Page 1


Здравствуйте, уважаемые коллеги! Как показывает практика, юрисконсультам ежедневно приходится решать многочисленные задачи хозяйственной деятельности организации. Некоторые кажутся банальными, но в любой из них есть свои нюансы. А сколько умения и сил необходимо для убеждения в вашей правоте специалистов бухгалтерии, отдела кадров и других служб. На поиски этих решений нередко тратится масса времени. Редакция журнала поможет вам получать готовые решения ежедневных проблем. Лучшим подтверждением этому послужат публикации номера, который вы держите в руках.

Сегодня в номере: Как составить третейское соглашение: практическое руководство Сейчас в правовой практике существуют разнообразные возможности урегулирования споров, вытекающих из хозяйственных договоров. Третейское разбирательство – одна из них. Из статьи вы узнаете, как правильно и юридически грамотно составить третейскую оговорку в договоре, чтобы максимально корректно уладить конфликтную ситуацию, не обращаясь в суд.

Что делать, если лицензия «под угрозой»? Что делать, если в результате проверки у субъекта хозяйствования отзывают лицензию? В каких случаях государственный орган, выдавший лицензию, вправе ее отозвать, а в каких – нет? Если у вас возникают подобные вопросы, то данный материал поможет вам найти ответы на них. Проверка и оценка иностранного контрагента до сделки: минимизируем риски Одной из часто встречающихся проблем, возникающих при подготовке внешнеторговых договоров, а часто и на стадии выбора зарубежного партнера или контрагента, является получение достоверной и объективной информации об интересуемой иностранной компании. Какие возможности по проверке и оценке иностранного партнера есть у белорусского субъекта хозяйствования, читайте в данном материале. Временный ввоз транспортного средства. Что нужно знать, чтобы не заплатить слишком дорого? С 23 апреля 2014 г. в Беларуси существенно изменилось таможенное законодательство. Мы предлагаем вам подробный анализ практической ситуации по ввозу транспортного средства в режиме временного ввоза с комментариями, основанными как на ранее действовавшем, так и на новом таможенном законе. Ситуация остается актуальной независимо от произошедших изменений.

С уважением, редакция журнала «Я – юрисконсульт организации» P.S. Журнал «Я – юрисконсульт организации» № 2 выйдет 19 мая 2014 г.


Cодержание Новости ....................................................... 2 Юридическая практика Как составить третейское соглашение: практическое руководство. Родич М. ........... 6 Как использовать изображения, логотипы и товарные знаки в рекламе: правовые вопросы и практическая реализация. Шакель Н. ............................14 Разграничение полномочий директора. Правовые основания и практическая реализация. Кучма Т. ...............................20

Вопрос-ответ ..........................................24 Судебная практика Расторжение договора аренды: «подводные камни» договорных отношений. Кудрявец Ю. ..........................40

Я – юрисконсульт организации Профессиональный практический журнал для юрисконсульта Выходит 1 раз в месяц № 1 (1) апрель 2014 года Издается с апреля 2014 года

Учредитель ООО «АГЕНТСТВО ВЛАДИМИРА ГРЕВЦОВА» Главный редактор Нина Владимировна Гетман Выпускающий редактор Юлия Кудрявец Адрес редакции: 220020, г. Минск, ул. Нарочанская, 11-2, комн. 21а. Тел.: (017) 209-69-01 (отд. подписки), Рекламная служба: тел. (017) 209-65-55. Адрес для писем в редакцию: 220020, г. Минск, а/я 82 («Главный Бухгалтер»). E-mail: gb@agvg.by Адрес сайта: www.gb.by Филиалы ООО «АГЕНТСТВО ВЛАДИМИРА ГРЕВЦОВА»: Барановичи: ул. Гагарина, 19-303, Брест: б-р Шевченко, 6-231, тел. (0162) 22-15-34, Витебск: ул. Ленина, 6а-7, тел. (0212) 37-37-22, Гомель: Привокзальная пл., 1-821, тел. (0232) 71-72-94, Гродно: ул. Карла Маркса, д. 31-1, каб. 211, Могилев: пер. Комиссариатский, 5-203, тел. (0222) 25-35-15.

Работник восстановлен на работе. Что наниматель сделал неправильно? Яловая В. ...........................44

Справочник Что делать, если лицензия «под угрозой». Евменчикова О. .................48

Советы опытного специалиста Временный ввоз транспортного средства. Что нужно знать, чтобы не заплатить слишком дорого. Кучма Т. ........................51 Проверка и оценка иностранного контрагента до сделки: минимизируем риски. Кез В. ............................................55

Экспертный взгляд Новации в исчислении и уплате налога при упрощенной системе налогообложения в 2014 году. Савельев Н. ...........................60

Подписные индексы РУП «Белпочта»: для индивидуальных подписчиков – 00991; для ведомственных подписчиков – 009912. Свидетельство о регистрации средства массовой информации № 1679 от 26.12.2013 г., выданное Министерством информации РБ. Издатель ООО «АГЕНТСТВО ВЛАДИМИРА ГРЕВЦОВА» Директор Алексей Павлов Компьютерная верстка Елена Пашук Корректура Виктория Горбачева Подписано в печать 21.04.2014. Формат 60×84 1/8. Бумага офсетная № 1. Печать офсетная. Усл. печ. л. 7,44. Тираж 650 экз. Зак. № 0597. Цена свободная. Отпечатано ОАО «Промпечать». 220049, Минск, ул. Черняховского, 3, ЛП № 02330/233 от 11.03.2009. Материалы со знаком Р печатаются на правах рекламы. Редакция не несет ответственности за достоверность информации рекламных материалов. Публикуемые материалы отражают мнения их авторов. Редакция обладает исключительными правами на использование аналитических материалов, опубликованных в журнале. Воспроизведение материалов без письменного разрешения редакции запрещено. © ООО «АГЕНТСТВО ВЛАДИМИРА ГРЕВЦОВА», 2014


Новости

Профессиональные новости Таможенное регулирование – без Таможенного кодекса Республики Беларусь С 23 апреля утратили силу Таможенный кодекс Республики Беларусь и Закон Республики Беларусь от 03.02.1993 № 2151-XII «О Таможенном тарифе». С этой даты вступил в силу Закон Республики Беларусь от 10.01.2014 № 129-З «О таможенном регулировании в Республике Беларусь». Данный Закон регулирует только те вопросы в сфере таможенного дела, которые отнесены к компетенции национального законодательства государств – членов Таможенного союза либо не урегулированы таможенным законодательством Таможенного союза. В частности, определен статус квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, конкретизированы роль и место филиалов банков и структурных подразделений банков при выдаче банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов.

ЧУП изменили наименования. Что дальше? 30 апреля должна завершиться кампания по переименованию частных унитарных предприятий, учредителями которых являются юрлица, в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 24.01.2013 № 2. Они должны удалить из своего наименования слово «частное», так как «частными» теперь могут называться только унитарные предприятия, учрежденные физлицами. Смена наименования потребует дальнейших действий: – не забудьте про печати и штампы; – убедитесь в том, что регистрирующий орган уведомил о ваших переменах инспекцию МНС, органы статистики и ФСЗН; – о смене наименования сообщите незамедлительно в банк; в месячный срок – в Белгосстрах, а информацию о неиспользованных бланках документов с определенной степенью защиты – в ИМНС; – проведите ревизию разрешительных документов, в т.ч. лицензий, сертификатов собственного производства, разрешений Нацбанка и т.д.; – не забудьте внести изменения в трудовые договоры (контракты) и трудовые книжки.

2

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Новости

Аттестация юристов и риэлтеров Получить в Минюсте свидетельство об аттестации юриста вправе гражданин Республики Беларусь, имеющий высшее юридическое образование и стаж не менее 1 года по юридической специальности. Обязательным условием является успешная сдача претендентом аттестационного экзамена в Минюсте. Это предусмотрено постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 07.03.2014 № 58 «О некоторых вопросах лицензирования деятельности по оказанию юридических услуг». Что касается свидетельства об аттестации риэлтера, то его Минюст выдает как гражданам Республики Беларусь, так и иностранным гражданам, лицам без гражданства, постоянно проживающим в Республике Беларусь. При этом необходимы: – высшее, как правило, юридическое, экономическое образование или образование по профилю образования «Архитектура и строительство»; – стаж работы не менее 1 года по специальности, соответствующей образованию, либо в качестве агента по операциям с недвижимостью; – при намерении оказывать риэлтерские услуги, составляющие лицензируемый вид деятельности по оказанию юридических услуг, работать по найму, в порядке, установленном законодательством; – сдать аттестационный экзамен в Минюсте.

Популярное нарушение права на товарный знак Одно из наиболее популярных нарушений права на товарный знак в Беларуси – это регистрация интернет-доменов под именами известных мировых марок. По информации БелТА, об этом сообщила журналистам адвокат Минской областной коллегии адвокатов Анжела Ратнер. «В Беларуси были случаи регистрации доменных имен google.by и samsung.by. Конечно же, это нарушения. Такие дела рассматривались в судах. Нарушения были прекращены», – сказала А. Ратнер. В свою очередь адвокат специализированной юридической консультации № 4 по вопросам интеллектуальной собственности Минской городской коллегии адвокатов Евгений Портной отметил, что в данном вопросе не все так однозначно. «Что касается доменного имени, то этот вопрос регулируется подведомственным нормативным актом, и по сути принцип получения гражданских прав на его администрирование основан на подаче заявления в соответствующие органы. Кто обратился раньше, тот имеет право использовать доменное имя», – сказал адвокат. Он добавил, что не во всех случаях исключительное право на товарный знак означает прекращение права на использование домена для другой стороны. Источник: БелТА Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

3


Новости

Расскажите коллегам о важных изменениях Бухгалтеру…

…что порядок переоценки имущества будет зависеть от вида имущества Так, для зданий, сооружений, передаточных устройств (являющихся отдельными видами основных средств или доходных вложений в материальные активы) установлен критерий, при достижении которого переоценка будет являться обязательной: уровень инфляции за период с даты проведения последней переоценки, осуществленной в обязательном порядке, должен составлять 100 % и более. При недостижении указанного критерия проведение переоценки будет производиться по решению организации или собственника имущества. В отношении всех иных видов основных средств и доходных вложений (кроме зданий, сооружений, передаточных устройств), а также оборудования к установке переоценка будет проводиться по решению организации или собственника имущества. Источник: Указ Президента Республики Беларусь от 16.01.2014 № 37

4

Специалисту по рекламе…

Всем, уплачивающим утилизационный сбор…

…что условия государственной поддержки участников выставок станут проще С 21 июня упрощается механизм оказания государственной финансовой поддержки предпринимателям в виде возмещения части расходов, связанных с участием в выставочно-ярмарочных мероприятиях либо с их организацией. Для получения государственной поддержки не требуется обязательный отчет об участии в выставке или ярмарке, отменен обязательный срок подачи документов, подтверждающих участие и оплату расходов на организацию либо участие в них. Кстати, новые предельные значения выручки для обращения за господдержкой в 2014 г. составят: для индивидуальных предпринимателей – 2,5 млрд. руб.; для микроорганизаций – 16,8 млрд. руб.; для малых организаций – 61,8 млрд. руб.

…как правильно определить ставку сбора Транспортное средство с рабочим объемом двигателя 2 000 см3 относится к группе «от 1 000 до 2 000 см3»; транспортное средство массой 3,5 т ровно – к группе «от 2,5 до 3,5 т»; транспортное средство, с момента выпуска которого прошло 3 года ровно, – к группе «до 3 лет». Кстати, удобный способ уплаты утилизационного сбора за ввозимые (ввезенные) на территорию Республики Беларусь транспортные средства, а также пени за несвоевременную уплату такого сбора – система «Расчет» единого расчетного и информационного пространства (ЕРИП). В дерево услуг ЕРИП данный вид платежа «02013 Утилизационный сбор за транспортные средства, ввозимые (ввезенные) на территорию Республики Беларусь» включен в раздел «Таможенные платежи».

Источники: Указ Президента Республики Беларусь от 17.03.2014 № 126; постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14.03.2014 № 218

Источник: приложение к постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 27.02.2014 № 172

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Новости

Снабженцу…

…где можно купить дефицитное сырье отечественного производства ГО «Белресурсы» готово организовать поставки (вне биржевых торгов) сырья отечественного производства для субъектов малого и среднего предпринимательства. Речь идет о ликвидном сырье, которое является дефицитным и которое невозможно напрямую купить на таких предприятиях, как «Нафтан», «Полимир» и т.д. Форма заявки на приобретение продукции (сырья) на специальной площадке ГО «Белресурсы», инструкция по ее заполнению и адреса электронной почты указаны на сайте ГО «Белресурсы» в разделе «Поставки партий сырья и материалов для обеспечения потребности субъектов малого и среднего предпринимательства Республики Беларусь вне биржевых торгов». Источник: http://www.belres.by/Postavki.html

Экономисту…

…о подготовке бизнеспланов инвестиционных проектов По информации прессслужбы Совета Министров Республики Беларусь, Премьер-министр вернул на доработку подготовленное Минэкономики положение о порядке организации разработки, утверждения и рассмотрения бизнес-планов инвестиционных проектов, отметив, что проект не даст предполагаемого эффекта. По его словам, без балансов производства и потребления – глобальных и региональных – невозможно сделать вывод об эффективности проекта, так как именно спрос и предложение являются определяющими факторами. Кроме того, глава Правительства поручил предусмотреть в соответствующем проекте постановления Совета Министров Республики Беларусь персональную ответственность разработчиков и согласующих госорганов за качество разрабатываемых бизнес-планов. Источник: пресс-служба Совета Министров Республики Беларусь

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Финансовому директору… ...о вариантах инвестиций в земельные участки в Минске В течение 2014 г. в Минске на аукционы в столице выставят 162 земельных участка. Из них 112 участков предлагаются на праве заключения договоров аренды, 24 – на праве проектирования, 26 – на продажу в частную собственность. Аукционы проводятся в соответствии с Положением о порядке организации и проведения аукционов по продаже земельных участков в частную собственность, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.03.2008 № 462. Лицо, желающее принять участие в аукционе, обязано подать необходимый пакет документов, а также подписать с организатором торгов соглашение, определяющее взаимные права и обязанности сторон в процессе подготовки и проведения аукциона. Порядок осмотра земельного участка осуществляет участник аукциона по согласованию с организатором торгов.

5


Юридическая практика

Как составить третейское соглашение: практическое руководство Возможностью разрешения хозяйственных споров посредством третейского разбирательства, закрепленной в Законе о третейских судах*, белорусские субъекты хозяйствования могут воспользоваться не только во взаимоотношениях с нерезидентами, но и в случаях, если конфликтная ситуация возникла в договорных отношениях резидентов между собой. Закон о третейских судах вступил в силу сравнительно недавно. В связи с этим у многих белорусских практикующих юристов на данный момент отсутствует как четкое осознание преимуществ нового института урегулирования споров, так и понимание того, каким образом наиболее рационально использовать его возможности и как на практике реализовать право субъекта хозяйствования на обращение в третейские суды.

П

рактически все третейские разбирательства возникают на основании третейского соглашения, являющегося частью хозяйственного договора – третейской оговорки. Также возможно и обращение сторон в третейский суд в результате заключения третейского соглашения по факту возникновения спора. Принимая во внимание то обстоятельство, что заключение третейского соглашения после возникновения конфликта маловероятно, настоятельно рекомендуем согласовывать передачу споров на рассмотрение третейскому суду на стадии заключения хозяйственного договора. Достигнув договоренности о передаче потенциальных споров на рассмотрение третейского суда, стороны могут: – во-первых, воспользоваться типовыми третейскими соглашениями постоянно действующих третейских судов; – во-вторых, самостоятельно составить собственное третейское соглашение на любых условиях. На практике наиболее часто используется именно вторая опция. Третейские соглашения могут быть очень короткими, очень длинными либо средними. В большинстве случаев наиболее разумным подходом является составление относительно короткого тре* Закон Республики Беларусь от 18.07.2011 № 301-З «О третейских судах» (далее – Закон о третейских судах).

