Issuu on Google+

MAYO, 2010 MAY, 2010

No. 86

INDICE INDEX PÁG. /PAGE OPINION OPINION

2

ARTICULO # 1: APOYO A LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL RECARGO TRIBUTARIO ARTICLE #1: SUPPORT TO THE UNCONSTITUTIONALITY OF THE TAX SURCHARGE

3

ARTICULO #2: ANTICIPO DEL IMPUESTO A LA RENTA ARTICLE #2: ADVANCE PAYMENT OF THE INCOME TAX

5

ARTICULO #3: EL BUEN GOBIERNOS CORPORATIVO ARTICLE #3: CORPORATE GOVERNANCE

8

JURISPRUDENCIA: PAGO JUBILACION PATRONAL PROPORCIONAL JURISPRUDENCE: PROPORTIONAL PAYMENT FOR THE EMPLOYMENT RETIREMENT

10

NOVEDAD LEGISLATIVA MENSUAL: LEY ORGANICA DE PARTICIPACION CIUDADANA MONTHLY LEGISLATIVE NEWS: ORGANIC LAW OF CITIZEN PARTICIPATION

11

NOVEDAD LEGISLATIVA- LA NUEVA CONSTITUCION: TITULO VI – POLITICA FISCAL Y ENDEUDAMIENTO PUBLICO LEGISLATIVE NEWS – THE NEW CONSTITUTION: TITLE VI – TAX POLICY AND PUBLIC DEBT

12

INDICADORES ECONOMICOS ECONOMIC INDICATORS

13

EVENTOS EVENTS

14

Amazonas 4600 y Gaspar de Villaroel Piso 10 Telf. (5932) 2266062 Fax (5932) 2266061 Quito – Ecuador

Víctor Emilio Estrada # 814 - A entre Guayacanes e Higueras Telf. (5934) 2386665 Fax (5934) 2358973 Guayaquil - Ecuador

COORDINADORA: Ab. María Dolores Orbe ejvyv@uio.satnet.net www.vivancoyvivanco.com El presente material ha sido preparado, elaborado y/o editado por el Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO, Cía. Ltda. La información, datos y material presentado en este Boletín tiene fines informativos únicamente por lo que son sujetos a cambio o modificación sin previo aviso. Si usted no desea seguir recibiendo este Boletín, comuníquese inmediatamente con nosotros: ejvyv@uio.satnet.net. This newsletter has been prepared, elaborated and/or edited by Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO, Cía. Ltda. The information, data and material presented in this Bulletin is for information purposes only, thus are subject to change or modification without previous notice. If you do not wish to continue receiving this newsletter, please contact us immediately at: ejvyv@uio.satnet.net


LEX ECUADOR λ

2

OPINION

OPINION

En esta edición de LEX ECUADOR nuestro propósito ha sido enfocarse en temas tributarios desde una perspectiva práctica y de conocimiento para nuestros suscriptores, principalmente a partir de la reforma tributaria a finales del 2009. A nivel mundial, las actuales políticas económicas se concentran en el crecimiento mediante la apertura al comercio y a la competencia. Dentro de este contexto, ser competitivo significa incrementar la eficiencia de los gobiernos y las empresas. Dados los cambios tecnológicos y la reducción de costos de comunicación y transporte, la proximidad a los mercados no está determinada por la distancia sino por los costos de transacción.

In this edition of LEX ECUADOR our aim has been to focus in tributary topics from a practical perspective and of knowledge for our subscribers, principally from the tax reform at the end of 2009. Worldwide, the current economic policies focused on growth through openness to trade and competition. Within this context, being competitive means increasing the efficiency of governments and businesses. Given the technological changes and the reduction of communication and transportation costs, proximity to markets is not determined by distance but by the transaction costs.

Consideramos que debe tenerse presente que los inversionistas buscarán seguridad, así como los regímenes fiscales más beneficiosos, muchas veces los gobiernos al imponer impuestos u obligaciones tributarias provocan la emigración de los contribuyentes. Los artículos relativos al recargo tributario y al anticipo del impuesto a la renta describen y ejemplifican parte de la actualidad tributaria en el Ecuador.

We believe that it should be noted that investors will look for safety, as well as more beneficial tax regimes, often governments to impose taxes or tax liabilities prompt migration of taxpayers. The rules relating to tax surcharge and advance income tax described and show elements of the tax currently in Ecuador.

Siempre destacamos los artículos que aportan el equipo de profesionales de VIVANCO & VIVANCO, en esta ocasión el Ab. Mauro Andrade aporta con los Beneficios y Ventajas a nivel empresarial y competitivo del Buen Gobierno Corporativo, el cual seguro será de gran utilidad para nuestros lectores.

Always highlight the articles that provide professional computer VIVANCO & VIVANCO, this time the Ab. Mauro Andrade brings the benefits and advantages and competitive enterprise-level Corporate Governance, which is sure to be of great benefit to our readers.

