Issuu on Google+

БАНКРОТСТВО КАК ИНСТРУМЕНТ ПОГЛОЩЕНИЯ: ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

В статье анализируются предпосылки и механизмы поглощения — перехода контроля над бизнесом или активами к другому лицу — через процедуры банкротства. Основное внимание уделено подготовленному враждебному поглощению с использованием механизмов конкурсного производства, приведены примеры поглощения конкретных предприятий в процедурах банкротства. Рассмотрены вопросы прогнозирования хода процедур банкротства.

КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА: банкротство, поглощение, бизнес, дружественное поглощение, враждебное поглощение, процедуры банкротства, наблюдение, конкурсное производство, внешнее управление, имущество компании-банкрота, арбитражный управляющий, замещение активов, юридическое лицо, прогнозирование процедуры банкротства

Новоселов Евгений Витальевич — управляющий партнер «Русского дома кризисного управления» (г. Москва)

4

ЧТО ПОДРАЗУМЕВАЕТСЯ ПОД ПОГЛОЩЕНИЕМ В ПРОЦЕДУРАХ БАНКРОТСТВА? Поглощение — процесс перехода контроля над бизнесом или активами к другому лицу. Для целей дальнейшего анализа выделим два вида поглощений: 1) дружественное; 2) враждебное. Дружественное поглощение предполагает, что существует взаимное согласие двух или более сторон на переход контроля. Стороны полагают, что им лучше сотрудничать, чем противостоять друг другу, и они могут выработать взаимоприемлемое решение. Враждебное поглощение — это поглощение при отсутствии согласия лиц, контролирующих бизнес или активы поглощаемой компании. Предпосылками для враждебного поглощения являются:  экономические — конкретные экономические слабости бизнеса и возможности их использования;

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫМИ ФИНАНСАМИ 01(61)2014


БАНКРОТСТВО КАК ИНСТРУМЕНТ ПОГЛОЩЕНИЯ: ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

 правовые — нарушения законодательства и возможности их использования;  политико-административные — возможности создания критического политико-административного давления на бизнес. Более 90% процедуры банкротства составляет следующая последовательность: наблюдение — конкурсное производство. Целью конкурсного производства является ликвидация юридического лица путем распродажи его имущества. В статье рассматриваются основные варианты поглощения с использованием механизмов конкурсного производства. Необходимо провести границу между поглощением через механизмы конкурсного производства и распродажей имущества широкому кругу покупателей. О поглощении мы будем говорить, если одним покупателем или группой аффилированных покупателей приобретается большая часть имущества или имущество, фактически представляющее собой имущественный комплекс. В процедуре банкротства поглощения будут враждебными в том смысле, что права владельцев компании-банкрота по установлению цены продажи имущества ограничены или их практически нет, как в конкурсном производстве. Враждебное поглощение в рамках банкротства может быть спонтанным и подготовленным. Спонтанное поглощение подразумевает, что покупатель имущества изначально не планировал предпринимать действия по приобретению контроля над имуществом компании-банкрота. Он просто воспользовался ситуацией банкротства и включился в процесс банкротства на стадии продажи имущества по заинтересовавшей его цене. Подготовленное враждебное поглощение предполагает наличие у покупателя имущества изначальной цели его приобрести, активное участие в подготовке и проведении процедур банкротства.