6

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

тейского соглашения, идентичного или существенно базирующегося на одной из типовых третейских оговорок, рекомендуемых третейскими судами. Формулировки типовых третейских оговорок позволяют избежать двоякого толкования их положений, внутренних нестыковок, пробелов и иных дефектов, которые могут повлиять на возможность применения соглашения. Они также включают отсылку к конкретному регламенту третейского суда, где обычно уже определен широкий перечень вопросов, по которым сами стороны не всегда могут достигнуть взаимоприемлемого соглашения. По этим причинам практически всегда избегайте длинных третейских соглашений и положитесь на краткие и содержащие всю необходимую информацию типовые оговорки. Вносите изменения и дополнения в типовые оговорки с осторожностью во избежание непредвиденных несоответствий, конфликтов или подобных проблем. Рекомендуем применять типовые оговорки дословно, если только нет особых причин на внесение изменений. Какой бы базовый подход к составлению третейского соглашения не был избран, существует ряд вопросов, подлежащих согласованию сторонами на стадии его обсуждения. В целом составляющие третейского соглашения можно условно разделить на обязательные и факультативные. Обязательными являются либо те, без которых третейское соглашение будет недействительным, либо те, отсутствие которых существенно усложнит или замедлит третейское разбирательство. Факультативные составляющие третейского соглашения могут либо приобретать специфическую ценность при рассмотрении отдельных категорий споров, либо использоваться для обеспечения преимущества одной из сторон в споре. Остановимся подробнее на обязательных составляющих.

Общие рекомендации по составлению соглашения о разрешении споров третейским судом Любое третейское соглашение должно в обязательном порядке содержать указание на достижение сторонами договоренности передать возможные споры на рассмотрение именно третейскому суду. Данный элемент позволяет исключить компетенцию национальных государственных судебных органов либо внесудебных органов по разрешению споров (медиаторы, консультанты и т.д.). При отсутствии в договоре прямого указания на третейское разрешение споров как однозначно согласованный сторонами способ урегулирования разногласий спор по такому договору будет рассматриваться государственным судом по правилам национального судопроизводства. Любая двусмысленность или неоднозначность (в т.ч. некорректно сформулированная альтернатива) может в итоге привести к невозможности третейского разрешения спора. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

7


Юридическая практика

Опасным является и указание на условность договоренности сторон о передаче споров на рассмотрение третейского суда, например: «Все споры, которые возникли или могут возникнуть из настоящего договора, могут быть переданы на рассмотрение третейскому суду». Третейское соглашение должно исчерпывающе устанавливать обязательность и исключительность компетенции только третейского суда в отношении споров между сторонами. То есть правильным будет сформулировать в оговорке соответствующее положение следующим образом: «…споры… подлежат разрешению в третейском суде…».

Рекомендации по объему третейского соглашения Следующим обязательным для третейского соглашения компонентом является определение сторонами категорий споров, подлежащих рассмотрению третейским судом, и адекватное закрепление достигнутых договоренностей в третейском соглашении. Так, укажите, все ли споры, вытекающие из конкретного договора, охватываются соглашением, или только те, которые основаны на отдельных положениях договора, или, например, только споры о действительности договора. На этом этапе рекомендуем наиболее полно указать категории возможных споров, на которые стороны хотели бы распространить действие третейского соглашения. Однако обращаем внимание, что зачастую такое перечисление приводит к непреднамеренному исключению отдельных споров из компетенции третейского суда и, как следствие, к их рассмотрению государственным судом. В то же время намеренное исключение в третейской оговорке отдельных категорий споров из компетенции третейского суда возможно. Имейте в виду, что такое исключение может быть использовано недобросовестной стороной для инициирования параллельных судопроизводств, затягивания разбирательств, основанных на оспаривании юрисдикции судов на рассмотрение конкретной категории спора, препятствуя своевременному и эффективному разрешению спорной ситуации. С учетом вышеизложенного наиболее распространенным вариантом является подчинение третейскому соглашению всех споров, возникающих из правоотношений сторон, основанных на конкретном договоре. Для этого используйте максимально широкую формулировку: «Все споры, требования, разногласия и противоречия*, вытекающие из настоящего договора, или в связи с ним…». Отдельные правовые системы проводят четкие различия между спорами, разногласиями, требованиями и противоречиями. Такое перечисление позволит минимизировать риск невозможности рассмотрения возникшей спорной ситуации третейским судом. *

8

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

По желанию указанную формулировку можно дополнить «…включая, но не ограничиваясь спорами о его заключении, действительности, нарушении, прекращении…». Третейские разбирательства, как национальные, так и международные, могут осуществляться: – постоянно действующим третейским судом (администрирует* рассмотрение споров и имеет соответствующий процедурный регламент); – третейским судом, образованным для разрешения конкретного спора (отсутствует администрирующий орган и регламент, при рассмотрении споров полагаются на сотрудничество сторон, в отсутствие которого решение конкретных вопросов, например назначение третейских судей, может быть передано на откуп государственным судебным органам). Следовательно, достигнув договоренности о передаче споров на рассмотрение третейского суда, необходимо выбрать вид третейского суда. Не вдаваясь в детальный анализ преимуществ и недостатков обоих видов, отметим, что предпочтительным является рассмотрение споров постоянно действующим судом, как более предсказуемым, стабильным и обладающим более высоким уровнем профессиональной экспертизы. Если к тому нет действительно существенных аргументов, сторонам хозяйственных договоров рекомендуем выбирать постоянно действующий третейский суд, а не утруждать себя конструированием специально для конкретного случая отдельного третейского форума. В случае согласования постоянно действующего третейского суда стороны должны выбрать конкретный суд и корректно указать его наименование в третейском соглашении. Сведения о постоянно действующих в Республике Беларусь третейских судах содержатся в Реестре третейских судей и постоянно действующих третейских судов** (далее – Реестр третейских судов), ведение которого осуществляет Минюст. На выбор конкретного третейского суда в реальности влияет целый ряд как объективных, так и субъективных факторов, включая авторитетность форума, размер третейских расходов и т.п. Отдельно отметим важность точного указания наименования третейского суда, так как в его отсутствие третейская оговорка может оказаться недействительной и (или) неисполнимой. Также рекомендуем включать в третейское соглашение указание на * Назначение третейских судей (в случаях, предусмотренных третейским соглашением или непринятия соответствующих решений одной из сторон), перенаправление корреспонденции и документов, решение ряда организационных вопросов, таких как принятие исковых заявлений, получение сборов и т.д. ** Размещен на официальном сайте Минюста http://www.minjust.by/ru/ site_menu/tret_syd.

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

9


Юридическая практика

обязательность применения к рассмотрению споров регламента соответствующего избранного третейского суда, правильно его поименовав и указав при необходимости, в какой редакции стороны желают применять регламент (в действующей на момент рассмотрения спора или на момент заключения договора либо другой). Обозначим также и проблематику существования так называемых альтернативных третейских оговорок – компромиссных решений, принимаемых сторонами, неспособными идти на уступки и согласовать «нейтральный» форум. Результатом такого компромисса будет оговорка, предусматривающая возможность разрешения спора различными третейскими (а иногда и государственными) судами в зависимости от выбора сторон, их местонахождения, роли в споре и т.п. На поверку кажущаяся разумность такого компромисса очень часто оказывается иллюзорной и приводит к излишним расходам, связанным с параллельными третейскими разбирательствами, поскольку каждая из сторон в конфликтной ситуации скорее всего предпочтет обратиться в «свой» суд, нежели в суд, предложенный контрагентом. Стороны, выбравшие третейское разбирательство судом, образованным для разрешения конкретного спора, должны иметь в виду, что его основным недостатком считается высокая степень зависимости от тщательности и полноты третейского соглашения, все необходимые элементы которого не могут быть полноценно освещены в рамках данной статьи.

Рекомендации по месту проведения третейского разбирательства Поскольку третейские суды при проведении разбирательств не связаны обязательством проведения разбирательства в месте их регистрации, укажите в третейском соглашении место проведения третейского разбирательства. Особую важность грамотный выбор места имеет при заключении хозяйственных договоров с нерезидентами. Такой выбор должен основываться на практических и правовых соображениях. К практическим соображениям можно отнести транспортную доступность места всем лицам, вовлеченным в разбирательство, наличие технических возможностей для проведения заседаний, близкое расположение свидетелей и доказательств, знакомство сторон с языком и культурой, готовность квалифицированных третейских судей участвовать в разбирательстве в данном месте, доступность сопроводительных услуг (стенографисты, переводчики и др.). Однако наибольшее значение при выборе места третейского разбирательства имеют правовые соображения. Выбранное место будет местом формального принятия третейским судом решения и юрис-

10

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

дикцией, чьим законам, как правило, подчиняется третейское разбирательство и все вопросы по оспариванию решения третейского суда. С учетом вышеизложенного рекомендуем включить в третейское соглашение следующую формулировку: «Место третейского разбирательства – [город, страна]». Таким образом, третейское соглашение, содержащее необходимый минимум компонентов, с учетом вышеизложенных рекомендаций может выглядеть следующим образом: «Все споры, требования, разногласия и противоречия, вытекающие из настоящего договора или в связи с ним, включая, но не ограничиваясь спорами о его заключении, действительности, нарушении, прекращении, подлежат разрешению в Постоянно действующем третейском суде [полное наименование] в соответствии с его Регламентом. Место третейского разбирательства – [город, страна]». Поскольку разрешение спора третейским судом зависит от воли сторон, стороны могут предусмотреть в третейском соглашении порядок рассмотрения спора, который отвечает их особым потребностям. Это отражается в факультативных условиях соглашения. Так, в третейском соглашении могут содержаться сведения о количестве третейских судей, порядке их назначения и квалификации, языке третейского разбирательства и иные сведения, предусмотренные Законом о третейских судах. В случае отсутствия факультативных условий в третейском соглашении все вопросы будут разрешаться в соответствии с избранным сторонами Регламентом либо разрешаться третейским судом или третейскими судьями, что в некотором роде лишает стороны контроля над третейским разбирательством, но никак не возможности обратиться в третейский суд.

Рекомендации относительно факультативных элементов третейского соглашения Количество, порядок назначения и квалификация третейских судей Включая соответствующие указания в третейское соглашение, сторонам следует указать число судей – обычно 1 или 3, но всегда нечетное число. На практике число судей влияет на общие расходы, продолжительность, а иногда и на качество третейского разбирательства*. Основными факторами, определяющими целесообразность назначения Разбирательства с большим количеством третейских судей практически неизбежно будут более длительными и дорогостоящими, по сравнению с разбирательством, проводимым единоличным судьей. Однако третейский суд в составе 3 и более судей может быть более подготовлен к рассмотрению сложных фактических и правовых вопросов, что снижает риск вынесения необъективного решения. Кроме того, выбор каждой из сторон своего судьи дает возможность больше контролировать третейское разбирательство. *

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

11


Юридическая практика

более чем одного третейского судьи, являются предполагаемые цена иска и сложность дела. Для эффективного третейского соглашения (особенно при образовании третейского суда для разрешения конкретного спора) укажите порядок назначения третейских судей, а также временные пределы, в которые такие назначения должны быть сделаны. Из практических соображений рекомендуем отказаться от совместного назначения сторонами одного или нескольких судей ввиду высокой вероятности отсутствия консенсуса по данному вопросу у сторон по факту возникновения спорной ситуации. Если третейский судья обладает специальными навыками (знание иностранных языков, техническое образование и т.п.), также укажите это в третейском соглашении. Однако будьте предельно осторожны при предъявлении дополнительных требований к кандидатурам, поскольку найти судей, обладающих всеми описанными в третейском соглашении качествами, практически невозможно. С учетом вышеизложенного рекомендуем следующую формулировку для третейского соглашения: «Количество третейских судей – 3. Одного судью назначает истец в исковом заявлении. Второго назначает ответчик в течение [30] календарных дней от даты получения искового заявления, а третьего, который действует в качестве председательствующего судьи, выбирают двое назначенных судей в течение [30] календарных дней от даты назначения второго третейского судьи. Если какой-либо из судей не был назначен в установленный срок либо возникнет необходимость в замене судьи, его назначение осуществляет [председатель постоянно действующего третейского суда]».

Язык третейского разбирательства Третейские соглашения во внешнеторговых контрактах, стороны которых говорят на разных языках или на языке, отличном от языка места третейского разбирательства, должны, как правило, содержать указание на язык (один или несколько) разбирательства и решения третейского суда. Выбор языка рекомендуем осуществлять исходя из следующих критериев: язык договора и связанной с ним документации; как повлияет выбор языка на наличие квалифицированных третейских судей и юристов. Как правило, языком разбирательства является язык договора (в многоязычных договорах – язык превалирующей при разночтениях версии). Указывать несколько языков в качестве языка третейского разбирательства рекомендуем с осторожностью, так как на практике зачастую возникают трудности с подбором судей, способных вести разбирательство на 2 языках, а необходимость устного и письменного перевода, как правило, увеличивает расходы и затягивает разбирательство. Как вариант, можно определить один из языков в качестве языка

12

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

разбирательства, указав, что документы на другом языке могут быть представлены без перевода. С учетом вышеизложенного рекомендуем следующую оговорку: «Язык третейского разбирательства – [русский]».

Выбор права: право, применимое к договору и вытекающим из него спорам, право, применимое к третейскому соглашению и к третейскому разбирательству Во внешнеторговом договоре важно, чтобы стороны указали право, применимое к нему и вытекающим из него спорам (материальное право). Отсутствие заранее определенного применимого права может сделать рассмотрение споров существенно более сложным, неопределенным и дорогостоящим. Поскольку выбор сторонами материального права не охватывает вопросы проведения самого третейского разбирательства (процессуальное право), оговорку о применимом праве рекомендуем прописывать в договоре отдельным пунктом, а не как часть третейского соглашения. Такое оформление позволит избежать путаницы относительно того, намеревались ли стороны подчинить выбранному праву и процессуальную сторону третейского разбирательства. Поскольку выбор сторонами материального права не охватывает вопросы процессуального законодательства или законодательства о третейских разбирательствах, в отсутствие соглашения об ином таким правом является право места третейского разбирательства. Хотя стороны и могут предусмотреть иное право, регулирующее вопросы порядка проведения третейского разбирательства (включая вопросы обжалования решения и отвода судей), это крайне редко является целесообразным. Рекомендуем в договоре использовать следующую формулировку: «Настоящий договор и все споры, вытекающие из него или в связи с ним, регулируются правом [Республики Беларусь]». Помимо вышеизложенного есть много дополнительных возможностей, которые стороны могут учесть при составлении третейского соглашения, например полномочия третейского суда и национальных судов в отношении временных и обеспечительных мер, представление документов, вопросы конфиденциальности, распределение расходов и сборов и многие другие, подробные рекомендации по оформлению которых вполне достойны отдельного материала. Следование изложенным выше рекомендациям по базовым условиям позволит избежать ошибок при составлении выгодных сторонам третейских соглашений. Мария Родич, старший юрист ИООО «Сорайнен и партнеры», магистр права Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

13


Юридическая практика

Как использовать изображения, логотипы и товарные знаки в рекламе: правовые вопросы и практическая реализация

Д

еятельность субъектов хозяйствования по продвижению себя, своих товаров и услуг путем создания и размещения рекламной продукции требует соблюдения законодательства в сфере интеллектуальной собственности. В данной статье мы рассмотрим, как правильно оформить договоры с автором или владельцем авторского права. Cитуация В преддверии мероприятия, на котором планируется осуществить рекламную кампанию (новых товаров, работ, услуг), сотрудник организации создал изображение, которое удачно отражает суть рекламируемого объекта. Возможности нанимателя по использованию такого изображения будут зависеть от того, можно ли рассматривать такое произведение как служебное или нет. Далее следует решить вопрос о необходимости регистрации его в качестве товарного знака. При этом проведение рекламной кампании должно осуществляться с учетом имеющихся в законодательстве о рекламе требований, связанных с использованием в ней объектов интеллектуальной собственности.