No podemos dejar de recomendar la lectura también de nuestra sección de jurisprudencia y de novedad legislativa, donde se analiza lo relativo al pago de jubilación patronal proporcional y su forma de calcular, así como el resumen de las normas más relevantes constantes en la Ley Orgánica de Participación Ciudadana recientemente publicada.

We can not also recommend reading our section on case law and legislative news, where it is analyzed with respect to retirement pay and their employer's proportional method of calculating, and a summary of relevant rules constants in the Organic Law Citizen participation was recently published.

Esperamos que esta edición de LEX ECUADOR sea de su interés y utilidad.

We hope that this edition of LEX ECUADOR be of interest and utility.


LEX ECUADOR λ

APOYO A LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL RECARGO TRIBUTARIO Por: Dr. Javier Bustos A. Profesor de la USFQ Aproximación ecuatoriano

al

régimen

tributario

La figura del “recargo tributario” fue incorporada en nuestro Código Tributario por el Decreto Legislativo No. 000, publicado en Registro Oficial Suplemento 242 de 29 de Diciembre del 2007. Así el artículo 90 del Código Tributario vigente, dice textualmente: “Art. 90.- Determinación por el sujeto activo.El sujeto activo establecerá la obligación tributaria, en todos los casos en que ejerza su potestad determinadora, conforme al artículo 68 de este Código, directa o presuntivamente. La obligación tributaria así determinada causará un recargo del 20% sobre el principal.” Naturaleza jurídica del recargo En nuestra legislación se incorpora el recargo como una nueva categoría adicional al tributo y distinta de los intereses y la multa. Recargo que consiste en el aumento de la obligación tributaria como consecuencia de la aplicación de un porcentaje sobre la obligación. Ello denota su carácter de accesorio ya que el mismo aplica en la medida que existe una obligación determinada por el sujeto activo. Sin embargo en su esencia nos encontramos frente a un recargo que de su naturaleza aparece como sancionatorio. Ello en razón de que el mismo aplica cuando el sujeto pasivo ha omitido en todo o en parte haber declarado y pagado la obligación tributaria debida (acto culposo), y por una actuación de la Administración Tributaria se llega a determinar el valor que debiendo declararse y pagarse al Fisco no se lo ha hecho. Tampoco podemos obviar que por el porcentaje adicional que aplica el recargo (20%) rebasa una naturaleza resarcitoria, si

3

consideramos que el perjuicio al Estado se valora a través de intereses moratorios del 1,5 la tasa activa fijada por el Banco Central del Ecuador. De tal forma que si tomamos la tarifa original del IVA del 12% con la aplicación del recargo, la tarifa efectiva real es del 14,4% y en el Impuesto a la Renta de sociedades con una tarifa original del 25% por efecto del recargo la tarifa efectiva pasa a ser del 30%. La primera inquietud que se presenta en esta parte es justamente determinar si no nos encontramos ante una violación de la Constitución de la República del Ecuador; en caso de que la aplicación del recargo se estuviera aplicando una doble sanción (multa y recargo) por una misma infracción (falta de declaración del tributo); tal como se determina en el artículo 76 en el numeral séptimo, literal i) que consagra: “Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías: i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto.” Finalmente, si se llegare a determinar que el recargo, formalmente calificado así por el Asambleísta, es en su esencia una sanción, la misma aplicaría para las obligaciones tributarias cuya declaración y pago debía efectuarse al día siguiente de la publicación de la reforma en el Registro Oficial, esto es cuyo vencimiento se dio a partir del 30 de diciembre de 2007. Mas no aplicaría el recargo para las determinaciones realizadas sobre tributos cuya declaración y pago parcial u omisión total de pago era exigible


LEX ECUADOR λ

con anterioridad al 30 de diciembre de 2007. Ello en aplicación de lo dispuesto por el artículo 76, numeral tercero de la Constitución de la República del Ecuador. Ámbito de aplicación del recargo

4

consta en el artículo 68 del Código Tributario, como una facultad de la Administración y que refiere a: “…acto o conjunto de actos reglados realizados por la administración activa, tendientes a establecer, en cada caso particular, la existencia del hecho generador, el sujeto obligado, la base imponible y la cuantía del tributo.”

Por el sujeto Al haberse incluido el recargo en el Código Tributario, el mismo es aplicable en las determinaciones efectuadas para la recaudación de tributos nacionales internos administrados en el Ecuador por: el Servicio de Rentas Internas y todas las instituciones públicas que cobran, por la prestación de servicios “tasas”; en tributos al comercio exterior por la Corporación Aduanera Ecuatoriana; en tributos municipales por los Municipios; en tributos provinciales por los Gobiernos de la Provincia y también a las Administraciones Tributarias de Excepción (Art. 66 C.T.) en donde tenemos por ejemplo a la Dirección del Parque Nacional Galápagos como sujeto activo por el “tributo al ingreso de turistas al Parque Nacional Galápagos”.

Por su objeto Al haberse incluido el recargo en el Código Tributario aplica a los tributos; categoría que comprende a: Impuestos, Tasas y Contribuciones Especiales de Mejoras. Con lo cual observamos que el ámbito de aplicación no se limita a los impuestos, solamente, sino también a tasas y contribuciones especiales o de mejora.