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫМИ ФИНАНСАМИ 01(61)2014

ЧЕМ ВЫГОДНО ПОГЛОЩЕНИЕ ЧЕРЕЗ БАНКРОТСТВО? Поглощение через банкротство имеет ряд существенных выгод. 1. Сама возможность приобрести имущество. Конкурсное производство направлено именно на продажу имущества. Кроме того, не требуется согласие владельцев компании, которые, не попав в ситуацию банкротства, могли вообще ничего не продать. 2. Цена продаваемого имущества, как правило, ниже рыночной цены такого имущества, реализуемого свободно на открытом рынке. Почему? Во-первых, при принудительной продаже имущества в процессе ликвидации период его нахождения на рынке по конкретной цене ограничен во времени, и этот период значительно меньше, чем при свободной продаже. Например, при свободной продаже имущества завода рыночной стоимостью 100 млн руб. оно может продаваться неограниченное время, пока не найдется соответствующий покупатель. В конкурсном производстве через три-четыре месяца после начала продажи имущества на открытых торгах начинается процесс падения цены продажи. Во-вторых, в процедуре конкурсного производства предусмотрен механизм снижения цены продажи, если имущество не продано по цене, установленной независимым оценщиком, — открытые торги путем публичного предложения. Суть его состоит в периодическом снижении цены продажи, пока на имущество не найдется покупатель. В-третьих, оценщика для определения рыночной стоимости имущества привлекает конкурсный управляющий, а не владельцы компании.

КАКИЕ УСЛОВИЯ «ПОМОГАЮТ» ВРАЖДЕБНОМУ ПОГЛОЩЕНИЮ? Условия, способствующие организации враждебного поглощения:

5


Новоселов Е.В.

1) инициатива при введении процедуры банкротства; 2) наличие контроля над более чем 50% от общей задолженности предприятия. Инициирование процедуры банкротства, например, через заявление кредитора о банкротстве компании-должника позволяет заявить для назначения арбитражным судом кандидатуру «своего» арбитражного управляющего. Контроль над задолженностью обеспечивает контроль над собранием кредиторов, т.е. над принятием ключевых решений в процедуре банкротства, в том числе о назначении конкурсного управляющего и особенностях реализации имущества компании-банкрота. Кроме того, значительный размер кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, дает возможность поднимать при необходимости цену имущества на торгах при наличии конкурентов, используя механизм возврата части уплаченных за имущество денег в виде погашения требований по реестру требований кредиторов. Рассмотрим различные механизмы поглощения на примерах из практики проведения процедур банкротства. 1. Замещение активов во внешнем управлении. На крупном заводе в регионе, дочернем предприятии московской компании — бывшего всесоюзного объединения, в ходе внешнего управления на базе всех производственных активов было создано юридическое лицо в форме ОАО. Весь бизнес завода был консолидирован в этом новом предприятии. В ходе внешнего управления было реализовано 100% пакета акций. Произошло поглощение бизнеса покупателем пакета акций. Это пример подготовленного поглощения. 2. Замещение активов в конкурсном производстве. Крупный завод в регионе последовательно прошел процедуры наблюдения, внешнего управления, затем была открыта процедура конкурсного производства. Кредиторами было принято решение о создании на базе имущества

6

предприятия-банкрота нескольких новых юридических лиц в форме ОАО, специализирующихся на разных видах деятельности: металлургия, механообработка, сервисное обслуживание. Продаваться будут 100% пакетов акций, произойдет поглощение имущественных комплексов, принадлежащих предприятию-банкроту. 3. Приобретение имущества, обремененного долгосрочной арендой. Энергоснабжающая компания является практически 100% кредитором теплоснабжающего предприятия. Еще до момента подачи со стороны энергоснабжающей компании заявления о банкротстве она взяла большую часть имущества теплоснабжающей компании в долгосрочную аренду. В конкурсном производстве наиболее «интересное» имущество будет продаваться с обременением в пользу основного кредитора долгосрочной арендой, что практически исключает приобретение этого имущества другим покупателем и позволяет основному кредитору — будущему покупателю фактически устанавливать итоговую цену продажи имущества. Это пример подготовленного поглощения. 4. Продажа имущества как бизнеса. Прибыльный крупный завод в регионе в составе холдинга, лидер своей отрасли, попал в процедуру банкротства как поручитель, не исполнивший обязательства по договору поручительства по многомиллиардному кредиту головной компании холдинга. В ходе конкурсного производства завод продолжал работать и получать прибыль. Основным кредитором — банком было принято решение о реализации всего производственного имущества единым лотом с открытых торгов. К покупателю этого лота в течение нескольких дней после совершения сделки перешли все работники компании-банкрота. Производственная деятельность продолжается в рамках юридического лица — покупателя имущества. Это пример спонтанного поглощения. Какие же процессы поглощения через процедуру банкротства сейчас происходят на российском рынке? Из сообщений в средствах массовой информации можно выделить подготовку

