mecanismos de participación ciudadana vinculados al Poder Judicial. ................................................................................. 263 2.3). Alternativas de concreción en la elección de miembros del Consejo de la Magistratura. 266 Conclusiones ........................................................................................................ 267 Bibliografía citada ................................................................................................ 270
PRÓLOGO
Me han conferido el inmerecido honor de prologar esta obra colectiva. Recibo tan bello gesto con la alegría que se reciben los abrazos de los amigos y las largas charlas de café con quienes investigan sobre los sistemas de justicia a lo largo y ancho de nuestra maravillosa y diversa Iberoamérica. Mi alegría se ve además amplificada por apreciar el trabajo serio de tantas personas jóvenes (y no tan jóvenes) preocupadas por la efectividad del sistema de justicia que, sin desconsiderar los profundos debates doctrinarios, colocan como foco de sus preocupaciones mejorar la vida de las personas que tienen un conflicto y necesitan resolverlo.
El libro reúne las ponencias de los foros II (2020) y III (2021) organizados por la Red Chilena de Investigadores en Derecho Procesal, realizados ambos en modo virtual, lo que también fue resistencia y resiliencia en tiempos pandémicos.
El primero de dichos foros se denominó "Justicia y Poder".
El segundo foro llevó por título "Proceso y Democracia".
Ambos foros, con sus trabajos y amplios debates, giran en torno al trinomio proceso, justicia y democracia, muy en consonancia con el complejo proceso de cambio político y social que vive Chile.
La obra tiene un trascendente valor, no solo desde la perspectiva estricta del Derecho Procesal, sino que además pone foco en temas relevantes de las políticas públicas de Justicia. Ello constituye un gran acierto de las propuestas de la Red, en un momento tan fermental de la historia chilena que requiere de debates serios sobre los temas relevantes del sistema de justicia, pilar esencial de la democracia.
La obra no circunscribe su interés al régimen jurídico chileno. Los trabajos aquí reunidos reflejan las líneas de investigación de quienes, con distintas visiones, trabajan en el marco de la Red en torno a temas de interés en toda Iberoamérica, reflejando también experiencias de países como Brasil, Colombia o España.
Ingresado a la grilla de autores y sus contribuciones, puede apreciarse una especial preocupación por las nuevas tendencias de democratización de la justicia y sus dilemas, en temas tales como la acusación popular, cómo la demora y el excesivo formalismo de la justicia civil puede aumentar la corrupción en los tribunales, y la necesidad de rendición de cuentas en el Poder Judicial como nuevo desafío.
La labor comparativa con el sistema español se aprecia en los trabajos en que se analizan la infracción del derecho al recurso efectivo ante un tribunal superior así como los peligros de la relación de dependencia entre el Ministerio
Fiscal y el poder ejecutivo. Interesantes aportes sobre el marco jurídico colombiano surgen al tratar el caso de la acción de tutela contra sentencias en el marco jurídico de ese país. Desde Brasil, se analiza la necesidad de adecuación y flexibilidad del procedimiento como acceso a la justicia.
Otra línea de investigación que se destaca es la de la tutela judicial efectiva -gran desafío en Iberoamérica-: el estado de la cuestión de la tutela judicial en Chile y las perspectivas para un nuevo tratamiento constitucional; el vínculo de la tutela judicial efectiva con la acción de inaplicabilidad y su uso estratégico de litigación; las implicancias de los costos que generan un desigual acceso a la prueba pericial; o el principio de publicidad en las etapas previas al juicio oral en el proceso penal, entre otros.
Se revisitan también temas clásicos del Derecho Procesal que siguen marcando amplias discrepancias en doctrina, tales como el activismo judicial y su aplicación en Chile.
En definitiva, estamos ante un libro cuya lectura recomiendo fervientemente, tanto por los temas que se tratan -todos ellos de innegable actualidad- como por la profundidad y calidad de muchos de los aportes.
La academia necesita cada día de más y mejor investigación aplicada a los sistemas de justicia. Esto implica poner en el centro de los diagnósticos, las propuestas de cambio y sus implementaciones, a las personas que buscan resolver sus conflictos (sus dramas personales) de modo pacífico. No les podemos negar o retacear tan elemental derecho. Para ello se necesita ampliar la mira y comprender que la academia, la abogacía y la judicatura deben estar al servicio de esas personas y sus derechos y dejar de ser el ombligo del sistema de justicia. Este libro hace camino en esa dirección y por ello contribuye al cambio de paradigma.
SANTIAGO PEREIRA CAMPOS
Profesor Titular de Derecho Procesal (Universidad de Montevideo)
Director de la Maestría en Derecho Procesal y Litigación (Universidad de Montevideo)
Miembro del Consejo Directivo del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal
Miembro del Consejo de la Asociación Internacional de Derecho Procesal
Santiago Pereira Campos 16
PRESENTACIÓN
Este libro colectivo es fruto del intenso trabajo académico y de difusión de la Red Chilena de Investigadores en Derecho Procesal. Las contribuciones que le conforman pertenecen a autores y autoras nacionales, de diversos países latinoamericanos y de España, que presentaron ponencias en el Segundo y Tercer Foro de la Red, desarrollados con el auspicio de la Facultad de Derecho de la Universidad Católica de la Santísima Concepción el año 2020 y de las Facultades de Ciencias Jurídicas de la Universidad de Antofagasta y de la Universidad Católica del Norte el año 2021, respectivamente. Adicionalmente, se incorpora el trabajo que resultó ganador del Concurso Nacional de Estudiantes Nivel Pregrado “Semilleros de Derecho Procesal 2020-2021” del cual la RED PROCESAL ha pasado recientemente a ser su organizador.
La importancia, actualidad y transversalidad del tema constituyen, a juicio de los coordinadores, los principales atributos de la obra. En efecto, el texto aborda desde distintas perspectivas y temáticas, los desafíos, relaciones y dinámicas que se generan entre el proceso, la justicia y la democracia. Este enfoque excede del ámbito más tradicional de la disciplina procesal, para introducirse en la multiplicidad de conexiones entre el fenómeno del proceso y las realidades políticas y sociales en las que operan los sistemas de justicia y que condicionan la operación, fines y eficacia del proceso. Además, más allá de los matices y particularidades que presenta cada jurisdicción, los trabajos reflejan la gran contingencia de la temática y una coincidencia general de los problemas y desafíos que se enfrentan contemporáneamente. Las necesidades de legitimidad del sistema, los problemas de efectividad del derecho, la eficiencia del aparato de justicia y las relaciones de poder entre los tribunales y otros poderes públicos, constituyen los hilos conductores y comunes que se desarrollan en los distintos capítulos en que se divide la obra.
En la coordinación de este libro nos ha correspondido la tarea de revisar, corregir, adaptar y editar las distintas ponencias conforme a pautas comunes, bajo la premisa fundamental de reflejar fielmente las versiones y formatos originales entregadas por los autores y autoras. Algunas decisiones de edición se adoptaron debido a que en el texto se reúnen contribuciones realizadas por profesores y profesoras con amplia experiencia en la investigación con otros manuscritos pertenecientes a autores y autoras más noveles.
Esperamos haber cumplido con este encargo.
JORGE CORTÉS-MONROY DE LA FUENTE
Universidad de Antofagasta
RAMÓN GARCÍA ODGERS
Universidad Católica de la Santísima Concepción
FERNANDO ORELLANA TORRES
Universidad Católica del Norte Coordinadores
SECCIÓN PRIMERA: PONENCIAS DEL II FORO ANUAL “JUSTICIA Y PODER”