Остановимся на некоторых наиболее часто встречающихся в такой ситуации проблемах и рассмотрим их возможные решения.

Справочно: авторское право распространяется на произведения, существующие в какой-либо объективной форме, в частности, изображения: рисунок, эскиз, картина, карта, план, чертеж, кино-, теле-, видео-, фотокадр и др. (п. 2 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве)).

14

Является ли изображение, созданное в рамках выполнения должностных обязанностей, объектом авторского права? По общему правилу изображение (в т.ч. рисунок), по своей сути, является объектом авторского права. Во-первых, произведение должно быть выражено в объективной форме. К числу объективных Законом об авторском праве прямо отнесена и электронная (в т.ч. цифровая) форма. Таким образом, даже созданное с помощью компьютерных средств изображение будет подлежать авторско-правовой охране. Во-вторых, для того чтобы подлежать охране, произведение должно быть создано творческим трудом автора. Очевидно, что творческими не будут признаны произведения, скопированные у третьих лиц. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

Так, белорусской судебной практике известен пример, когда суд отказал в иске о признании права авторства за истцом, который выполнил работу по созданию рисунков для учебного пособия, но не был указан в качестве автора в издании. Ответчик заявил, что рисунки не являются объектами авторского права, так как созданы в результате технической работы путем копирования рисунков из энциклопедии и ранее изданных учебных пособий, а также рисунков, находящихся в сети Интернет. С учетом проведенной судебной искусствоведческой экспертизы суд пришел к выводу, что рисунки не являются результатом творческой деятельности, не охраняются авторским правом, а истец не обладает в отношении их авторскими правами. Таким образом, в удовлетворении иска было отказано*.

Кому принадлежат права на нарисованный работником организации логотип (изображение)? Авторское право на произведение возникает в силу факта его создания (ст. 8 Закона об авторском праве). Однако для выяснения возможностей по дальнейшему использованию изображения необходимо принимать во внимание обстоятельства его создания. Если автор создает произведение (изображение) по заданию нанимателя или в порядке выполнения обязанностей, обусловленных трудовым договором, то такое произведение будет признаваться служебным (ст. 4 и 17 Закона об авторском праве). Как следствие, решение всех вопросов использования такого объекта: использовать самому в неизменном или измененном виде, передать права третьим лицам, и т.д. – будет прерогативой нанимателя. Если произведение автор создал самостоятельно, вне рамок трудовых отношений, то авторские права на такой объект принадлежат ему. В таком случае использование произведения допускается только с согласия автора, которое следует оформлять в письменной форме. В этих целях гражданское законодательство предлагает заключить либо договор уступки (ст. 984 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), ст. 43 Закона об авторском праве), либо лицензионный договор (ст. 985 ГК, ст. 44 и 45 Закона об авторском праве).

Лицензионный договор В лицензионном договоре надо: 1) четко оговорить, какими способами и в каких пределах будет использоваться передаваемый объект интеллектуальной собственности; *

См.: Судовы веснiк. – 2012. – № 4. – С. 35–37.

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Справочно: воспроизведением является изготовление, в т.ч. тиражирование, одного или более экземпляра объекта авторского права или смежных прав в любой объективной форме (в т.ч. отличной от формы, в которой существует оригинал), включая постоянное или временное хранение в цифровой или иной объективной форме в электронном средстве или на другом материальном носителе (ст. 4 Закона об авторском праве).

Важно! Если иное не установлено в договоре между автором и нанимателем, последний имеет право вносить в служебное произведение изменения, сокращения и дополнения, при условии, что это необходимо для адаптации произведения к конкретным условиям его использования, но при обязательном указании в произведении на осуществление такой адаптации.

15


Юридическая практика

2) четко определить срок действия договора. Это обусловлено тем, что при отсутствии в авторском договоре условия о сроке его действия этот договор может быть расторгнут автором по истечении 3 лет с даты его заключения, если лицензиат (т.е. лицо, которое получило от автора соответствующие права на использование произведения) будет письменно уведомлен об этом не менее чем за 3 месяца до расторжения договора (п. 3 ст. 45 Закона об авторском праве). К этому времени лицензиат может разместить соответствующее изображение на своих товарах, использовать его при оказании работ, выполнении услуг. Прекращение прав по уведомлению со стороны автора автоматически влечет незаконность использования такого объекта, и как следствие, существенные экономические потери для лицензиата.

Договор уступки Если изображение предполагается использовать в течение длительного срока, в т.ч. как товарный знак компании, рекомендуем заключать договор уступки. По такому договору одна сторона (правообладатель) отчуждает исключительное право на объект авторского права в полном объеме другой стороне на весь срок действия авторского права. Это, однако, не отменяет необходимости соблюдать личные неимущественные права автора. На практике данные права достаточно часто нарушаются, в особенности право на неприкосновенность произведения. Указанное право означает, что без согласия автора не допускается внесение в его произведение любых изменений, сокращений и дополнений, а автор вправе возражать против всякого искажения своего произведения, а также любого другого посягательства на произведение, способных нанести ущерб чести или достоинству автора (ст. 15 Закона об авторском праве). Кроме того, право на неприкосновенность принадлежит автору независимо от его имущественных прав и сохраняется за ним в случае перехода (передачи) исключительного права на произведение к другому лицу, в т.ч. по договору уступки (п. 2 ст. 15 Закона об авторском праве). Вот почему при заключении договора уступки следует однозначно прописать в нем согласие автора на внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, которые могут потребоваться новому правообладателю. При регистрации определенного изображения в качестве товарного знака убедитесь, что отношения с автором конкретного изображения, которое лежит в основе товарного знака, урегулированы надлежащим образом: а) произведение является служебным; б) с автором заключен лицензионный договор на условиях, позволяющих использовать необходимый объект требуемыми способами; в) с автором заключен договор уступки.

16

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

Предлагаемую процедуру проверки соблюдения авторских прав рекомендуем по возможности проводить и при получении прав на использование товарного знака третьих лиц. По крайней мере надо определить в договоре лицо, которое будет нести ответственность при возникновении конфликтных ситуаций. В противном случае велика вероятность подачи исков со стороны создателей таких рисунков о защите авторских прав в связи с незаконным использованием принадлежащих таким лицам объектов интеллектуальной собственности.

Можно ли использовать изображение как логотип организации? Понятие «логотип», несмотря на широкое использование на практике, не имеет однозначного закрепления в праве. Обычно под ним понимается определенное изображение, которое размещается организацией на своих товарах, упаковке, странице в сети Интернет, и имеет определенную различительную способность, т.е. помогает потребителям, пользователям и иным лицам отличить данную компанию, ее товары и услуги от других. Таким образом, объекта под названием «логотип» в законодательстве об интеллектуальной собственности нет. То, что на практике считается логотипом, может быть: – неохраняемым изображением – если он не обладает признаками, необходимыми для признания его объектом авторского права; – охраняемым произведением – при наличии таких признаков; – зарегистрированным товарным знаком (знаком обслуживания). В последнем случае сразу оговорим, что, несмотря на широко распространенное заблуждение, такие объекты не патентуются, а регистрируются в качестве товарных знаков и знаков обслуживания. На них выдается не патент, а свидетельство.

Можно ли запатентовать логотип, чтобы предотвратить нарушение прав? Такая регистрация осуществляется в патентном органе (в Республике Беларусь им является Национальный центр интеллектуальной собственности). Последствием регистрации становится запрет на использование охраняемого на территории Республики Беларусь товарного знака, на который выдано свидетельство, без разрешения его владельца. Нарушением прав владельца товарного знака признают несанкционированные изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажу и иное введение в гражданский оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Справочно: в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные обозначения, включая имена собственные, сочетания цветов, буквенные, цифровые, изобразительные, объемные обозначения, включая форму товара или его упаковку, а также комбинации таких обозначений (п. 2 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслуживания»).

17


Юридическая практика

Внимание! За несанкционированное использование чужого товарного знака установлена административная ответственность. Умышленное использование индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица товарного знака (знака обслуживания) конкурента, влекущее смешение продукции (товаров, работ, услуг) или деятельности с продукцией или деятельностью конкурента является основанием для привлечения к административной ответственности (ст. 11.26 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП)). Те же действия, совершенные в течение года после наложения административного взыскания, влекут наступление уголовной ответственности по ст. 248 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК). Ответственность за незаконное использование объектов интеллектуальной собственности при условии отсутствия признаков, требуемых по ст. 248 УК, может также наступать по ст. 201 УК.

18

или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров. Закон о товарных знаках позволяет владельцу проставлять рядом с товарным знаком предупредительную маркировку в виде латинской буквы «R» или ® (R в окружности) либо словесных обозначений «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак». Она указывает на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Республике Беларусь. Вместе с тем, поскольку проставление такой маркировки не является обязанностью владельца товарного знака, ее отсутствие не означает возможности свободного использования товарного знака. В связи с этим рекомендуем до начала использования определенного логотипа убедиться, имеется ли регистрация соответствующего объекта в уполномоченном учреждении, и при необходимости принять меры по оформлению договорных отношений. База данных по товарным знакам и знакам обслуживания, в которой содержится информация о номерах регистраций и заявок, датах подачи заявок, публикации, регистрации и истечения срока регистрации товарных знаков, их владельцах, а также классах товаров и услуг, размещена для всеобщего доступа на сайте Национального центра интеллектуальной собственности: http://belgospatent.org.by.

Что следует учитывать при размещении изображения на рекламных площадях? Субъект хозяйствования, получив права на использование изображения, впоследствии размещает это изображение в средствах массовой информации, использует его в наружной рекламе, при проведении публичных мероприятий и т.п. При этом он сталкивается с необходимостью заключать соглашения для того, чтобы предоставить третьим лицам право использовать такие объекты в рекламе. Вот почему следует обязательно проработать вопрос объема передаваемых прав с учетом того, каким образом будет распространяться реклама: передаваться по телевидению или радио, показываться на стендах, демонстрационных площадях, вывесках, раздаваться посетителям определенных мероприятий в виде листовок и т.п. Текст договора должен однозначно определять волю сторон, а также необходимые им способы использования. Например, если будет происходить осуществление статичной рекламы (растяжка, стенд и т.п.), то в договоре необходимо прописать предоставление права на публичный показ. В свою очередь, демонстрация рекламы с помощью компьютерных и иных технических средств (видеоролики с использованием проекторов и т.п.) охватывается правом на публичное исполнение, поэтому в договоре следует четко оговорить передачу такого права. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

Организация или гражданин, осуществляющие размещение (распространение) рекламы путем предоставления и (или) использования необходимого имущества (в т.ч. технических средств радиовещания и телевидения), а также различных каналов связи, эфирного времени и иными способами, являются рекламораспространителями (ст. 2 Закона Республики Беларусь от 10.05.2007 № 225-З «О рекламе» (далее – Закон о рекламе)). Таким образом, если какое-либо лицо дало согласие на размещение на своем имуществе (в помещениях, на определенных площадках и т.п.) рекламной продукции, оно становится рекламораспространителем. Соответственно на него распространяются положения ст. 27 Закона о рекламе в части документов, необходимых и разрешенных к истребованию у рекламодателя и рекламопроизводителя. Так, например, рекламораспространитель на основании п. 6 ст. 27 Закона о рекламе вправе требовать, а рекламодатель и рекламопроизводитель обязаны представить копии документов, подтверждающих принадлежность рекламодателю или рекламопроизводителю прав на использование объектов авторского и (или) смежных прав, с предъявлением их оригиналов. Нарушением в рассматриваемой нами ситуации считается использование наименований организаций, товарных знаков и (или) знаков обслуживания, эмблем и иной символики, изображения имущества организаций или граждан лицами, не имеющими права на такое использование (п. 9 ст. 10 Закона о рекламе). Запрещено использование и иной информации, которую в соответствии с законами, актами Президента Республики Беларусь или действующими для Республики Беларусь международными договорами не допускается использовать в рекламе.

Внимание! К ответственности за нарушение законодательства о рекламе могут быть привлечены не только рекламопроизводитель и рекламораспространитель, но и рекламодатель (ст. 12.15 КоАП).

Рекомендуем! Особое внимание следует обратить на необходимость выяснения того, кому, в каком объеме и на какой срок принадлежат соответствующие права, еще до начала использования объекта. Для всех изображений, которые предполагается использовать в качестве логотипов, как охраняемых, так и не охраняемых авторским правом, следует проверять наличие регистрации в качестве товарного знака. В заключение отметим, что осуществить предлагаемые действия, направленные на предотвращение возможных конфликтных ситуаций, достаточно просто, тогда как санкции за незаконное использование соответствующих объектов являются достаточно существенными. Надежда Шакель, доцент кафедры гражданского права юридического факультета БГУ, к. ю. н. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

19


Юридическая практика

Разграничение полномочий директора. Правовые основания и практическая реализация Важность правильного определения компетенции директора, а равно и установления ограничений объясняется тем, что действия директора – заключение сделок, принятие управленческих решений – имеют прямое и непосредственное влияние на деятельность организации в целом: ее прибыльность, развитие, достижение целей, ради которых она была создана. В этой статье мы рассмотрим различные варианты установления ограничений полномочий директора в организациях частной формы собственности (унитарных предприятиях, акционерных обществах, обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью).

Р

уководителем организации является физическое лицо, которое в силу законодательства либо учредительных документов, осуществляет руководство организацией, в т.ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 252 ТК*). В зависимости от организационно-правовой формы организации руководитель назначается собственником унитарного предприятия (п. 4 ст. 113 ГК**) либо общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества (ст. 54 Закона о хозяйственных обществах***). Руководитель организации подотчетен органу, его назначившему, а в ряде случаев дополнительно иным органам, действующим в организации (например, совету директоров (наблюдательному совету)) в силу ст. 33 Закона о хозяйственных обществах. Согласно ст. 253 ТК права и обязанности руководителя организации определяются самим ТК, актами законодательства, учредительными документами организации, а также трудовым договором.

Ограничение прав законодательными актами Действующее законодательство содержит прямые ограничения в отношении полномочий руководителей организаций частной формы собственности при совершении крупных сделок, сделок с аффилированными лицами, распоряжении недвижимым имуществом унитарных предприятий, а также при установлении исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, собстТрудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК). Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК). *** Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозяйственных обществах). *

**

20

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

венника унитарного предприятия. Ограничение совершения сделок, являющихся крупными либо относимых к сделкам с аффилированными лицами, установлено в виде требования о совершении таких сделок по решению общего собрания участников либо совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 57, 58 Закона о хозяйственных обществах). Установленное ограничение является обязательным для применения и не может быть изменено либо исключено ни в уставе организации, ни в ее локальных нормативных правовых актах. Что касается руководителей унитарных предприятий, то собственник такого предприятия дает письменное согласие на участие унитарного предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, государственных объединениях, хозяйственных группах, создание, реорганизацию и ликвидацию дочерних предприятий, создание и ликвидацию представительств и филиалов (п. 6 ст. 113 ГК). Необходимость получения согласия собственника на совершение указанных действий, по сути, является ограничением полномочий руководителя и носит характер прямого ограничения, установленного законодательством. Например, утверждение устава дочернего предприятия осуществляет учредитель, т.е. головное унитарное предприятие в лице его руководителя (исполнительного органа), если иное не установлено уставом, но в соответствии с решением, принятым собственником головного унитарного предприятия (п. 2 ст. 114 ГК). По любым другим вопросам ограничения компетенции директора должны устанавливаться самой организацией в уставе, трудовом договоре с руководителем.