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫМИ ФИНАНСАМИ 01(61)2014


БАНКРОТСТВО КАК ИНСТРУМЕНТ ПОГЛОЩЕНИЯ: ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

поглощения «Красным октябрем» через процедуру банкротства Златоустовского металлургического комбината. Группа «Мечел» передала право управления банкротящимся Златоустовским металлургическим заводом волгоградскому металлургическому предприятию «Красный октябрь», которое будет контролировать деятельность актива. Сама компания «Мечел» не смогла эффективно управлять заводом и обеспечить необходимые инвестиции. Вероятно, «Красный октябрь» не ограничится только управлением текущей деятельностью завода, но и приобретет его активы с торгов в процедуре банкротства1. За рубежом процедура банкротства в качестве инструмента подготовки поглощения используется даже государственными органами. Коммерческий суд признал банкротом крупнейшее промышленное предприятие Черногории — «Комбинат алюминия Подгорица». Задолженность комбината достигает €460 млн при стоимости активов в €180 млн. В числе главных кредиторов предприятия Минфин Черногории, которому комбинат задолжал €148 млн, Центральноевропейская алюминиевая компания, национальная энергетическая компания «Электропривреда», EN+ и ВТБ. Руководство Черногории объявило о намерении сохранить комбинат ввиду его социальной значимости. По мнению экспертов, в ближайшей перспективе комбинат не будет остановлен, и правительство начнет поиски инвестора, который будет готов приобрести предприятие целиком2.

МОЖНО ЛИ ПРЕДУГАДАТЬ ХОД ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА? Когда вы являетесь лицом, чьи интересы затрагивает процедура банкротства, возникает вопрос: можно ли предугадать развитие событий в процедуре банкротства в самом ее начале или до ее начала? 1 2

При прогнозировании банкротства необходимо учитывать возможность реализации процедуры банкротства по различным сценариям. Закон о банкротстве предусматривает ряд событий, в которых возможен выбор из разных алгоритмов реализации последующих действий (например, первое собрание кредиторов, заключение мирового соглашения, отстранение арбитражного управляющего и т.п.). Чаще всего сценарное прогнозирование применяется в случае крупного банкротства, участники которого теоретически располагают ресурсами для реализации того или иного сценария. Основные ошибки при прогнозировании процедур банкротства возникают вследствие:  неполноты исходных данных для анализа и прогнозирования;  неправильной интерпретации исходных данных;  неправильной интерпретации результатов анализа данных;  неправильной интерпретации установленных законодательством о банкротстве алгоритмов и процедур. Системное прогнозирование процедуры банкротства — непростой процесс. Необходимое условие его успешности — письменная форма изложения. Она дает возможность дополнять документ без потери информации и облегчает восприятие данных для участников процесса принятия решений. Мы используем документ под названием «Заключение о перспективах процедуры банкротства», который имеет следующую примерную структуру:  введение в проблему;  исходные данные для анализа;  аналитическая часть;  прогноз развития процедуры;  основные выводы.

Управление банкротством. — http://expert.ru/ural/2013/48/upravlenie-bankrotstvom/. Обанкротили. — expert.ru/2013/10/9/obankrotili/.

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫМИ ФИНАНСАМИ 01(61)2014

7


Новоселов Е.В.

Прогнозный сценарий процедуры банкротства — это последовательность действий участников процедуры с указанием сроков и ответственных лиц.

8

По нашему опыту, ход практически любой процедуры банкротства при наличии достаточно полных исходных данных прогнозируется с точностью до 80–90%.

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫМИ ФИНАНСАМИ 01(61)2014


Банкротство как инструмент поглощения: практические аспекты