Esta es una primera etapa de la determinación, es decir, cuando por disposición legal le corresponde al sujeto activo determinar el impuesto que debe pagar el contribuyente, correspondiendo al ente público o recaudador, establecer la existencia de hecho generador, sujeto obligado al pago, la base imponible sobre la que aplica la tarifa y el valor a pagar. Y una segunda etapa en la que la determinación primigenia es realizada por el sujeto pasivo a través de la correspondiente declaración, la cual goza de las características de definitiva y vinculante, y sobre la cual el sujeto activo tiene facultad de revisar y realizar las comprobaciones que acrediten el pago del tributo en su justa medida. Esta segunda forma de determinación del impuesto por el sujeto activo se encuentra expresamente prevista en el segundo inciso del artículo 68 del Código Tributario cuando indica: “El ejercicio de esta facultad comprende: la verificación, complementación o enmienda de las declaraciones de los contribuyentes o responsables; la composición del tributo correspondiente, cuando se advierta la existencia de hechos imponibles, y la adopción de las medidas legales que se estime convenientes para esa determinación.”

Hecho generador del recargo Recordemos que la figura del recargo se agregó como segundo inciso del artículo 90 del Código Tributario que trata de la “Determinación por el sujeto activo”. Bajo esta premisa la condición esencial para que aplique el recargo es que el tributo (impuesto, tasa o contribución especial) haya sido determinado por el sujeto activo.

Lo que es hasta cierto punto comprensible, es la existencia del recargo como un medio resarcitorio –al final analizaremos si es propiamente resarcimiento- por la segunda etapa esto es, la aplicación del recargo del 20% cuando ello obedece a acciones de verificación y comprobación que demandan una actividad y una disposición de recursos del Estado para llevar a cabo dicho control.

Para continuar con el análisis recordemos cual es el concepto de determinación, que

Lo que no se alcanza a comprender, y de lo que no hay antecedente en la legislación


LEX ECUADOR λ

5

comparada, es la aplicación del recargo cuando por mandato de la Ley, es al sujeto activo a quien corresponde establecer el tributo. Y que por ello el contribuyente deba liquidar un adicional del 20% por concepto de recargo.

eléctrica, aseo de calles, recolección de basura; así como en las tasas establecidas por la Ley a favor de instituciones públicas por el otorgamiento de permisos, licencias, autorizaciones, emisión de certificados, servicios aeroportuarios; y por servicios en general.

Por ejemplo, el Impuesto Predial Urbano, de acuerdo con la Ley, son los Municipios –no los propietarios de los inmuebleslos que deben determinar el impuesto a pagar, es decir el Municipio actúa en ejercicio de su facultad determinadora. Y en cumplimiento al artículo 90 del Código Tributario por esta circunstancia debería aplicar el recargo del 20%.

Igual situación aplicaría en las Contribuciones Especiales que son determinadas por los Municipios en todos los casos.

ANTICIPO DEL IMPUESTO A LA RENTA Por: Pablo Guevara Rodríguez Socio de Consultoría en FIDESBURO

Lo que significaría que con la incorporación del recargo, en la práctica es que los tributos (impuestos, tasas y contribuciones especiales) –cuya determinación la realiza el sujeto activo- han incrementado su tarifa en un 20%. Tenemos como ejemplo de tributos de determinación por el sujeto activo: Impuesto Predial Urbano, Impuesto a los Predios Rurales, Impuesto de Alcabala, Impuesto de Plusvalía en la compraventa de inmuebles, Impuesto a la Propiedad de los Vehículos, Impuesto a los Espectáculos Públicos, Impuesto al Juego, Impuesto a las Tierras Rurales, este último cuya determinación corresponde al SRI, entre otros.

El asunto es aún más incomprensible cuando hacemos un análisis de las “TASAS”; a las que el tratadista VILLEGAS define como: “Las tasas son prestaciones tributarias exigidas por la prestación de un servicio público”; en este caso, por su naturaleza, le corresponde al sujeto activo que presta el servicio realizar la determinación del tributo; y en consecuencia en los términos del artículo 90 del Código Tributario debería incrementarse la tasa en un 20%. Disposición que aplicaría a los servicios públicos de agua potable, telefonía, alcantarillado, energía

Resumen Ejecutivo El manejo del crédito tributario originado en el anticipo pagado que supere el impuesto causado del ejercicio y la posibilidad de solicitar su devolución cuando constituya pago en exceso, ha sufrido varias modificaciones en esta última época y para ello basta observar los cambios producidos en el Art.41 de la Ley de Régimen Tributario Interno:

Estas modificaciones exigen a los contribuyentes diferenciar el anticipo pagado por cada ejercicio a partir del año 2007, a efecto de establecer con claridad cuál es el tratamiento tributario que corresponde aplicar para el uso del anticipo como crédito tributario aplicable al impuesto causado y para solicitar su eventual devolución, más aún ahora que a partir del anticipo pagado para el ejercicio 2010, como crédito tributario solamente podrá aplicarse al ejercicio que corresponda; y, en caso de no ser acreditado al impuesto causado de dicho ejercicio, se constituye en pago definitivo, sin derecho a crédito tributario posterior.