Ограничение прав учредительными документами Ограничить полномочия руководителя в учредительных документах организации можно посредством: – установления прямого ограничения; – отнесения отдельных вопросов к компетенции иных органов управления (учредителя, общего собрания участников, совета директоров). К прямым ограничениям полномочий относится установление запрета на заключение/совершение сделок либо иных действий без принятия соответствующего решения вышестоящим органом организации. На практике наиболее распространенными прямыми ограничениями считаются ограничения по заключению сделок и распоряжению денежными средствами организации. Для установления такого ограничения в устав необходимо включить следующее положение: «Заключение и (или) совершение сделок на сумму, превышающую сумму, эквивалентную 10 000 (десяти тысячам) долларов США, по курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь на 1-е число месяца, в котором заключена сделка, осуществляется по Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

21


Юридическая практика

решению учредителя (собственника) унитарного предприятия либо по решению общего собрания участников хозяйственного общества». Косвенное ограничение (т.е. ограничение, которое не носит характер прямого запрета либо ограничения) – это отнесение полномочий по совершению определенных действий к компетенции иного органа управления организацией. К таким ограничениям относится дополнительное включение в компетенцию, например, общего собрания участников принятия решений, которые согласно действующему законодательству и общепринятой практике могут изначально относиться к компетенции директора. Это косвенное ограничение может также носить характер дополнительного, т.е. не предполагающего принятие решения вместо директора, а устанавливающего необходимость получения директором согласования либо согласия общего собрания участников перед совершением директором того либо иного действия либо заключения сделки. В этом случае в уставе делается, например, такая запись: «Решение об открытии филиала общества принимается исполнительным органом общества по согласованию с общим собранием участников». Косвенное ограничение, заключающееся в необходимости получения предварительного согласия общего собрания участников, может быть установлено в отношении любого вопроса, отнесенного к компетенции директора. Также ряд вопросов, находящихся в компетенции директора, в силу устава может быть отнесен к компетенции иного органа управления в принципе, с наделением директора только полномочиями по реализации и контролю. Например, принятие решений об открытии филиала либо представительства юридического лица изначально отнесено к компетенции общего собрания участников (ст. 35 Закона о хозяйственных обществах). Но, если устав хозяйственного общества не предусматривает создание совета директоров (наблюдательного совета), полномочия по принятию решений об открытии филиалов или представительств могут быть либо отнесены к компетенции исполнительного органа (руководителя общества), либо оставлены за общим собранием участников. Это может рассматриваться или как расширение, или как косвенное ограничение полномочий директора с наделением его полномочиями только по реализации и контролю процесса открытия представительства либо филиала организации.

Ограничение прав трудовым договором Наиболее предпочтительной является ситуация, когда условия заключаемого с руководителем организации трудового договора по полномочиям и установленным ограничениям соответствуют уставу организации.

22

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Юридическая практика

На практике часто возникает ситуация, когда ограничения полномочий директора вносятся в трудовой договор уже после его заключения в виде дополнений и не всегда отражаются в уставе организации. Ситуация различий в полномочиях согласно уставу и трудовому договору является рискованной, так как может повлечь возникновение споров и конфликта интересов (в частности, при рассмотрении исков о признании сделок, совершенных директором организации, недействительными по причине превышения последним своих полномочий). Спорность ситуаций может заключаться в том, что основным документом организации, имеющим юридическое значение для третьих лиц, является ее устав с учетом всех изменений и (или) дополнений, прошедших государственную регистрацию в порядке, установленном законодательством, а не трудовой договор с директором. Поэтому рекомендуем: при изменении полномочий директора в его трудовом договоре, а тем более при установлении ограничений полномочий, обязательно вносить соответствующие изменения в устав организации.

Заключение специалиста Таким образом, ограничение полномочий директора как единоличного исполнительного органа унитарного предприятия либо хозяйственного общества может быть осуществлено путем установления: – прямых ограничений (посредством установления прямого запрета либо необходимости получения решения иного органа в силу требований законодательства либо устава); – косвенных ограничений (посредством отнесения решения определенных вопросов к компетенции иных органов управления – собственника унитарного предприятия, общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества). Татьяна Кучма, директор юридической фирмы «Агентство Юридических Бизнес Решений»

Справочно: Прямо полномочия директора ограничиваем:

Косвенно полномочия директора ограничиваем:

• суммой сделки. При этом следует указать, какой орган принимает решение или одобряет совершение таких сделок;

• в сделках с имущественными объектами, принадлежащими организации (движимыми и недвижимыми);

• видом сделки. Чаще всего это касается сделок, в ходе которых у организации появляются дополнительные обязательства;

• в действиях, направленных на выдачу и получение обществом займов, кредитов и поручительств, а также вексельных сделок;

• соотношением суммы сделки со стоимостью чистых активов организации. Это ограничение сродни процедуре заключения крупных сделок

• при осуществлении инвестиций за рубежом;

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

• в сделках с акциями (долями в уставных капиталах, паями) других организаций и правами в отношении их

23


Вопрос-ответ

Корпоративные вопросы Я – один из учредителей общества с ограниченной ответственностью. Второй учредитель является еще и директором общества. У каждого из нас доля в уставном фонде составляет 50 %. Может ли второй учредитель, являющийся директором общества, нанять нового директора без моего согласия?

Не может.

Документ: Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (в редакции от 15.07.2010) (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – Закон о хозяйственных обществах).

Документ: Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – ТК).

24

Полномочия единоличного исполнительного органа, т.е. директора, в соответствии с уставом могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) (часть пятая ст. 53 Закона о хозяйственных обществах). Поэтому для прекращения полномочий действующего директора ООО и назначения нового следует установить, к компетенции какого органа устав общества относит решение данного вопроса, и включить этот вопрос в повестку дня очередного собрания компетентного органа, или созвать по данному вопросу внеочередное собрание такого органа. Решение о прекращении полномочий действующего директора ООО и назначении нового оформляется протоколом. Если один из участников общества против переизбрания директора, второй участник решать этот вопрос в единоличном порядке не может. Данная ситуация может развиваться в двух направлениях: 1) оба участника общества принимают участие в работе органа управления обществом, компетентного решать вопрос назначения директора, но голосуют по-разному: один – за, другой – против; 2) один из участников уклоняется от участия в собрании соответствующего органа, уполномоченного согласно уставу общества. В первом случае полномочия действующего директора останутся в силе, даже если срок действия заключенного с ним трудового контракта истек. При указанном распределении голосов решение о прекращении полномочий директора не будет считаться принятым, поэтому директор останется работать в своей должности. Если по истечении срока трудового договора трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения, то действие трудового договора считается продолженным на неопределенный срок (ст. 39 ТК). Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

Во втором случае другой участник, в интересах которого переизбрать директора, имеет право обжаловать в судебном порядке уклонение от принятия решения со стороны первого участника. Решение уполномоченного органа о мотивированном отказе в принятии предложений в повестку дня, а также уклонение этого органа от принятия соответствующего решения могут быть обжалованы лицами, внесшими эти предложения, в суд (часть шестая ст. 41 Закона о хозяйственных обществах). Обжалованию подлежит решение или бездействие (при уклонении от принятия соответствующего решения) уполномоченного органа хозяйственного общества, определенного его уставом (абзац девятый части второй ст. 14, часть вторая ст. 84 Закона о хозяйственных обществах, п. 17 постановления Пленума ВХС № 20). В нашем обществе с ограниченной ответственностью два учредителя с долями по 50 % каждый. Один из учредителей является также директором общества. В последнее время между учредителями нет согласия, часто возникают конфликты. Могу ли я, являясь учредителем, продать свою долю без согласия учредителя-директора?

Документ: постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – постановление Пленума ВХС № 20).

Не можете. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время принять решение о продаже принадлежащей ему доли либо самому обществу или его участникам, либо третьим лицам, если возможность продажи третьим лицам предусмотрена уставом общества (части первая и вторая ст. 97 Закона о хозяйственных обществах; п. 2 ст. 92 ГК). Но при этом продажа третьим лицам ограничена правом преимущественной покупки доли остальными участниками общества (ст. 98 Закона о хозяйственных обществах). Участник общества, желающий продать свою долю, обязан сначала предложить ее к выкупу другим участникам общества. Он делает это путем письменного извещения всех остальных участников с указанием условий продажи. Остальные участники могут выкупить предлагаемую к продаже долю пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено законами или актами Президента (часть первая ст. 98 Закона о хозяйственных обществах). Они должны принять решение о выкупе или отказе от выкупа в срок, установленный уставом или решением общего собрания общества, а если такой срок не установлен – в месячный срок (часть первая ст. 99 Закона о хозяйственных обществах). Если никто из участников не воспользовался своим преимущественным правом в течение указанного срока, общество само вправе приобрести эту долю на согласованных с ее собственником условиях. В случае если и само общество не воспользовалось правом покупки доли участника, тогда она может быть отчуждена любому третьему лицу. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – ГК).

25


Вопрос-ответ

При продаже доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью с нарушением преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник этого общества и (или) само общество вправе в течение 3 месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (часть седьмая ст. 98 Закона о хозяйственных обществах). Вместе с тем устав общества может содержать запрет на отчуждение доли участника третьим лицам. В этом случае доля может быть отчуждена только другим участникам либо самому обществу. Я со своим сыном в 2009 г. создал общество с ограниченной ответственностью. Сейчас я хочу выйти из состава общества и подарить свою долю либо самому обществу, либо, если это невозможно, сыну как второму учредителю. Возможно ли в такой ситуации дарение и как его правильно оформить?

Возможно. Участник общества вправе продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам общества либо самому обществу без каких-либо ограничений (п. 1 ст. 92 ГК). В данном случае приоритет кого-либо из участников или самого общества законодательством не установлен. Например, участник дарит всю долю одному из участников, иные участники на часть доли или на пропорциональное ее распределение между всеми претендовать не могут. Дарение в хозяйственных отношениях запрещено законом только между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 546 ГК). Ограничения на дарение между физическим лицом и организацией не установлены. Дарение доли может быть ограничено правами супруга дарителя (если он находится в браке). Если доля в уставном фонде общества является общей совместной собственностью супругов, т.е. приобретена в период, когда участник общества находился в зарегистрированном браке, то необходимо получить согласие супруга (супруги) на дарение доли (ст. 256, 259, п. 2 ст. 547 ГК). Рассмотрим, как правильно оформить дарение. 1. Заключить договор дарения в простой письменной форме с учетом требований законодательства (ст. 162 ГК). Устав общества может предусматривать иные условия совершения сделок с долями, например, нотариальное удостоверение таких сделок (часть четвертая ст. 101 Закона о хозяйственных обществах). 2. Письменно уведомить общество о состоявшемся отчуждении доли с представлением доказательств такого отчуждения (часть пятая ст. 101 Закона о хозяйственных обществах). Это может быть заявление участника с приложением к нему копии договора дарения. Срок такого

26

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

уведомления законом не установлен, но поскольку к приобретателю доли переходят все права и обязанности прежнего участника, возникшие до отчуждения указанной доли, сделать это нужно как можно быстрее, ориентируясь на сроки, закрепленные уставом для исполнения участником своих обязанностей. 3. Внести в повестку дня очередного собрания участников общества или созвать внеочередное собрание участников по данному вопросу. 4. Оформить протоколом решение собрания участников об изменении состава участников. При смене состава участников и перераспределении долей в устав должны быть внесены и зарегистрированы изменения в течение 2 месяцев (п. 22 Положения). Но в рассматриваемом нами вопросе в результате дарения доли в обществе останется только один участник. Поскольку для хозяйственного общества это невозможно (п. 2 ст. 87 ГК), оно должно сменить организационно-правовую форму: общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а также в унитарное предприятие (часть первая ст. 20 Закона о хозяйственных обществах). Поэтому, заканчивая ответ на поставленный вопрос, укажем порядок дальнейших действий. 1. Провести собрание участников общества в составе одного участника и оформить протоколом решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью в одну из перечисленных выше форм. 2. Письменно уведомить о реорганизации кредиторов общества (ст. 23 Закона о хозяйственных обществах) – обслуживающий банк, государственные органы, в которые подается отчетность (ИМНС, ФСЗН, БРУСП «Белгосстрах»). 3. Оформить приказом директора и провести инвентаризацию активов и обязательств общества. Форма приказа установлена постановлением № 180. 4. Составить и утвердить передаточный акт. Он составляется на основе проведенной инвентаризации и содержит сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (ст. 55 ГК). Форма передаточного акта законодательством не предусмотрена. Утверждение осуществляется собранием участников общества и оформляется протоколом (ст. 22 Закона об обществах). 5. Провести государственную регистрацию созданного в результате реорганизации юридического лица, включая все действия, предшествующие государственной регистрации: согласование наименования, написание и утверждение устава, определение местонахождения и др., порядок и сроки которых установлены Положением.

Документ: Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – Положение).

Документ: постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 № 180 «Об утверждении Инструкции по инвентаризации активов и обязательств и признании утратившим силу нормативного правового акта Министерства финансов Республики Беларусь» (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – постановление № 180).

Маргарита Полевая, юрист Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

27


Вопрос-ответ

Валютные операции Документ: Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Закон о валюте).

Документ: Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Правила № 72).

Документ: Инструкция о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.01.2008 № 15 (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – Инструкция № 15).

28

Наше юридическое лицо – резидент Беларуси приобрело долю в уставном фонде юридического лица – резидента Российской Федерации. Для осуществления этой операции было получено разрешение Нацбанка. Спустя 1 год мы решили продать свою долю в уставном фонде нерезидента этому нерезиденту. Необходимо ли нам получить разрешение Нацбанка на такую операцию либо только уведомить Нацбанк?

