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PROPEDÉUTICA

DISCIPLINAS QUE ESTUDIAN EL FENÓMENO JURÍDICO

ducir, explicándolos y sistematizándolos, los materiales normativos suministrados por la fuente del Derecho vigente" 9. Crítica. La opinión según la cual la ciencia del Derecho sería una disciplina meramente "reproductiva" ha alcanzado tal difusión que no puede ser omitida. Ofrece, sin embargo, serios reparos a la luz de los esclarecinúentos logrados por la iusfilosofía contemporánea. En efecto, dicha generalizada opinión sintetiza la misión de la ciencia jurídica según la concepción racionalista dogmático-estatal--que reducía el Derecho a la ley-, propia de las que podemos denominar escuelas clásicas de la ciencia, concepción en contra de la cual se levantan las escuelas modernas 10. Si el Derecho es la ley, conteniendo ya estas fórmulas conceptuales yestando expresada en palabras, parece claro que la ciencia no podrá ser otra cosa que una reproducción de dichos conceptos y que sólo agregará una mejor formulación, mayor clarificación, una mejor sistematización, etcétera 11. La ciencia del Derecho conocería la ley; pero como este conocimiento no sería otra cosa que una reproducción, resultaría de ello -extremando el argumento hasta sus últimas consecuencias- que el alcance de su tarea sería meramente didáctico, expositivo, ordenador, sistematizador; pero no una auténtica investigación, por lo cual la disciplina declinaría su carácter de ciencia. Esta concepción confluiría en el escepticismo sobre el carácter científico de la jurisprudencia con el famoso alegato del fiscal Van Kirchmann 12 y con la clásica comparación que -en son

de crítica a los procedimientos dogmáticos- hiciera Kantorowicz entre . y 1ateol ' I3 . la cienCIa ogIa La concepción racionalista de la ciencia jurídica, que acabamos de exponer, es trasun~o ?el, r~cionalismo. iusfilosófic~ ..~un sin t~ascende~ el plano de la clenclajundlca, la penuna de esta poslclOn se adVierte no bIen se repara que aunque pueda aparentemente dar cu~nta de~ Derecho q~e promulgan los legisladores, fracasa frente a,las m~llJfe~t~cl~n~s espontaneas del derecho consuetudinario 14. Ademas, la CIenCia jUndlCa no tiene una función puramente expositiva, sistemática, pues le incumbe, además, una tarea de interpretación. Justamente, la materia de la interpretación es el punto crucial en que se advierte en forma llamativa el fracaso de la posición racionalista, dogmática, que cae aquí en la cárcel que ella misma se ha construido: si el Derecho es la ley y ninguna otra cosa, para interpretar a la ley sólo será posible acudir también a la ley, en una vana tentativa de extraer de la misma -y nada más que de la misma-, hasta la última gota de su sentido. La superación de la concepción racionalista sobre la ciencia jurídica se logra advirtiendo que al jurista no le interesa tanto la ley, sino aquello a lo que la ley se refiere, es decir, la conducta de los hombres. De ello no puede desentenderse, pues es su objeto propio de estudio. O dicho en términos de ontología, que la conducta es el Derecho 15. Sólo ~ la luz de este criterio se llega a advertir la parte de verdad que encierran las alusiones dogmático y reproductivo. Lo esencialmente dogmático en la ciencia del Derecho es la admisión de una comunidad que funciona como patrón o canon objetivo del conocimiento. Esta comunidad se manifiesta ya sea en fom1a expresa en la costumbre, por órganos índiferenciados, o bien en forma expresa y reflexi va en la ley, por órganos diferenciados. En ambos casos el jurista subordina su conocimiento de la conducta al de la comunidad y el sentido que en definitiva adjudique a la conducta, al sentido genérico que tenga dicha conducta para la comu-

9 RECASÉNS SICHES, Luis, Los Temas de la Filosofía del Derecho, Barcelona, 1934, págs. 5 y 7. Cfr. también STAMMLER, Rudolf, Tratado de Filosofía del Derecho, Madrid, 1930, pág. 1, sobre Stammler, v. infra, Cap. 20.3.8. 10 Ver Cap. 11. II Tal es también la opinión de Hans Kelsen, jefe de la escuela vienesa, para quien el Derecho es un sistema de normas que a un hecho antecedente imputan una sanción, es decir, un acto coacti vo (v. Caps. 13 y 14). Ahora bien: el órgano legislativo puede formular las normas en una forma que no refleje exactamente esa estructura, por ejemplo, expresando la ley con un futuro ("será penado con") o distribuyendo una sola norma en varios artículos de la ley, etc. Expresar correctamente, en forma de juicios imputativos, este sistema de normas, sería la tarea de la cienciajurídica. Para Kelsen, pues. también, la cienciajurídica tendría una función meramente reproductiva: "Es tarea de la ciencia jurídica la de presentar el Derecho de una comunidad, esto es, el material producido por la autoridad legal a través del proceso legislativo, en la forma de juicios que establezcan que si tales o cuales condiciones se cumplen, entonces talo cual sanción habrá de aplicarse" (KELSEN, Hans, Teoría General del Derecho y del ESlado, Imprenta Universitaria, México, 1958, pág. 46). 12 Escogcmos un párrafo particularmente llamativo de la conferencia de Von Kirchmaon: "Por culpa de la ley positiva los juristas se han convertido en gusanos que sólo viven de madera podrida. Abandonando la madera sana, anidan y tejen en la carcomida. La ciencia, al hacer del azar su objeto, se convierte ella misma en azar: tres palabras rectifi-

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eadoras del legislador y bibliotecas enteras se convierten en papeles inútiles" (KIR. CHMANN, Julius Hermann Von, "El carácter acientífico de la llamada cIencIa del Derecho", en AA. VV., La Ciencia del Derecho, Losada, Buenos Aires, 1949, pág. 2676). Ver infra, Cap. 1 1. 13 KANTOROW1CZ, Hermann, "La lucha por la ciencia del Derecho", en AA.VV., La Ciencia ... , cit.. pág. 357. 14 Son. evidentemente, actitudes completamente distintas leer una ley e investigar la costumbre vigente en un lugar. La unidad de la eienciajurídiea queda destruida, si no consigue señalarse algo común ell ambas actitudes. 15 I~sta es la tesis fundamental de la teoría egológica. Dicha en términos de epistemología: la conducta es el objeto de estudio de la ciencia jurídica .

Introducción al Derecho Parte 1 - AFTALIÓN, VILANOVA Y RAFFO  

ENFOQUE EXISTENCIAL: EL CONOCIMIENTO EN LA VIDA COTIDIANA

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