LEX ECUADOR λ

Orden de imputación del crédito tributario por anticipo La norma tributaria establece que “Si en el ejercicio fiscal, el contribuyente reporta un Impuesto a la Renta Causado superior a los valores cancelados por concepto de Retenciones en la Fuente de Renta más Anticipo; deberá cancelar la diferencia”. Esta disposición, aunque aparentemente obvia y lógica, omite considerar que existen otros rubros que constituyen crédito tributario aplicable al impuesto a la renta causado del ejercicio, como lo es el crédito tributario originado en el impuesto a la salida de divisas producido por el pago al exterior para la “…importación de materias primas, bienes de capital e insumos para la producción, siempre que, al momento de presentar la declaración aduanera de nacionalización, estos bienes registren tarifa 0% de ad-valorem en el arancel nacional de importaciones vigente”. Esta omisión, que esperamos sea materia de aclaración en la reforma al Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno que se impone fruto de los cambios introducidos por la ley de diciembre 23 de 2009, pone en suspenso el pronunciamiento expreso de la norma tributaria en cuanto a definir el orden de imputación de los créditos tributos al impuesto causado, sin embargo, consideramos que debería aplicarse el siguiente orden de imputación al impuesto causado del ejercicio: a) Al impuesto causado corresponde aplicar en primer lugar el anticipo pagado en el ejercicio que se liquida (a partir del 2010), por cuanto la ley restringe el aprovechamiento como crédito tributario sólo para el ejercicio al que corresponda y se encuentra negada expresamente su devolución, salvo el caso de excepción que será analizado más adelante. b) En segundo término habría que aplicar el crédito tributario establecido en leyes especiales, como es el caso del impuesto a la salida de divisas pagado para la importación de materias primas, bienes de capital e insumos para la producción que

6

tengan tarifa 0% de ad-valorem en el arancel nacional, por tratarse de un crédito tributario que no es materia de devolución, el mismo que sí puede trasladarse para ejercicios posteriores. c) Luego aplicaría el crédito tributario que venga arrastrando el contribuyente de ejercicios anteriores por concepto de anticipos pagados en ejercicios anteriores al 2010, parte de los cuales solo constituyen crédito tributario que se puede trasladar a ejercicios posteriores y parte solicitar su devolución. d) Por último correspondería aplicar las retenciones en la fuente del impuesto a la renta que le hayan sido aplicadas al contribuyente en el ejercicio y en ejercicios anteriores, en caso de haberlos, sobre las cuales existe la opción de trasladarlo a ejercicios posteriores o de solicitar la devolución de lo pagado en exceso. 3. Devolución del crédito tributario no imputado al impuesto causado De acuerdo con la norma tributaria, es materia de devolución lo pagado en exceso proveniente de las retenciones en la fuente del impuesto a la renta practicadas al contribuyente en el ejercicio. En ese sentido la reforma, tratándose de los contribuyentes obligados a llevar contabilidad, indica de manera expresa: “…tendrán derecho a presentar el correspondiente reclamo de pago indebido o la solicitud de pago en exceso, según corresponda, así: i)

Por el total de las retenciones que se le hubieren efectuado, si no causare impuesto a la renta en el ejercicio corriente o si el impuesto causado fuere inferior al anticipo pagado;

ii)

Por las retenciones que le hubieren sido efectuadas, en la parte en la que no hayan sido aplicadas al pago del impuesto a la renta, en el caso de que el impuesto a la renta causado fuere mayor al anticipo pagado…”


LEX ECUADOR λ

De igual manera el contribuyente tiene derecho a solicitar la devolución de lo pagado exceso, cuando provenga de retenciones en la fuente practicadas en ejercicios anteriores, siempre que no se encuentre prescrito el derecho a solicitar tal devolución, teniendo en cuenta que “La acción de pago indebido o del pago en exceso prescribirá en el plazo de tres años, contados desde la fecha del pago. La prescripción se interrumpirá con la presentación del reclamo o de la demanda, en su caso” Como regla general no ocurre lo mismo en el caso que el pago en exceso se origine en el anticipo del impuesto a la renta a partir del 2010, puesto que con la reforma tributaria la norma es clara en indicar que “…Este anticipo, en caso de no ser acreditado al pago del impuesto a la renta causado o de no ser autorizada su devolución se constituirá en pago definitivo de impuesto a la renta, sin derecho a crédito tributario posterior”, regla general que cuenta con una excepción y es cuando los contribuyentes obligados a llevar contabilidad pueden solicitar la devolución del anticipo pagado “…por un ejercicio económico por cada trienio cuando por caso fortuito o fuerza mayor se haya visto afectada gravemente la actividad económica del sujeto pasivo en el ejercicio económico respectivo…”

Debemos resaltar, que si el valor del anticipo no es aplicado al impuesto causado del ejercicio y no se autoriza su devolución, se constituye en pago definitivo del impuesto a la renta, sin derecho a crédito tributario posterior.