Необходимо только уведомить. Продажа юридическим лицом – резидентом своей доли в уставном фонде нерезидента этому нерезиденту является валютной операцией, связанной с движением капитала (ст. 7 Закона о валюте). Данная операция совершается в уведомительном порядке, поэтому разрешение Нацбанка на проведение такой операции не требуется. Субъекты валютных операций (кроме банков) в соответствии с п. 17 Правил № 72 осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала: – на основании разрешений Нацбанка – валютные операции, указанные в п. 18 Правил № 72; – без разрешений Нацбанка – валютные операции, указанные в ст. 10 Закона о валюте; – в уведомительном порядке – валютные операции, указанные в п. 20 Правил № 72. На основе анализа пп. 18 и 20 Правил № 72, а также ст. 10 Закона о валюте приходим к выводу, что рассматриваемая нами валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляется в уведомительном порядке. После поступления денежных средств от нерезидента резидент должен представить в банк уведомление в течение 7 рабочих дней с даты зачисления денежных средств на его счет. Субъекты валютных операций – резиденты при проведении валютной операции, связанной с движением капитала, для которой установлен уведомительный порядок, заполняют и представляют в банк уведомление по форме согласно приложению 5 к Инструкции № 15 (п. 28 Инструкции № 15). Уведомление заполняется до совершения расчетов субъектами валютных операций – резидентами по валютной операции, связанной с движением капитала, а по валютным операциям, предусматривающим поступление денежных средств на счета субъектов валютных операций – резидентов, – в течение 7 рабочих дней с даты зачисления денежных средств на их счета. По требованию банка либо по своему усмотрению в стр. 5 уведомления субъекты валютных операций – резиденты отражают дополнительную информацию о проводимой валютной операции, связанной с движением капитала. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

Резиденту необходимо внимательно изучить полученное разрешение Нацбанка. В нем может быть установлена обязанность субъектов валютных операций, получивших данное разрешение, представлять отчетность либо иную информацию об операции, на которую выдано разрешение, в порядке и сроки, установленные разрешением. Обращаем внимание, что в п. 27 Инструкции № 15 установлено, что в разрешениях, указанных в Инструкции № 15, может быть установлена обязанность субъектов валютных операций, получивших данное разрешение, представлять отчетность либо иную информацию об операции, на которую выдано разрешение, в порядке и сроки, установленные разрешением. К формам отчетности либо информации о проводимых валютных операциях могут быть дополнительно представлены иные документы, содержащие необходимые пояснения либо комментарии. Я, являясь владельцем и директором частного унитарного предприятия, обратился в обслуживающий банк с целью покупки иностранной валюты на биржевом валютном рынке и совершения платежа юридическому лицу – нерезиденту в качестве возврата займа. Разрешение Нацбанка на получение и возврат займа имеется и представлено в банк. 1. Вправе ли я как представитель юридического лица – резидента купить иностранную валюту и совершить платеж юридическому лицу – нерезиденту? 2. Должен ли банк требовать разрешение Нацбанка на покупку иностранной валюты?

1. Вправе. 2. Не должен. 1. Покупка иностранной валюты в данной ситуации разрешена. Юридическое лицо – резидент вправе купить иностранную валюту и совершить платеж юридическому лицу – нерезиденту. Субъект валютных операций – резидент, если иное не установлено актами валютного законодательства, вправе покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Беларуси для осуществления расчетов по сделкам, предусматривающим получение от нерезидентов кредитов и (или) займов в иностранной валюте (подп. 20.10 п. 20 Инструкции № 112). Основанием для покупки иностранной валюты по данным валютным операциям является документ, подтверждающий заключение с нерезидентом соответствующей гражданско-правовой сделки, а также: – по кредиту, займу, поступившим на счет субъекта валютных операций – резидента в ином банке, – заверенная подписями ответственных лиц и печатью иного банка выписка по счету субъекта валютных операций – резидента либо иные документы, подтверждающие поступление кредита, займа; – по кредитам, займам, не поступившим на счет субъекта валютных операций – резидента в банке на основании разрешения Нацбанка, – Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: Инструкция о порядке совершения валютно-обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.07.2005 № 112 (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Инструкция № 112).

29


Вопрос-ответ

Документ: Инструкция о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 № 46 (далее – Инструкция № 46).

Документ: Письмо Национального банка Республики Беларусь от 11.11.2011 № 3116/701 «О применении постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 17 октября 2011 г. № 448» (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Письмо Нацбанка № 31-16/701).

30

разрешение Нацбанка, а также документы, предусмотренные законодательным актом, регулирующим порядок проведения и контроля внешнеторговых операций, подтверждающие выполнение работ, оказание услуг, поступление товаров, оплаченных за счет кредита, займа. Таким образом, покупка иностранной валюты разрешена. Банк не должен требовать разрешение Нацбанка на покупку иностранной валюты. 2. Юридические лица – резиденты, совершая валютные операции, связанные с движением капитала, которые перечислены в п. 18 Правил № 72, обязаны получить разрешение Нацбанка, причем данное разрешение в рассматриваемой ситуации согласно п. 30 Инструкции № 15 должно быть получено до момента проведения резидентом расчетов с нерезидентом по такой валютной операции. Расчеты – это исполнение денежного обязательства путем осуществления платежей в безналичном порядке либо в наличной форме (п. 2 Правил № 72). Иными словами, разрешение Нацбанка должно быть получено до возврата займа нерезиденту. Банк, в свою очередь, исходя из подп. 8.1 п. 8 и подп. 28.2 п. 28 Инструкции № 46, обязан потребовать разрешение Нацбанка на проведение валютной операции, связанной с движением капитала, а при его отсутствии – отказать в проведении валютной операции. Исходя из анализа п. 28 Инструкции № 46 у банка нет оснований для отказа в проведении валютной операции. У нашего юридического лица – резидента открыт специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь иностранной валюты в евро и текущий (расчетный) счет в евро в банке Беларуси (далее – банк-1). Мы получили кредит в белорусских рублях в другом белорусском банке (далее – банк-2) и намерены открыть в этом же банке специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь иностранной валюты в евро. Никаких иных счетов в банке-2 у нас нет. 1. Вправе ли наше юридическое лицо открыть такой специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь иностранной валюты в евро? 2. Каковы действия банка?

Не вправе. 1. Субъект валютных операций – резидент в соответствии с п. 20-1 Инструкции № 112 вправе открыть (иметь) один специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь иностранной валюты (далее – специальный счет) в иностранной(ых) валюте(ах) в одном из банков. Специальный счет открывается в том банке, где открыт текущий (расчетный) счет субъекта валютных операций – резидента в иностранной валюте, при отсутствии текущего (расчетного) счета в иностранной валюте – Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

в банке, где открыт текущий (расчетный) счет в белорусских рублях. Субъект валютных операций – резидент вправе открыть (иметь) несколько специальных счетов при наличии разрешения Нацбанка. В письме Нацбанка № 31-16/701 разъяснено, что субъект валютных операций – резидент может открыть (иметь) один специальный счет в одной валюте в одном банке (например, один счет в долларах США, один счет в евро и один счет в российских рублях и т.д., но в том же банке). Указанная норма означает, что субъект валютных операций – резидент не может иметь 2 специальных счета в долларах США, открытых в одном либо в разных банках. Кроме того, субъект валютных операций – резидент не может иметь специальный счет в долларах США в одном банке и специальный счет в евро в другом банке. Банк при открытии специального счета не обязан осуществлять контроль за наличием специальных счетов в других банках. При этом банк должен проинформировать клиента о необходимости наличия только одного специального счета в одном из банков и получить сведения от клиента об отсутствии специальных счетов в других банках. На сегодняшний день Нацбанк разрешает субъекту валютных операций – резиденту открыть дополнительный специальный счет в банке, в котором у субъекта валютных операций – резидента имеется задолженность по кредиту, полученному в иностранной валюте в данном банке (см. письмо Нацбанка № 31-16/718). Таким образом, поскольку в нашей ситуации резидент получает кредит в белорусских рублях, то он не вправе открыть в банке-2 специальный счет в евро. 2. Банк-2 должен проинформировать клиента о необходимости наличия только одного специального счета в одном из банков и получить сведения от клиента об отсутствии специальных счетов в других банках. Если резидент уведомляет банк-2 о наличии специального счета в евро в банке-1 и не представляет разрешения Нацбанка, то банк-2 должен отказать в открытии специального счета. Денис Сафаревич, юрист

Изменение юридического адреса Общество с ограниченной ответственностью заключило новый договор аренды нежилых помещений и переехало по новому адресу. В уставе общества в качестве местонахождения указан прежний адрес. Нужно ли вносить изменения в устав общества?

Нужно. Гражданское законодательство устанавливает, что в уставе общества с ограниченной ответственностью должны определяться: наименование общества, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью (ст. 48 ГК). Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: Письмо Национального банка Республики Беларусь от 21.11.2011 № 31-16/718 «Разрешение на наличие нескольких специальных счетов для хранения купленной иностранной валюты» (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – Письмо Нацбанка № 31-16/718).

Справочно: в уставе также должны быть отражены сведения о размере уставного фонда общества, размере долей каждого из участников, размере и составе вкладов участников, составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законодательством о хозяйственных обществах (ст. 88 ГК). Статья 14 Закона о хозяйственных обществах конкретизирует и дополняет нормы ГК в части «иных сведений».

31


Вопрос-ответ

Документ: Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – НК).

Документ: Положение об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 40 «О Фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты» (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Положение об уплате страховых взносов).

32

Изменения и (или) дополнения в устав общества должны быть внесены и представлены для государственной регистрации в установленном законодательством порядке (см. Положение). Исходя из вышеприведенных норм указание на юридический адрес, т.е. местонахождение общества, обязательно должно содержаться в уставе данного общества. Сам устав и изменения и дополнения в него утверждает общее собрание участников общества (ст. 34 Закона о хозяйственных обществах). Поэтому для того, чтобы документально оформить смену юридического адреса, необходимо провести общее собрание участников общества и оформить протоколом решение о смене юридического адреса. Общество не обязано регистрировать такие изменения в общеустановленном порядке (гл. 4 Положения). В случае изменения местонахождения организации необходимо в течение 10 рабочих дней со дня принятия решения общего собрания участников общества, которым утверждено изменение адреса, направить в регистрирующий орган уведомление определенной формы (п. 22 Положения). Причем такое уведомление может быть представлено в регистрирующий орган в электронном виде посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Кого и в какие сроки общество с ограниченной ответственностью должно проинформировать об изменении юридического адреса в указанной выше ситуации? В течение 10 рабочих дней со дня принятия решения общего собрания участников общества об изменении местонахождения организации необходимо уведомить инспекцию МНС (подп. 1.9.5 п. 1 ст. 22 НК). Орган ФСЗН следует уведомить о таком изменении в течение 5 рабочих дней (абз. 10 п. 26 Положения об уплате страховых взносов). БРУСП «Белгосстрах» необходимо уведомить в месячный срок со дня таких изменений. Не забудьте про имеющиеся у вас лицензии. Возможно, в них также следует внести изменения в связи с изменением юридического адреса. Анна Шинкевич, юрист

Трудовые вопросы Одна из работниц нашей организации подала заявление об увольнении в связи с переездом в другую местность вместе с мужем, который устроился на работу за рубежом. К заявлению она приложила подтверждающие документы. Является ли данная причина уважительной? Имеем ли мы право отказать в увольнении и если да, то по какой статье уволить работницу?

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

Является. Оснований для увольнения в данной ситуации может быть несколько в зависимости от того, какой трудовой договор заключен с работницей. 1. Если трудовой договор заключен на неопределенный срок, то для расторжения такого трудового договора по желанию работника (ст. 40 ТК) он обязан предупредить нанимателя об увольнении письменно за 1 месяц. Трудовой договор может быть расторгнут и до истечения месячного срока предупреждения в случаях, предусмотренных коллективным договором. При этом обстоятельства, исключающие или значительно затрудняющие продолжение работы, должны быть доказаны работником (работник представляет нанимателю документы, подтверждающие уважительность причины, например справку). Уважительность причин, которые работник указывает как основание для увольнения согласно ст. 40 ТК, в срок, указанный в заявлении работника, оценивает наниматель. Отметим, что перечень приведенных в части четвертой ст. 40 ТК обстоятельств не является исчерпывающим. Указанная в вопросе причина вполне может быть оценена как уважительная, поскольку препятствует продолжению работы у данного нанимателя. 2. Если с работницей заключен трудовой контракт, то он может быть расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ст. 35 ТК), а в случае отказа нанимателя – по требованию работника (часть первая ст. 41 ТК). Срочный трудовой договор может быть прекращен досрочно по требованию работника только при наличии уважительных причин (болезнь, инвалидность и др.), препятствующих выполнению работы. При досрочном расторжении контракта к «другим уважительным причинам» относятся: состояние здоровья, выход на пенсию, изменение места жительства, необходимость ухода за больным членом семьи (п. 19 постановления Пленума ВС № 4). Для подтверждения наличия уважительных причин работник должен представить нанимателю документы. В данном случае такими документами могут быть: справка с места работы мужа, копия заключенного с ним контракта или документ, подтверждающий изменение места жительства. Уважительность причин опять же оценивает наниматель. Если наниматель не сочтет указанные причины уважительными и откажет в расторжении трудового договора, работница вправе обратиться в комиссию по трудовым спорам или суд, которые и дадут окончательную оценку приведенным обстоятельствам (ст. 233 ТК). До принятия решения органом по рассмотрению трудовых споров работник не имеет права самовольно оставить работу (п. 22 постановления Пленума ВС № 4).

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 26.06.2008 № 4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – постановление Пленума ВС № 4).

33


Вопрос-ответ

В нашей организации проводится сокращение штата, однако у некоторых работников заканчивается трудовой контракт до истечения двухмесячного срока предупреждения. Наниматель выдал предупреждение всем работникам, должности которых подпадают под сокращение. Обязан ли наниматель уволить работников, у которых заканчивается срок действия контракта, по п. 1 ст. 42 ТК в связи с сокращением штата работников?

Может, но не обязан.

Документ: Указ Президента Республики Беларусь от 12.04.2000 № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» (далее – Указ № 180).

При расторжении трудового договора в соответствии с сокращением численности или штата (п. 1 ст. 42 ТК) наниматель обязан не менее чем за 2 месяца до увольнения, если более продолжительные сроки не предусмотрены в коллективном договоре, соглашении, письменно предупредить работника о предстоящем увольнении (часть третья ст. 43 ТК). Работников, у которых истекает срок трудового договора (контракта), наниматель обязан письменно предупредить о принятом решении продолжить или прекратить трудовые отношения не позднее чем за 1 месяц до истечения срока действия контракта (более длительный срок предупреждения может быть предусмотрен коллективным договором, соглашением) (абз. 3 п. 1-1 Указа № 180). Таким образом, если срок действия трудового договора (контракта), заключенного с вашими работниками, истекает до истечения срока уведомления о предстоящем сокращении, то наниматель имеет право уволить их в связи с истечением срока действия контракта в период течения срока уведомления о предстоящем сокращении. При этом, если по истечении срока действия контракта трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения (действие трудового договора продолжено на неопределенный срок) или в случае, когда стороны договорились о продлении срока действия контракта, работник может быть уволен в связи с сокращением численности или штата работников. Таким образом, в данной ситуации наниматель может уволить работников как по п. 2 ст. 35 ТК, так и по п. 1 ст. 42 ТК. Производственный кооператив периодически принимает на работу временных работников. Прекращение трудовых отношений с ними в большинстве случаев происходит в связи с истечением срока, на который они приняты. В каких случаях кооператив должен выплатить выходное пособие временным работникам? В случае приостановки работы у нанимателя на срок более одной недели, а также сокращения объема работы, призыва работника на военную службу.

34

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

При решении вопроса о выплате выходного пособия временным работникам нанимателям следует применять нормы ст. 295 ТК (в ней предусмотрен размер выходного пособия), а также п. 1 части второй ст. 294 ТК. Следовательно, временным работникам, трудовой договор с которыми расторгается по инициативе нанимателя, в случаях приостановки работы у нанимателя на срок более 1 недели по причинам производственного характера, а также сокращения объема работ выплачивается выходное пособие в размере недельного среднего заработка. Выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка выплачивается временным работникам, трудовой договор с которыми прекращается в случае призыва на военную службу (п. 1 ст. 44 ТК). Деятельность нашей организации связана с обслуживанием клиентов, проживающих в малых городах и сельской местности. В связи с этим практически все наши работники ездят в командировки. Можно ли официально оформить командировку гражданину, работающему по гражданско-правовому договору?

Нельзя. Служебной командировкой считается поездка работников по распоряжению нанимателя, т.е. лиц, состоящих с нанимателем в трудовых отношениях на основании заключенного трудового договора. В связи с этим поездки лиц, работающих на основании гражданскоправовых договоров, включая договоры подряда, не могут относиться к служебным командировкам и компенсироваться соответствующим образом. Затраты на такие поездки компенсируются в соответствии с заключенным договором подряда между таким лицом и организацией. При отсутствии в договоре специальных указаний компенсации производят в соответствии с нормами ГК о договоре подряда. По этой причине в распорядительных документах о командировании указываются только штатные работники. Командировочные удостоверения лицам, работающим по гражданско-правовым договорам, в связи с поездкой в другую местность не оформляют. В каких случаях необходимо письменное согласие работника на направление в служебную командировку?