Sobre la devolución del anticipo en las condiciones indicadas, la norma tributaria advierte: “Si al realizar la verificación o si posteriormente el Servicio de Rentas Internas encontrase indicios de defraudación, iniciará las acciones legales que correspondan”, acción que comprende no tan solo la restitución de lo devuelto producto del error al que se indujo a la administración tributaria, sino también, a la aplicación de la sanción establecida en la norma tributaria por haberse incurrido en un caso de defraudación.

7

4. Devolución del anticipo pagado en ejercicios anteriores al 2010 El anticipo del impuesto a la renta, desde mucho antes de la Ley de Régimen Tributario Interno, ha sido considerado un mecanismo de recaudación de tributos que, por anticiparse al término del ejercicio, otorga a favor del contribuyente el derecho a aplicar lo pagado por este concepto como crédito tributario del impuesto a la renta causado cuando este deba liquidarse.

Siendo que la ley, en forma general, rige para lo venidero; y, que en materia tributaria se encuentra negada constitucionalmente su efecto retroactivo, debemos concluir que las modificaciones al cálculo y pago del anticipo del impuesto a la renta contenidos en la reforma tributaria de diciembre 23 de 2009, rigen para el ejercicio 2010 y subsiguientes, salvo modificaciones que se establezcan a futuro.

Esta situación, desde nuestro punto de vista incuestionable, hace evidente que el crédito tributario originado en anticipos pagados hasta el ejercicio 2009 cuentan con un tratamiento diferente que pasamos a explicar:

a) El pago en exceso originado en anticipos pagados hasta el ejercicio 2007 es materia de devolución y se somete a la norma tributaria de la época, que indicaba: “En el caso de que la retención a la que se refiere este artículo y/o los anticipos sean mayores al impuesto causado, el contribuyente podrá a su opción solicitar el pago en exceso, sin perjuicio de la devolución automática prevista en el Código Tributario, o compensarlo con el impuesto del cual fue objeto la retención o anticipos, que cause en ejercicios impositivos posteriores; la opción así escogida por el contribuyente respecto al uso del saldo del crédito tributario a su favor, deberá ser informada oportunamente a la Administración Tributaria, en la forma que ésta establezca” .


LEX ECUADOR λ

b) El pago en exceso originado en el anticipo pagado en el ejercicio 2008, es materia de devolución en la parte que exceda del anticipo mínimo , como lo establecía la norma tributaria bajo la cual se constituyó:“Si no existiese impuesto a la renta causado o si el impuesto causado en el ejercicio corriente fuere inferior al anticipo pagado más las retenciones, el contribuyente tendrá derecho a presentar reclamo de pago indebido o la correspondiente solicitud de pago en exceso, de la parte que exceda al anticipo mínimo. El anticipo mínimo pagado y no acreditado al pago del impuesto a la renta podrá ser utilizado sólo por el mismo contribuyente que lo pagó, como crédito tributario para el pago del impuesto a la renta causado en los cinco ejercicios fiscales posteriores a aquel en que se realizó el pago”;

c) El pago en exceso originado en el anticipo pagado en el ejercicio 2009 es materia de devolución en la parte que exceda del anticipo mínimo, en base a la siguiente disposición: “Si no existiese impuesto a la renta causado o si el impuesto causado en el ejercicio corriente fuese inferior al anticipo pagado más las retenciones, el contribuyente tendrá derecho a presentar el correspondiente reclamo de pago indebido o la solicitud de pago en exceso. El Servicio de Rentas Internas dispondrá la devolución de lo indebida o excesivamente pagado ordenando la emisión de la nota de crédito, cheque o acreditación respectiva, disgregando en otra nota de crédito lo que corresponda al anticipo mínimo pagado y no acreditado al pago del impuesto a la renta, la cual será libremente negociable en cualquier tiempo, sin embargo solo será redimible por terceros en el plazo de cinco años contados desde la fecha de presentación de la declaración de la que se establezca que el pago fue excesivo; ésta nota de crédito podrá ser utilizada por el primer beneficiario, antes del plazo de cinco años, solo para el pago del impuesto a la renta. Para establecer los valores a devolverse, en caso de pago en exceso o indebido, al impuesto causado, de haberlo,

8

se imputará primero el anticipo mínimo pagado”.

EL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO Por: Mauro Andrade Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO El Buen Gobierno Corporativo, es el conjunto de principios y normas que regulan el diseño, integración, engranaje y funcionamiento de los órganos de gobierno de la empresa. Principios basados en la ética, transparencia en la información, la igualdad de trato a los accionistas y el orden con el que se lo debe aplicar para de esta manera favorecer a los tres poderes dentro de una sociedad como son los Accionistas, Directorio y Administración. Haciendo una pequeña síntesis, un Buen Gobierno Corporativo (GC) es el encargado de proteger los intereses de la compañía y sus accionistas, y de esta manera monitorizar la creación de valor y el uso eficiente de los recursos. El concepto de GC nace de la tendencia mundial de brindar mayor protección a los socios de una corporación, necesidad que involucra conocer el estado en que guarda su inversión; esto es, saber qué se hace con su dinero y cuáles son las expectativas futuras, de esta manera el buen gobierno corporativo obliga a los accionistas mayoritarios de un negocio y sus administradores, a implementar un proceso de apertura de la información, al mismo tiempo de profesionalización y transparencia en el manejo del mismo.

Esta práctica de GC surge hace algunas décadas en países de primer mundo como lo son España, Canadá y recientemente y Estados Unidos


LEX ECUADOR λ

también como un concepto innovador que cada vez toma fuerza en países de América latina. En países como Perú, Colombia y Brasil se lo ha implementado con éxito ya que los accionistas de una empresa, sea esta pública, privada o de cualquier índole, se benefician con la implementación de un buen gobierno corporativo, porque están mejor informados de los negocios y actividades de la empresa, de las reuniones, de los temas a tratar en ellas, y de cómo se toman las decisiones dentro de la empresa.

Es imposible negar los beneficios del Gobierno Corporativo ya que la buena aplicación del mismo implica una buena práctica empresarial lo cual contribuye enormemente al aumento de la eficiencia operacional de las empresas, a la mejor asignación del riesgo entre los diferentes actores del sistema económico, atracción de recursos internacionales estables y por ende al mayor crecimiento económico del país.

IMPORTANCIA DEL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO PARA AMERICA LATINA El buen gobierno corporativo es de hecho una oportunidad para las empresas latinoamericanas de abrirse camino hacia el mercado internacional y competir dentro del mismo ya que sin duda alguna principios como la ética, trasparecía, probidad, eficiencia, control y una buena práctica empresarial será lo que realmente atraiga y abra la puerta a muchos de los inversionista extranjeros que ven como único obstáculo a su deseo de invertir la falta de seguridad en las organizaciones y organismos encargados de controlar la practica empresarial.

9

Podemos decir entonces que el buen gobierno corporativo no se lo aprovechará tan solo como un código de Ética y Moral sino que también desde el punto de vista comercial tendrá un valor agregado que incentive a inversionistas a la hora de escoger la empresa en que se quiere invertir como en efecto ocurre y los explican una gran cantidad de estudios empíricos recientes que muestran que los países con mejores sistemas de GC son los que derivan mayores beneficios de la gran movilidad actual del capital internacional (de los estudios revisados se encuentran, entre otros, en Dyck, 2001 y Becht, Bolton and Roel, 2002).

Se dice que alrededor del 80% de los inversores pagarían más por una compañía con un buen GC; ya que este elemento le brinda una mayor seguridad a su inversión asegurando sanas prácticas corporativas. Cuanto mayor sea la transparencia y más información que exista, será mayor la confianza de los inversores en el mercado. Por lo anterior el GC lejos de ser una moda, es considerado como un concepto necesario para la sostenibilidad y crecimiento de las empresas. Al comprobar el éxito del GC se ha hecho énfasis en la importancia de conocerlo y aprovecharlos es por este motivo que la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OECD), también se ha preocupado de proveer información explicando los beneficios que implica el GC y es por esto que a través de la Corporación Financiera Internacional, tiene establecido un programa de difusión del concepto de Gobierno Corporativo a nivel mundial. Este programa incluye la celebración de mesas redondas por regiones geográficas, así, en América Latina se han realizado varias de ellas. La primera se celebró en el año 2000 en


LEX ECUADOR λ

São Paulo, Brasil; la segunda en 2001 en Buenos Aires, Argentina; la tercera en 2002 en la Ciudad de México y así posteriormente en diferentes países de Latinoamérica. A pesar de lo mencionado el gobierno corporativo no es aplicado dentro del Ecuador, la respuesta es simple, desafortunadamente en nuestra sociedad las compañías siguen teniendo un manejo total y casi exclusivo de los accionistas mayoritarios que a su vez ejercen las funciones de representación, inversión, control y manejo de recurso, y es que es fácil observar dentro de nuestro país como el gerente general o el presidente de la compañía es el accionista mayoritario.

Entonces es evidente que no están dispuestos a aplicar manejos de GC y es que para la aplicación de GC no basta con un código de Ética y principios, además de ello deben de existir reglas claras destinadas a desechar este tipo de manejo empresarial como por ejemplo, procurar separar los cargos de presidente del directorio y del gerente general, o adoptar medidas necesarias con el fin evitar la concentración del poder, y que las personas que ejerzan cargos de carácter direccional gocen de la independencia que ameritan y que sean designados gracias a su idoneidad y profesionalismo para la función que va a desempeñar. BIBLIOGRAFIA: Dr. Andrés Ortiz Herbener ANÁLISIS DEL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO: SU NECESARIA IMPLEMENTACIÓN EN EL DERECHO SOCIETARIO ECUATORIANO http://www.cipe.org/

10

www.ecgi.org www.kpmg.com

JURISPRUDENCIA PAGO JUBILACION PATRONAL PROPORCIONAL Del análisis del recurso interpuesto se deduce que la pretensión de los recurrentes radica en sostener la improcedencia del pago de jubilación patronal proporcional dispuesto por el Tribunal de alzada; ya que el ex trabajador no tenía el mínimo de 20 años de labores continuadas o ininterrumpidas que determina la ley para su procedencia; argumentan que es inverosímil que se pretenda crear una duda en relación a la aplicabilidad de la fracción de año para el caso de la jubilación patronal proporcional. En el acta de finiquito suscrita entre las partes, se determina que el tiempo de prestación de servicios fue desde el 1 de agosto de 1983 hasta el 5 de marzo del 2003, es decir 19 años, 7 meses y 5 días.