В перечисленных ниже случаях. Согласие работника необходимо при направлении его в служебную командировку на срок свыше 30 календарных дней (часть вторая ст. 94 ТК). Только с письменного согласия могут направляться в служебные командировки женщины, имеющие детей в возрасте от 3 до 14 лет Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

35


Вопрос-ответ

Документ: Инструкция о порядке и размерах возмещения расходов при служебных командировках в пределах Республики Беларусь, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.04.2000 № 35 (далее – Инструкция № 35).

(детей-инвалидов – до 18 лет) (часть третья ст. 263 ТК). Напомним, что данной гарантией пользуются работающие отцы, воспитывающие детей без матери (в связи с ее смертью, лишением родительских прав, длительным (более месяца) пребыванием в лечебном учреждении и другими причинами), а также опекуны (попечители) детей соответствующего возраста (часть шестая ст. 271 ТК). Согласие необходимо в случае направления в служебную командировку инвалидов независимо от группы инвалидности (часть шестая ст. 287 ТК). Для исключения возможных споров с контролирующими органами или самим работником нанимателю во всех этих случаях целесообразно получать письменное согласие работника на служебную командировку, даже если получение согласия именно в письменной форме не предусмотрено законодательством. Можно ли направить в командировку совместителя?

Можно. Направление в служебную командировку работника, работающего по совместительству, допускается в свободное от основной работы время. При этом до издания приказа о командировании необходимо получить письменное согласие нанимателя с основного места работы (п. 3 Инструкции № 35). С запросом о получении такого согласия наниматель, у которого работник является совместителем, обращается к нанимателю, работа у которого является для этого лица основной. Наталия Владыко, юрист

В ходе плановой проверки хозяйственной деятельности нашей организации были выявлены нарушения при оформлении трудовых отношений с работниками. В частности, проверяющий орган указал, что в ряде случаев работники фактически исполняли трудовые обязанности, работая полный рабочий день в должности, предусмотренной штатным расписанием и в соответствии с должностными инструкциями. Однако юридически отношения между организацией и работником оформлялись гражданско-правовым договором подряда. По каким признакам государственным органом надзора и контроля может быть определена подмена трудовых отношений гражданско-правовыми? При проведении проверок соблюдения законодательства о труде одним из вопросов, подлежащих проверке государственны-

36

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

ми инспекторами труда, является вопрос по включению в гражданскоправовой договор существенных (обязательных) условий, предусмотренных Указом № 314. К основным признакам, свидетельствующим о нарушении законодательства в части подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, можно отнести следующие: – выполнение исполнителем работ по гражданско-правовому договору, в котором указывается выполнение работ по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям, которые предусмотрены штатным расписанием организации-заказчика; – наименования профессий, должностей, специальностей, указанные в гражданско-правовом договоре, соответствуют квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, определяемом Правительством Республики Беларусь; – заключение гражданско-правового договора сопровождается изданием приказов, заполнением табелей учета рабочего времени, внесением записей в трудовую книжку и т.д.; – предоставление исполнителю всевозможных отпусков, предусмотренных ТК; – выплата заработной платы за работу по гражданско-правовому договору, а также среднего заработка за время трудового отпуска; – направление исполнителя в командировку с соблюдением требований, предусмотренных законодательством о труде (выплата аванса, издание приказа и т.д.); – привлечение исполнителя к сверхурочным работам и работам в выходные и праздничные дни на основании приказа и предоставление компенсации за работу в вышеуказанное время; – предоставление исполнителю иных гарантий и компенсаций, предусмотренных законодательством о труде, если данные условия прямо не указаны в гражданско-правовом договоре. Гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения конкретной работы, направленной на получение результатов труда. При достижении этой цели договор считается исполненным и прекращает свое действие. Трудовой договор – это соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату (ст. 1 ТК). Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Справочно: гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности (см. Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданскоправовым и трудовым договорам» (далее – Указ № 314)).

37


Вопрос-ответ

Документ: Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее по тексту рубрики «Вопрос-ответ» – КоАП).

Таким образом, для выполнения работы по определенной должности, профессии, специальности, указанной в штатном расписании, наниматель с работником заключает в письменной форме трудовой договор (контракт). В случае выявления нарушения законодательства при заключении гражданско-правовых договоров в части несоответствия их условий Указу № 314 для юридического лица или индивидуального предпринимателя предусмотрена административная ответственность в виде штрафа по ст. 9.25 КоАП. Юрий Косько, консультант-юрисконсульт отдела надзора за соблюдением законодательства о труде Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь

Документ: Положение о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 (далее по тексту рубрики «Вопросответ» – Указ № 450).

Документ: Перечень технических устройств, применяемых на опасных производственных объектах и подлежащих экспертизе, содержащийся в приложении 3 к Инструкции о проведении экспертизы промышленной безопасности опасных производственных объектов, утвержденный постановлением МЧС Республики Беларусь от 16.12.2004 № 47 (далее – Перечень).

38

Разрешения и лицензии Наша организация занимается производством отдельных деталей, сборкой и наладкой оборудования. У нас возникла необходимость осуществлять деятельность по диагностированию и техническому освидетельствованию грузоподъемных механизмов (автовышек, кранов и т.д.). Обязана ли организация получить лицензию на выполнение таких работ (оказания услуг)? Лицензирование деятельности в области промышленной безопасности осуществляется в отношении подконтрольных Госпромнадзору технических устройств, подлежащих экспертизе промышленной безопасности: кранов мостовых, козловых, башенных, портальных, в т.ч. стреловых самоходных. Для выполнения работ (услуг) по диагностированию грузоподъемных механизмов требуется специальное разрешение (лицензия). Однако автовышки не входят в Перечень, поэтому получать специальное разрешение (лицензию) на их диагностирование не нужно. Для проведения технического освидетельствования кранов необходимо получить разрешение в Госпромнадзоре. Это предусмотрено Единым перечнем административных процедур, осуществляемых госорганами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 № 156. Какие разрешительные документы необходимы для иностранных производителей газового оборудования (горелки инфракрасного излучения, излучатели трубные, воздухонагреватели, теплогенераторы, паровые и водогрейные котлы и горелки к ним) Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Вопрос-ответ

для изготовления и применения данного оборудования на территории Республики Беларусь с целью его последующего монтажа и ввода в эксплуатацию? Достаточно ли для европейских изготовителей газового оборудования сертификата соответствия, полученного на территории Таможенного союза (в частности, в Российской Федерации), для применения данной продукции в Республике Беларусь? Газоиспользующее оборудование выпускается в обращение на таможенной территории Таможенного союза при условии, что оно прошло подтверждение соответствия требованиям ТР ТС 016/2011. Для поставок оборудования на территорию Республики Беларусь необходимо иметь сертификат соответствия или декларацию о соответствии требованиям ТР ТС 016/2011. Документы о соответствии требованиям технического регламента Таможенного союза, выданные аккредитованным органом по сертификации продукции, который входит в Реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза, действуют на всей таможенной территории Таможенного союза. Требуется ли лицензия для проектирования тепломеханической части мини-котельной с мощностью котлов до 100 кВт на твердом топливе? Не требуется наличие специального разрешения (лицензии) на право осуществления деятельности в области промышленной безопасности, на выполнение работ (услуг) по проектированию (тепломеханической части) мини-котельной суммарной мощностью до 200 кВт. Материал подготовлен специалистами управления лицензирования, сертификации, организации обучения и разрешительной работы Госпромнадзора

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: технический регламент Таможенного союза ТР ТС 016/2011 «О безопасности аппаратов, работающих на газообразном топливе» (далее – ТР ТС 016/2011).

Документ: Перечень потенциально опасных объектов, производств и связанных с ними видов деятельности, подлежащих государственному надзору в области промышленной безопасности, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.06.2012 № 615.

Справочно: в соответствии с Указом № 450 Госпромнадзор лицензирует проектирование (разработку технологического раздела) котельных, подконтрольных Госпромнадзору.

39


Судебная практика

Расторжение договора аренды: «подводные камни» договорных отношений

В

арендных отношениях риски есть у каждой из сторон договора. Иногда в хозяйственной деятельности возникают ситуации, когда продолжение договора аренды становится невозможным или нецелесообразным для одной из его сторон, но вторая сторона возражает против прекращения договора. Если в договоре четко не определен порядок отказа стороны от договора и надлежащего уведомления контрагента, спорная ситуация разрешается в суде. Ситуация Арендатор решил прекратить арендные отношения, о чем неоднократно уведомлял арендодателя в различной форме. После первого же уведомления арендатор освободил помещение и не пользовался им в течение 11 месяцев. Однако арендодатель уклонился от получения уведомлений и взыскал с арендатора арендную плату за все эти месяцы. Суд удовлетворил требование арендодателя (истца) о взыскании с арендатора (ответчика) арендной платы за 11 месяцев по причине отсутствия надлежащих доказательств прекращения арендных отношений.

Данная ситуация не так уж редко встречается на практике. Чтобы ее избежать, следует предусмотреть в договоре четкий порядок прекращения отношений и оформить надлежащим образом документы. Итак, рассмотрим подобное судебное дело, а также варианты предупреждения конфликтной ситуации.

Судебное дело В феврале 2011 г. между ООО «Т» и индивидуальным предпринимателем был заключен договор аренды нежилого помещения сроком на 11 месяцев до 1 января 2012 г. с условием автоматического продления его на тот же срок, если арендатор будет продолжать пользоваться помещением после истечения срока действия договора. Письмом от 23.11.2011 арендатор уведомил арендодателя об отсутствии намерения продлять арендные отношения, а также предупредил его об этом в ходе устных бесед и телефонных переговоров в течение декабря 2011 г.

40

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Судебная практика

30 декабря 2011 г. ООО «Т» прекратило пользование помещением и освободило его. При этом в адрес арендодателя были направлены уведомление об освобождении помещения и прилагаемый к нему акт приема-передачи помещения, подписанный арендатором – ООО «Т». Арендодатель уклонился от принятия помещения, а также впоследствии настаивал на том, что не знал о планах ООО «Т» не продлять договор аренды и не получал никаких уведомлений. В течение 2012 г. ООО «Т» неоднократно обращалось к истцу с просьбами принять помещение из аренды. Данные обращения (как письменные, так и устные) арендодатель игнорировал. В итоге арендодатель обратился в хозяйственный суд с заявлением о взыскании с ООО «Т» арендной платы за период с января по ноябрь 2012 г.

Решение суда первой инстанции Решением хозяйственного суда в удовлетворении иска арендодателя к ООО «Т» о взыскании задолженности по арендным платежам было отказано. Суд посчитал, что истец не представил надлежащих доказательств, подтверждающих факт пользования ответчиком имуществом после истечения срока договора. Арендодатель подал апелляционную жалобу.

Решение суда апелляционной инстанции Апелляционная инстанция признала несостоятельными и не соответствующими фактическим обстоятельствам дела выводы суда первой инстанции и удовлетворила апелляционную жалобу. Суд апелляционной инстанции указал, что ООО «Т» не представило доказательств, подтверждающих прекращение арендных отношений в надлежащем порядке. Почему же суд в данной ситуации посчитал, что договор аренды был продлен сторонами, и ответчик продолжал, пусть и формально, пользоваться арендованным помещением? Рассмотрим позицию суда более подробно. В рассматриваемой ситуации договор аренды не предполагал прекращения отношений по истечении срока его действия, напротив, при бездействии сторон договор считался бы продленным еще на год на прежних условиях. Следовательно, договор мог быть прекращен, только если стороны предприняли бы активные действия, прямо свидетельствующие об их намерении закончить договор. Такие действия всегда оформляются письменным документом с подписью и печатью. Односторонний отказ от исполнения договора допускается законодательством или соглашением сторон (п. 3 ст. 420 ГК). Законодательство об аренде закрепляет основания одностороннего отказа от продолжения договора аренды в п. 2 ст. 581, ст. 591, 592 ГК. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

41


Судебная практика

В договоре стороны не предусмотрели ни условие об одностороннем отказе, ни характер документов, которыми такой отказ может быть зафиксирован.

Документ: письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.03.2001 № 03-25/386 «О расторжении или изменении договора» (далее – письмо ВХС № 03-25/386).

Документ: постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 15.02.2012 № 1 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, вытекающих из арендных правоотношений» (далее – постановление Пленума ВХС № 1).

Какие же документы могут закреплять односторонний отказ от договора? Требование об изменении или расторжении договора должно быть заявлено в письменной форме (письмо ВХС № 03-25/386). В связи с тем что данное требование изменяет или прекращает действующее между сторонами обязательство, к нему могут применяться правила, предусмотренные для оферты гл. 28 ГК. В частности, требование об изменении или расторжении договора должно быть адресовано конкретному лицу (контрагенту по договору), достаточно определенно выражать намерение лица изменить или расторгнуть действующий договор (независимо от того, в какой письменной форме оно выражено, например, письмо, информационное письмо, протокол совместного совещания и т.д.). Кроме того, данное требование подписывается лицом, направляющим его, с соблюдением правил, установленных ст. 161 ГК. Таким образом, письмо, уведомляющее о прекращении договорных отношений, является вполне допустимым в данном случае документом. При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 593 ГК). Возврат имущества осуществляется на основании акта приема-передачи, который подписывают обе стороны. Юридически значимым обстоятельством является не момент прекращения пользования арендованным имуществом, а момент его возврата, поскольку само по себе прекращение договора аренды при условии, что арендованное имущество не возвращено или возвращено арендодателю несвоевременно, не влечет прекращения обязательства по внесению арендной платы (п. 39 постановления Пленума ВХС № 1). Факт и дата приема-передачи имущества при возврате его арендатором арендодателю должны подтверждаться документами, имеющими юридическую силу. Следовательно, еще одним документом, подтверждающим прекращение договорных отношений, является надлежащим образом оформленный акт приема-передачи имущества, находившегося в аренде. В рассматриваемой нами ситуации суд апелляционной инстанции посчитал, что ответчик не смог представить ни один из указанных документов. Акт приема-передачи вообще не был подписан сторонами, а в отношении письма-уведомления не было представлено доказательств его вручения арендодателю. Каким же образом можно предупредить или избежать негативных последствий для арендатора, если арендодатель не соглашается зафиксировать прекращение арендных отношений?