El Art. 188 del Código del Trabajo determina las indemnizaciones que deben pagarse en caso de despido intempestivo, y, en cuanto a la liquidación de las mismas, dispone que la fracción de año se considerará como año completo, en cambio su inciso séptimo señala: “En el caso del trabajador que hubiere cumplido veinte años, y menos de veinticinco años de trabajo, continuada o interrumpidamente, adicionalmente tendrá derecho a la parte proporcional de la jubilación patronal, de acuerdo con las normas de este Código”; no existiendo dudas respecto de la aplicabilidad de esta, pues no cabe frente a tal concepto, el que se asuma a la fracción de año como año completo, ya que la norma en análisis expresamente señala que el trabajador despedido


LEX ECUADOR λ

debe haber cumplido veinte años y menos de veinticinco años, para tener derecho al pago de la jubilación patronal proporcional, circunstancia que en la especie no se ha producido; por lo que la resolución impugnada, ha incurrido en el vicio denunciado. Fuente: Registro Oficial No. 165 del 6 de Abril de 2010

NOVEDAD LEGISLATIVA

LEY ORGANICA DE PARTICIPACION CIUDADANA El objeto de esta Ley es propiciar, fomentar y garantizar el ejercicio de los derechos de participación de todos los ciudadanos ecuatorianos en general, de manera protagónica, en la toma de decisiones que corresponda, la organización colectiva autónoma y la vigencia de las formas de gestión pública, instituir instancias, mecanismos, instrumentos y procedimientos de deliberación pública entre el Estado en sus diferentes instancias de gobierno y la sociedad. Se entiende como participación ciudadana, el fortalecimiento del poder ciudadano y sus formas de expresión, sentando bases para el funcionamiento de la democracia participativa, así como de las iniciativas de rendición de cuentas y control social. La Ley prevé mecanismos de democracia directa tales como: la iniciativa popular normativa, el referéndum, la consulta popular y la revocatoria del mandato. La iniciativa popular normativa supone proponer la creación, reforma o derogatoria de normas jurídicas ante la Función Legislativa o ante cualquier otra institución u órgano con

11

competencia normativa en todos los niveles de gobierno. No podrá referirse a crear, modificar o suprimir impuestos, aumentar el gasto público o modificar la organización territorial político administrativa del país. El referéndum por requiere el respaldo personas inscritas electoral nacional y enmienda de uno de la Constitución, implique restricciones y garantías o que procedimiento de Constitución.

iniciativa popular del 8% de las en el registro podrá proponer la o varios artículos siempre que no a los derechos no modifique el reforma de la

La consulta popular podrá ser convocada por el Presidente de la República, los gobiernos autónomos descentralizados, por iniciativa ciudadana con el respaldo del 10% de registro electoral nacional, por disposición de la Asamblea Nacional. Se podrá dar en el proceso de conformación de las regiones y distritos metropolitanos autónomos. La revocatoria del mandato será a las autoridades de elección popular. La solicitud de revocatoria del mandato sólo podrá presentarse una vez cumplido el primer año del periodo para el cual fue electa la autoridad cuestionada y antes del último. La recolección de firmas también se iniciará una vez cumplido el primer año de gestión y durante el periodo de gestión de una autoridad podrá realizarse solo un proceso de revocatoria de mandato. Deberá existir el respaldo de no menos del 10% de las personas inscritas en el registro electoral correspondiente.

La participación ciudadana en las Funciones del Estado se realiza a través de veedurías, observatorios y otros mecanismos de control social. La participación ciudadana en los diferentes niveles de gobierno, se realiza a través de consejos, uno de ellos es el consejo nacional para la igualdad que son instancias


LEX ECUADOR λ

integradas paritariamente por representantes del Estado y de la sociedad civil, sin embargo estarán presididos por el Presidente de la República.

Otras formas de participación será a través de los consejos ciudadanos sectoriales, participación a nivel local a través de asambleas locales.

Finalmente, esta Ley también establece los mecanismos de participación ciudadana, como audiencias públicas convocadas en todos los niveles de gobierno; los cabildos populares para discutir asuntos específicos vinculados a la gestión municipal; la silla vacía para participar a través de un representante delegado de la ciudadanía en los debates y toma de decisiones de los gobiernos autónomos.

Finalmente, el control social se realizará a través de veedurías y rendición de cuentas.

12

establecerá la fuente de financiamiento correspondiente. Las instituciones de derecho público son las únicas que se podrán financiar con tasas y contribuciones.

La contratación de deuda pública será autorizada por un comité de deuda y financiamiento de acuerdo con la ley, que definirá su conformación y funcionamiento. El Estado promoverá las instancias para que el poder ciudadano vigile y audite el endeudamiento público.

Se recurrirá al endeudamiento público solo cuando los ingresos fiscales y los recursos provenientes de cooperación internacional sean insuficientes. Con endeudamiento público se financiarán exclusivamente programas y proyectos de inversión para infraestructura o que tengan capacidad financiera de pago. Sólo se podrá refinanciar deuda pública externa, siempre que las nuevas condiciones sean más beneficiosas para el Ecuador.

Fuente: Registro Oficial No. 175 del 20 de Abril de 2010

NOVEDAD LEGISLATIVA CONSTITUCIONAL POLITICA FISCAL Y ENDEUDAMIENTO PÚBLICO Los objetivos de la política fiscal son el financiamiento de servicios, inversión y bienes públicos, la redistribución del ingreso por medio de transferencias, tributos y subsidios adecuados; y, la generación de incentivos para la inversión en los sectores de la economía y producción de bienes y servicios.

Toda norma que financiada con

cree una recursos

obligación públicos

Se prohíbe la estatización de deudas privadas y será el Ejecutivo quien decida si asume o no asume deudas de gobiernos autónomos


LEX ECUADOR λ

INDICADORES ECONOMICOS Reserva Internacional De libre disponibilidad Producto Interno Bruto 2009 Variación del PIB 2009

Mill.US$ 4.092,60 Mil.US$

23,760

%

0,98

PIB Per Cápita 2009 Importaciones a Feb 2010 Exportaciones a Feb 2010

US$ Mill.US$ FOB Mill.US$ FOB

1,696

Balanza Comercial de Febrero 2010 Inflación Abril 2010 Inflación Año 2009 Inflación Promedio Acumulada a Marzo 2010 Tasa Activa Tasa Pasiva Tasa Legal Máximo Convencional Tasa Efectiva Comercial Corporativo

Mil.US$

67.854,92

% %

0.52 8,36 1,34

1,257 1,315

% % % % % %

9,12 4,86 9,13 9,33

9,12 Tasa Efectiva Referencial Comercial PYMES Tasa Efectiva Referencial Consumo

%

Tasa Efectiva Referencial Vivienda Tasa Efectiva Microcrédito Acumulación Ampliada

%

11,39 % 15,97 10,87 %

23,01 Tasa Efectiva Microcrédito Acumulación Simple

%

International Monetary Reserve Gross Domestic Product GDP 2009 Annual GDP Variation Rate 2009 GDP per capita 2009 Total Imports to Nov 2009 Total Exports to Nov 2009 Balance of Service November 2009 Inflation April 2010 Inflation Year 2009 Average Inflation until March 2010 Ask Rate Bid Rate Legal Rate Maximum Conv. Rate Commercial Corporative Effective Rate Commercial PYMES Effective Rate

Mill US$

4.092,60

Mil.US$

23,760

%

0,98

US$ Mill.US$ FOB Mil.US$ FOB

1,696 1,257

Mill.US$

67.854,92

% %

0.52 8,36 1,34

1,315

% % % % % %

9,21 4,86 9,13 9,33

9,12 % 11,39

Consumption Effective Rate

%

Home Effective Rate

%

Microcredit Effective Rate Increased Accumulation

%

Microcredit Effective Rate Simple Accumulation

%

15,97

10,87

23,01

27.85

27,85

ECONOMIC INDICATORS

13

EVENTOS


LEX ECUADOR λ

14

MAYO 28 “Seminario Taller Nuevo Esquema Laboral y de Seguridad Social 2010 y el Impacto de estas reformas en el campo laboral” Organizado por: CIP Capacitación Lugar: Guayaquil, Unipark Hotel. Información: (593-7) 2935-615

MAY 28 “New Labour and Social Security Scheme for 2010 and the impact of these reforms on labor” Organized By: CIP Capacitación Place: Guayaquil, Unipark Hotel Information: (593-7) 2935-615

MAYO 28 “Reformas al Impuesto a la Renta” Organizado por: Excelencia Empresarial Lugar: Quito, Hotel Casino Plaza Información: (593-2) 2559-691

MAY 28 “Reforms to the Income Tax” Organized By: Excelencia Empresarial Place: Quito, Hotel Casino Plaza Information: (593-2) 2559-691

MAYO 29 “NIIF Aplicables a Inventarios y Activos Fijos” Organizado por: Ramos Asociados Auditores Lugar: Quito, Hotel Plaza Best Western Información: (593-4) 2887-603

MAY 29 “IFRS Applicable to Inventories and Assets” Organized By: Ramos Asociados Auditores Place: Quito, Hotel Plaza Best Western Information: (593-4) 2887-603

EVENTS


LEX_ECUADOR_MAY_10