42

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Судебная практика

Советы специалиста При заключении договора аренды предусмотрите возможность расторжения договора в одностороннем порядке с обязательным уведомлением второй стороны. При этом четко закрепите в договоре: – условия, при которых возможно такое расторжение; – срок уведомления контрагента; – документ (документы), которым уведомляется контрагент. Как уже было сказано выше, законодательство предписывает уведомить вторую сторону и оформить передачу имущества. Поэтому в качестве документов, которые необходимо оформить при одностороннем расторжении договора аренды, укажите: – письмо-уведомление; – акт приема-передачи помещения. Всю переписку с арендодателем оформляйте следующим образом (это относится ко всем случаям взаимодействия с арендодателем): – вручите письмо директору арендодателя, секретарю, в крайнем случае иному должностному лицу из администрации арендодателя и попросите его написать на копии письма «Получено», Ф.И.О. с указанием должности, даты, подписи; – доставьте письмо в приемную директора и попросите секретаря зарегистрировать входящий документ (корреспонденцию) в вашем присутствии, запишите регистрационный номер; – если вручить письмо под подпись не получается, направьте его почтой ценным письмом с подробной описью вложения (содержащей реквизиты отправителя, дату документа, информацию о наличии подписи, информацию о том, посылается оригинал или копия (с указанием способа заверения копии), а также все существенные положения текста сообщения) и с уведомлением о вручении. Письмо направьте и на почтовый, и на юридический адрес. Если у вас есть информация о других местах нахождения арендодателя, пошлите такие письма на все известные вам адреса. Для уточнения юридического адреса закажите выписку из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В день, указанный вами в письме, освободите арендованное помещение и зафиксируйте этот факт актом приема-передачи, который подписывают обе стороны. Если арендодатель от подписания уклоняется, то и акт вручите тем же способом, что описан выше. В акте целесообразно привести следующую формулировку: «Настоящий Акт считается полученным в день получения, указанный в уведомлении о вручении. В случае если Акт не был получен в течение 15 календарных дней с момента поступления в почтовое отделение получателя либо дату получения определить невозможно, датой получения Акта считается дата поступления Акта в почтовое отделение Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Справочно: обращаем внимание: ГК не предусматривает возможности одностороннего расторжения договора (п. 2 ст. 420). Односторонним может быть отказ от исполнения договора (п. 3 ст. 420). Отказ от исполнения договора одной из сторон, если он предусмотрен договором, предполагает расторжение договора в одностороннем внесудебном порядке.

43


Судебная практика

получателя. Если Арендодатель в течение 15 дней не ответит на полученный Акт, Акт считается утвержденным и подписанным Арендодателем».

Справочно: изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (часть первая ст. 421 ГК).

Если вы все-таки не смогли вовремя прекратить арендные отношения и договор был автоматически продлен на новый срок, то попытайтесь расторгнуть договор через суд на основании существенного изменения обстоятельств (ст. 421 ГК). Расторжение в этом случае возможно при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п. 2 ст. 421 ГК). Юлия Кудрявец, юрист

Работник восстановлен на работе. Что наниматель сделал неправильно?

Документ: Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).

44

Ситуация Н. работал водителем погрузчика на металлургическом заводе на условиях контракта. Ввиду истечения срока действия контракта наниматель письменно предупредил Н. о намерении прекратить с ним трудовые отношения. При этом он предложил ему продолжить работу, но уже в другом структурном подразделении завода. От перевода на другую работу Н. отказался, и распоряжением от 12 января 2011 г. трудовые отношения были прекращены по п. 2 ст. 35 ТК в связи с истечением срока действия контракта. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Судебная практика

Судебное дело Н. обратился с иском в суд и, ссылаясь на проявленную в отношении него предвзятость со стороны нанимателя, а именно отказ продлить срок контракта, просил суд восстановить его на работе в прежней должности. В иске Н. указал, что у нанимателя не было объективных причин переводить его на другую работу, наниматель просто искал повод уволить его. Он также разъяснил, что, занимая активную гражданскую позицию, был одним из участников коллективного обращения работников завода в контролирующие органы по вопросу непринятия нанимателем мер по созданию надлежащих условий по охране труда. Этот факт, по его мнению, явился настоящей причиной отказа в продлении с ним нанимателем срока контракта. Но поскольку такого основания увольнения в трудовом законодательстве нет, наниматель искусственно создал ситуацию, при которой смог уволить Н.

Позиция суда Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требования Н. о восстановлении на работе. Он исходил из того, что между сторонами (работник и наниматель) не было достигнуто соглашение о продлении срока контракта, поэтому наниматель обоснованно прекратил с истцом трудовые отношения в связи с истечением срока его действия. Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции. В процессе рассмотрения дела было установлено следующее. Штатная единица водителя погрузчика не подлежала сокращению, условия труда не изменились, Н. своевременно предупредил нанимателя о намерении продлить трудовые отношения по прежней профессии и на прежних условиях. В частности, в обращении к нанимателю он просил продлить срок контракта и указал, что в период работы на заводе (15 лет) к дисциплинарной ответственности не привлекался. На заявление Н. наниматель отказал ему в продлении срока контракта по причине отрицательной характеристики с места работы. Также всесторонней проверке был подвергнут вопрос о том, имелись ли законные основания для расторжения трудового договора, были ли нанимателем соблюдены порядок увольнения и гарантии для отдельных категорий работников, установленные законодательством (п. 22 постановления Пленума ВС № 2). Пунктом 1.5 коллективного договора организации (ответчика по делу) предусмотрено, что нормы и положения тарифного соглашения между Белорусским профсоюзом работников промышленности и Минпромом обязательны для исполнения нанимателем и профкомом организации. Из п. 6.3.2 тарифного соглашения между Белорусским профсоюзом работников промышленности и Минпромом на 2010–2013 гг. (далее – тарифное соглашение), действовавшего на момент конфликта, Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Документ: постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» (далее – постановление Пленума ВС № 2).

45


Судебная практика

следовало, что срок действия контракта, заключаемого с работником, добросовестно работающим, не допускающим нарушений трудовой и исполнительской дисциплины, и срок продления контракта с согласия работника, в частности, устанавливается: – имеющим не менее 10 лет стажа работы в организации, а также в других случаях, предусмотренных коллективным договором или контрактом, – не менее 3 лет; – имеющим высокий профессиональный уровень и квалификацию, – 5 лет. Таким образом, суд выяснил, что нанимателем не были соблюдены требования коллективного договора и тарифного соглашения, указанные выше. По этим причинам судебное постановление первой инстанции было отменено, а дело направлено на новое рассмотрение. При повторном рассмотрении дела о восстановлении на работе суд выявил отсутствие причины прекращения трудовых отношений. Руководитель подразделения организации, отказавший истцу в продолжении трудовых отношений в качестве водителя погрузчика сталепроволочного цеха, не смог четко указать и обосновать причины, по которым он предложил работнику другую работу на предприятии. Неясно, было ли это связано с отсутствием надлежащих условий по охране труда по месту выполнения истцом основной работы, о чем указывалось в коллективном обращении работников цеха. Итогом нескольких заседаний суда стало решение о восстановлении Н. на работе в прежней должности.

Комментарий специалиста По сути, наниматель поступил правильно: если работник работает на условиях контрактной формы найма и наниматель не планирует продлевать с ним далее трудовые отношения, то работник может быть уволен по п. 2 ст. 35 ТК (в связи с истечением срока действия контракта). Это общее правило. Но в рассматриваемой ситуации нанимателя подвело невнимательное отношение к иным требованиям законодательства, содержащимся, в частности, в ведомственных и локальных нормативных правовых актах, регламентирующих процедуру прекращения трудовых отношений с работниками определенных категорий. В нашем случае, поскольку работник изъявил желание продлить контракт, он должен был быть продлен на срок, установленный в тарифном соглашении. Наниматель не сделал этого, что и явилось основанием для суда принять решение о восстановлении работника. Что касается общей практики прекращения трудовых отношений по истечении срока действия контракта, то существенным условием при увольнении работника по данному основанию является отсутст-

46

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Судебная практика

вие трудовых отношений на момент расторжения контракта (имеются в виду ситуации, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения), а также наличие письменного уведомления нанимателя о том, что трудовые отношения с работником не будут продлены. С данным уведомлением работник должен быть ознакомлен под роспись. Уведомление должно быть оформлено не позднее чем за месяц до истечения срока контракта. Таким образом, наниматель имел право прекратить трудовые отношения с работником по причине истечения срока контракта, даже если работник просто перестал устраивать его по каким-то причинам. Действующее законодательство не предусматривает обязанность нанимателя обосновывать причины прекращения трудовых отношений и увольнения работника. Сам факт истечения срока контракта уже является основанием для увольнения работника. Поэтому ни в уведомлении об увольнении, ни в приказе об увольнении наниматель не обязан указывать причины увольнения работника. Приведем для примера фрагмент текста такого приказа: <…> УВОЛИТЬ: ПЕТРОВА Сергея Алексеевича, ведущего инженера технического отдела, 10 марта 2014 г. в связи с истечением срока трудового договора, п. 2 части второй ст. 35 Трудового кодекса Республики Беларусь. Основание: контракт от 11.03.2009 № 34.

Следовательно, запись в трудовой книжке работника должна быть оформлена так: «Уволен в связи с истечением срока трудового договора, п. 2 части второй ст. 35 Трудового кодекса Республики Беларусь». Таким образом, при заключении контракта, а тем более при документальном оформлении прекращения трудовых отношений нанимателю следует более тщательно соблюдать требования и процедуры, установленные законодательством, в частности, срок контракта, сроки предупреждения, условия труда и т.д. Обращаем внимание, что наниматель обязан своевременно оформить увольнение работника путем издания соответствующего приказа, выдать ему трудовую книжку на руки (ст. 50 ТК), произвести окончательный расчет (ст. 77 ТК). При невыполнении вышеназванных обязанностей наниматель должен будет выплатить среднюю заработную плату за вынужденный прогул. Кроме того, в этом случае виновное должностное лицо может быть привлечено к дисциплинарной и материальной ответственности. Виктория Яловая, юрист Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

47


Справочник

Что делать, если лицензия «под угрозой»

В

настоящее время на осуществление целого ряда видов деятельности требуется наличие лицензии (Положение о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 (далее – Положение о лицензировании)). Для ее получения необходимо пройти соответствующую административную процедуру, по результатам которой лицензирующий орган может принять решение о выдаче лицензии либо об отказе в ее выдаче. В случае положительного решения лицензирующего органа субъекту хозяйствования выдается лицензия на право осуществления указанных в ней видов деятельности на определенный срок. Однако даже после получения лицензии имеются определенные риски, которые могут привести к невозможности ведения деятельности, на осуществление которой была выдана лицензия. Указанные риски связаны со случаями приостановления и прекращения действия лицензии, а также ее аннулирования. Несмотря на общие последствия в виде запрета на осуществление лицензируемых видов деятельности, между указанными случаями существуют различия, в первую очередь, по основаниям, по которым действие лицензии может быть приостановлено или прекращено либо лицензия может быть аннулирована. Рассмотрим более подробно каждый из случаев.

Приостановление действия лицензии Случаи приостановления действия лицензии связаны с нарушениями, допущенными лицензиатом в процессе осуществления лицензируемых видов деятельности. В сферу компетенции контролирующих органов при проведении проверок в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» включены вопросы соблюдения проверяемыми субъектами законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности. При этом приостановление действия лицензии как мера воздействия применяется не автоматически при выявлении контролирующими органами любых нарушений лицензиатом законодательства о лицензировании. Применение указанной меры зависит от того, какие именно нарушения были допущены.

48

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Справочник

Последствием приостановления действия лицензии является запрет на осуществление такой деятельности в течение срока, установленного в решении лицензирующего органа о приостановлении действия лицензии.

Основания приостановления действия лицензии Действие лицензии может быть приостановлено в следующих случаях: – при нарушении лицензиатом особых лицензионных требований и условий* (без предварительного срока на устранение нарушений); – при неустранении в установленный срок выявленных в ходе проверки нарушений; – при непредставлении в контролирующий орган в установленный срок письменного уведомления об устранении выявленных нарушений. Пример 1 В ходе проверки хозяйственной деятельности частного торгового унитарного предприятия были выявлены нарушения правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности, а именно: к моменту проверки истек срок действия заключения органа государственного санитарного надзора о соответствии торгового объекта требованиям санитарных норм и правил. Административный орган, проводивший проверку, признал это нарушением требований п. 8 Положения о лицензировании розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 02.11.2005 № 1221 «О некоторых вопросах лицензирования розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, а также деятельности, связанной с оборотом (за исключением розничной торговли, экспорта и импорта) алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции (кроме антисептических лекарственных средств и ветеринарных средств, относящихся к непищевой спиртосодержащей продукции), непищевого этилового спирта и табачных изделий», и подверг субъекта хозяйствования административному взысканию в виде штрафа, а также приостановил действие лицензии на осуществление розничной торговли алкогольными напитками и табачными изделиями.

Процедура приостановления действия лицензии При выявлении лицензирующим или другим контролирующим органом нарушений законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий по общему правилу, установленному п. 75 Положения о лицензировании, такой орган выносит требование (предписание) об устранении выявленных нарушений и устанавливает срок для их устранения (в пределах 6 месяцев). После устранения нарушений субъект хозяйствования обязан письменно уведомить об этом контролирующий орган с приложением

Справочно: нарушение правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности является одним из составов административных правонарушений, перечисленных в ч. 1 ст. 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП), может представлять собой различные действия (бездействие) лицензиата, не отвечающие требованиям лицензионного законодательства.

* Под особыми лицензионными требованиями и условиями понимаются лицензионные требования и условия, сведения о которых указываются в специальном разрешении (лицензии) (п. 2 Положения о лицензировании).

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

49


Справочник

подтверждающих документов не позднее дня, установленного требованием (предписанием) об устранении выявленных нарушений (п. 79 Положения о лицензировании). Если в установленный срок лицензиат не устранит нарушения либо не представит в налоговый орган письменное уведомление об устранении нарушений, контролирующий орган направляет в лицензирующий орган представление о приостановлении действия лицензии проверяемого субъекта на срок до 6 месяцев. При этом действие лицензии может быть приостановлено: – в целом; – по указанным в ней одному или нескольким обособленным подразделениям, в т.ч. филиалам, в отношении одной или нескольких работ и (или) услуг, составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности; – на определенной территории, если действие лицензии на соответствующий вид деятельности распространяется только на указанную в ней часть территории Республики Беларусь. В 2 последних случаях действие лицензии сохраняется в неприостановленной части. О принятом решении лицензирующий орган обязан письменно уведомить лицензиата не менее чем за 5 рабочих дней до даты, с которой приостанавливается действие лицензии, с указанием причины его приостановления.

Что делать, если лицензия приостановлена? Действие лицензии может быть возобновлено по решению лицензирующего органа. Для этого субъекту хозяйствования необходимо: – устранить нарушения, которые повлекли приостановление действия лицензии, в срок, указанный в решении лицензирующего органа о приостановлении действия лицензии; – письменно уведомить лицензирующий орган об устранении нарушений с приложением документов, подтверждающих устранение этих нарушений. После получения уведомления лицензирующий орган проводит контрольную оценку устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии. Если результаты контрольной оценки свидетельствуют об устранении лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии, лицензирующий орган, приостановивший действие лицензии, принимает решение о возобновлении ее действия, о чем в течение 3 рабочих дней со дня принятия данного решения в письменной форме уведомляет лицензиата. При этом действие лицензии возобновляется со дня принятия лицензирующим органом решения о ее возобновлении. Ольга Евменчикова, юрист (Окончание следует.)

50

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Советы опытного специалиста

Временный ввоз транспортного средства. Что нужно знать, чтобы не заплатить слишком дорого Ситуация, рассматриваемая в данной статье, имела место до изменения таможенного законодательства Республики Беларусь. 23 апреля 2014 г. Таможенный кодекс Республики Беларусь (далее – ТмК) утрачивает силу в связи со вступлением в силу Закона Республики Беларусь от 10.01.2014 № 129-З «О таможенном регулировании в Республике Беларусь» (далее – Закон № 129-З). Применительно к рассматриваемой в статье ситуации со вступлением в силу данного закона изменились терминология, некоторые ограничения по пользованию и распоряжению товарами, помещенными под таможенную процедуру временного ввоза (допуска), по сути, не меняя практических способов разрешения подобных ситуаций, равно как и оснований их возникновения. Сама ситуация и рекомендуемые автором правовые решения все равно остаются актуальными для отечественных субъектов хозяйствования. Временный ввоз – это таможенный режим, допускающий использование иностранных товаров на таможенной территории в течение определенного срока (срока действия таможенного режима временного ввоза) (ст. 190 ТмК*). В статье мы рассмотрим данный таможенный режим применительно к ввозу транспортного средства на территорию Республики Беларусь. Льготы и преимущества такого таможенного режима могут быть применены как резидентами, так и нерезидентами Республики Беларусь. Что касается нерезидентов, то ввоз транспортного средства в режиме временного ввоза актуален для организаций с иностранными инвестициями, организаций, в которых работают иностранные граждане, представительств иностранных организаций в Республике Беларусь, а также для частных иностранных инвесторов, являющихся гражданами других государств. Товары помещаются под таможенный режим временного ввоза без исполнения налогового обязательства по уплате ввозных таможенных *

После 23 апреля 2014 г. – ст. 219 Закона № 129-З.

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

51


Советы опытного специалиста

пошлин, налогов или с исполнением налогового обязательства по уплате ввозных таможенных пошлин, налогов в порядке, установленном ТмК*. Применение таможенного режима временного ввоза, несомненно, имеет свои преимущества. Однако следует отметить, что оформление транспортного средства в данном таможенном режиме налагает на его владельца ряд обязательств, незнание либо несоблюдение которых может привести к значительным финансовым потерям. Итак, запрет на передачу транспортного средства третьим лицам без разрешения таможенного органа установлен ст. 192 ТмК **. К исключительным случаям, в которых транспортное средство может быть на законном основании передано третьим лицам без получения разрешения таможенного органа относятся техническое обслуживание, ремонт (за исключением капитального ремонта и (или) модернизации), хранение, транспортировка, а также передача в иных целях в случаях, определенных законодательством и (или) международными договорами Республики Беларусь (п. 3 ст. 192 ТмК***). Последствием передачи управления транспортным средством третьему лицу без разрешения таможенного органа, когда это прямо не разрешено законодательством, является уплата (взыскание) таможенных платежей в таком размере, как если бы транспортное средство было ввезено в таможенном режиме свободного обращения (п. 5 ст. 194 ТмК). Помимо уплаты таких платежей на подлежащую уплате (взысканию) сумму начисляются пени за весь период начиная с даты ввоза автомобиля и до момента фактической уплаты таможенных платежей в полном объеме (п. 1 ст. 270 ТмК). Действия лица, передавшего транспортное средство третьему лицу, квалифицируются как административное правонарушение, которое влечет уплату штрафа с конфискацией транспортного средства либо без конфискации (ст. 14.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП)). На примере практической ситуации рассмотрим, какие последствия может повлечь незнание либо несоблюдение такого требования, как запрет на передачу транспортного средства иным лицам без разрешения таможенного органа, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательством. Ситуация Гражданин одной из стран Европейского союза передал управление транспортным средством своему другу, также гражданину этой страны, находящемуся в Республике Беларусь. Оба иностранных гражданина находились в Беларуси на законных основаниях, осуществляли законную предпринимательскую деятельность. Ввезенный автомо* После 23 апреля 2014 г. временный ввоз будет осуществляться с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин, налогов или частичным условным освобождением от уплаты ввозных таможенных пошлин (ст. 219 Закона № 129-З). ** После 23 апреля 2014 г. – ст. 220 Закона № 129-З. *** После 23 апреля 2014 г. – п. 4 ст. 220 Закона № 129-З.

52

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Советы опытного специалиста

биль был оформлен в таможенном режиме временного ввоза. О том, что передавать транспортное средство третьим лицам запрещено, его владелец не знал. При остановке автомобиля работниками ГАИ был выявлен факт управления им иным лицом, а не владельцем. Материалы по данному факту ГАИ передало в таможенный орган. Как следствие, автомобиль изъят и помещен на хранение. В отношении владельца составлен протокол об административном правонарушении. При рассмотрении этого дела судом вынесено определение о привлечении владельца к административной ответственности в виде уплаты штрафа без конфискации автомобиля. В свою очередь таможенный орган вынес решение о взыскании с владельца транспортного средства сумм таможенных платежей в размере, рассчитанном так, как если бы автомобиль был выпущен в свободное обращение, и пени за весь период с момента ввоза автомобиля до момента вынесения решения. Общая сумма, подлежащая оплате владельцем автомобиля, согласно решению таможенного органа составила 150 млн. бел. руб. (приблизительно 17,5 тыс. долл. США) (при ориентировочной стоимости автомобиля 10 тыс. долл. США). В рассматриваемой ситуации иностранный гражданин действительно нарушил условия таможенного режима временного ввоза автомобиля. Однако сумма подлежащих уплате таможенных платежей и пени была крайне высока по сравнению со стоимостью самого транспортного средства. Согласно п. 2 ст. 243 ТмК обязательство по уплате таможенных платежей прекращается в следующих случаях: «2.1. его исполнения в виде: уплаты таможенных пошлин, налогов; взыскания таможенных пошлин, налогов таможенным органом в соответствии с настоящим Кодексом, иными законами и (или) актами Президента Республики Беларусь; 2.2. использования налоговых льгот по уплате таможенных пошлин, налогов, не сопряженных с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами, установленными законами и (или) актами Президента Республики Беларусь в связи с использованием таких льгот; 2.3. использования тарифных преференций; 2.4. отказа таможенного органа в выдаче свидетельства о помещении товаров под заявленный таможенный режим в отношении налогового обязательства, возникшего при принятии таможенным органом таможенной декларации на помещение товаров под этот таможенный режим; 2.5. принудительного безвозмездного обращения товаров в собственность государства; 2.6. помещения товаров под таможенный режим отказа в пользу государства, если это налоговое обязательство подлежало исполнению до представления таких товаров к таможенному оформлению в целях помещения под такой таможенный режим; Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

53


Советы опытного специалиста

2.7. утраты товаров вследствие уничтожения при аварии или действии непреодолимой силы либо в результате естественной убыли при нормальных условиях транспортировки, хранения – в отношении товаров, которые утрачены, в том числе товаров, помещенных под таможенный режим свободного обращения с использованием налоговых льгот по уплате ввозных таможенных пошлин, налогов, сопряженных с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами, установленными законами и (или) актами Президента Республики Беларусь в связи с использованием таких льгот; 2.8. взыскания неуплаченных таможенных платежей, процентов, пеней – в отношении товаров, находящихся под таможенным контролем, за счет этих товаров; 2.9. если размер неисполненного в установленный срок налогового обязательства составляет эквивалент менее 0,25 базовой величины. Размер базовой величины определяется на день принятия таможенной декларации таможенным органом, а в иных случаях – на день истечения срока уплаты таможенных пошлин, налогов; 2.10. в иных случаях, установленных настоящим Кодексом, иными законами и (или) актами Президента Республики Беларусь». Соответственно, в тех случаях, когда уплата таможенных платежей весьма затруднительна для иностранного гражданина либо является экономически нецелесообразной, как в рассматриваемой ситуации при сопоставлении размера таможенных платежей и стоимости автомобиля, владелец транспортного средства вправе подать в таможенный орган заявление об оформлении в отношении данного автомобиля таможенного режима отказа в пользу государства (п. 4 ст. 192 ТмК*). Оформление такого режима прекращает обязательство по уплате таможенных платежей, возникшее до момента его оформления. Также при рассмотрении дела об административном правонарушении в ситуации, аналогичной рассматриваемой, суд может не просто наложить взыскание в виде штрафа, но и вынести определение о конфискации автомобиля. Что касается иных способов, то среди них можно назвать таможенный режим уничтожения, который применяется только в зависимости от специфики предмета, а также с учетом оценки расходов заявителя на оформление данного таможенного режима. Полагаем важным обратить внимание на то, что не является решением проблем указанного характера применение распространенного на практике способа не явиться за получением транспортного средства, которое в силу закона по истечении 2 месяцев будет признано бесхозным и соответственно обращено в доход государства. Признание транспорта в рассматриваемом случае бесхозным и его обращение в доход государства не указаны в качестве оснований прекращения обязательств по уплате таможенных платежей, что делает данный способ весьма условным. *

54

После 23 апреля 2014 г. – ст. 222 Закона № 129-З. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Советы опытного специалиста

Рекомендация Подводя итоги, важно отметить, что допускаемое иностранными гражданами правонарушение в подобных ситуациях явно несопоставимо с его последствиями. В связи с этим, по мнению автора, целесообразным было бы разграничить характер допускаемых правонарушений и возникающие последствия на законодательном уровне. Более того, во избежание подобных ситуаций при оформлении таможенных режимов, предусматривающих определенные условия, как иностранным гражданам, так и таможенным органам можно порекомендовать не ограничиваться формальной распиской об ознакомлении с условиями таможенного режима, а фактически довести до сведения иностранного гражданина, а последнему принять к сведению, основные условия и наиболее часто встречающиеся правонарушения. Татьяна Кучма, директор юридической фирмы «Агентство Юридических Бизнес Решений»

Проверка и оценка иностранного контрагента до сделки: минимизируем риски Важным элементом снижения рисков при осуществлении внешнеторговой деятельности является проверка правового и экономического статуса потенциального иностранного партнера, оценка его финансовой состоятельности. Но при этом еще на стадии выбора зарубежного партнера часто возникает проблема получения достоверной и объективной информации о нем. Если изучение белорусских резидентов почти не составляет труда, то при оценке иностранного (даже российского) партнера и контрагента юридические службы часто сталкиваются с серьезными затруднениями. В этой статье мы расскажем, какие возможности для осуществления такой проверки есть в условиях отечественного рынка информационных услуг. На стадии подготовки и заключения внешнеторгового договора важно иметь достоверную информацию о таких моментах, как: – текущее финансовое состояние компании; – руководство компании и лица, имеющие право подписи; – факты участия компании в хозяйственном процессе; – нахождение компании в состоянии ликвидации или банкротства. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

Риски

55


Советы опытного специалиста

Получение упреждающей информации о реальном статусе контрагента, его уровне платежеспособности, финансовом состоянии крайне важно и способно предотвратить возникновение многих проблем как со своевременной оплатой поставленного товара, так и с дебиторской задолженностью. Обратите внимание, что любые проблемы, возникающие в рамках исполнения нерезидентом внешнеторгового договора, решаются значительно сложнее, дольше и дороже, чем с резидентами Беларуси. В данном случае влияют языковые барьеры, особенности иностранной бизнес-культуры, неповоротливость судебной системы конкретной страны, а часто и нежелание местных судебных органов исполнять решения белорусского хозяйственного правосудия.

Негативные последствия, которых необходимо избежать

56

Получение достоверных данных о реальном экономическом и правовом статусе контрагента имеет целью минимизировать коммерческие риски и предотвратить возможные негативные последствия сотрудничества. Финансовые проблемы иностранного партнера, например арест счета, наличие судебных или административных взысканий первоочередного порядка, могут привести к нарушению сроков поступления валютных средств по внешнеторговому договору, установленных п. 1.4 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178), что, в свою очередь, повлечет для белорусской стороны данного договора административную ответственность по ст. 11.37 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях. Проверка полномочий работника или представителя иностранного контрагента на заключение и подписание планируемого внешнеторгового договора позволит избежать риска недействительности этого договора в будущем уже на стадии его исполнения. В этом случае убедитесь, что лицо, действующее от имени иностранной компании, с которым белорусская организация ведет переговоры по совершению сделки: – во-первых, имеет право заключить данный договор; – во-вторых, не ограничено в праве заключать договоры определенной категории, под которую подпадает договор. Негативным последствием заключения сделки неуполномоченным лицом обычно являются крупные финансовые потери стороны, которая в общем-то в этом не виновата. Так, согласно нормам белорусского гражданского законодательства такая ситуация может повлечь признание сделки недействительной (ст. 174 и 175 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)), в результате чего белорусский субъект хозяйствования вынужден будет возвращать товары и денежные средства, полученные по сделке, платить компенсации и неустойки (ст. 168 ГК). При этом у белорусского субъекта хозяйствования также могут возникнуть ситуации нарушения норм Указа № 178, так как речь идет о внешнеторговых операциях, где используется иностранная валюта. Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Советы опытного специалиста

Одним из важных направлений снижения рисков внешнеторПроверка говой деятельности является своевременная проверка и оценка нерезидента потенциального или действующего зарубежного контрагента. За рубежом, в т.ч. в сопредельных странах, проверка Справочно: надежности компании через возможности специализиМеждународные поставщики деловой рованых агентств является стандартной и привычной, информации с представительствами а часто и обязательной процедурой современного ведев России (предоставляют бизнесния бизнеса. Обращение к поставщикам (провайдерам) справки об иностранных компаниях): бизнес-информации позволяет оперативно и в короткие – «Дан энд Брэдстрит» («Dun & Bradstreet»), США сроки получить многоплановую информацию, помогаюwww.dnb.com, www.dnb.ru; щую оценить возможности, перспективы и риски ком– «Кредитреформ Интернациональ» мерческого сотрудничества. (Creditreform International e.V.), ФРГ Закономерно, что и Высший арбитражный суд Росwww.creditreform.com, сии счел необходимым ввести в оборот понятие «должwww.creditreform-rus.ru; – «Кофас» («Сoface»), Франция ная осмотрительность при выборе контрагента», непроwww.coface.com, www.coface.ru; явление которой при определенных обстоятельствах – «Экспериан» («Experian»), Ирландия приводит к налоговой ответственности. www.experian.com, www.experian.ru.com; Рынок международных услуг предоставления ин– «Бюро Ван Дейка» (Bureau van Dijk), www.bvdinfo.com, www.bvdinfo.com/ru-ru; формации о компаниях чрезвычайно широк, разнообра– «Лексис-Нексис» («LexisNexis»), зен и имеет давнюю историю. Достаточно отметить, что, США, например, компания «Дан энд Брэдстрит» (США) ведет www.lexisnexis.com, www.lexisnexis.ru. свою деятельность с 1841 г., ее база данных насчитывает в настоящее время информацию о более 200 млн. компаний*. Немецкая «Кредитреформ Интернациональ» работает с 1879 г., располагая сейчас оn-line базой данных Bignet со сведениями о 26 млн. компаний из 26 европейских стран**. Базовым продуктом провайдеров деловой информации является бизнес-справка о юридическом лице (Credit Report, Business Credit Report, Business Information Report), предоставляемая в offline и on-line режимах. Как правило, структура бизнес-справки у всех поставщиков информации примерно схожа и включает в себя: регистрационные данные компании и произошедшие изменения; руководство, в т.ч. лица с правом подписи; персонал, его численность; уставный капитал, его история изменений; учредители и доли; сфера деятельности компании; наличие недвижимости; связанные через руководство и саму компанию иные юридические лица; негативные факты (взыскание задолженностей, задержки платежей и др.); дополнительную информацию (наличие автопарка, упоминания в СМИ и др.); финансовые данные (балансы, отчеты о прибылях и убытках за 2–3 года). Фактически все поставщики информации дополняют бизнессправки важными аналитическими показателями, характеризующими текущую платежеспособность компании, ее платежную дисциплину * **

Бизнессправка

http://www.dnb.com. http://www.creditreform.com.

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

57


Советы опытного специалиста

(например, Bonitätsindex у «Кредитреформ», D&B Rating у «Дан энд Брэдстрит», Credit Score у «Кофас»), а также выдают собственную оценку возможности сотрудничества с компанией. Данные показатели, формируемые как с использованием программных продуктов, так и с участием финансовых аналитиков, значительно упрощают первичную оценку интересуемого контрагента. Информация в бизнес-справках предоставляется в концентрированном виде. Для ее получения используются многочисленные (часто свыше 15) надежные источники, в т.ч. национальные коммерческие и регистрационные реестры, органы статистики, базы данных судебных решений, сведения о досудебных взысканиях долгов, кадастровые организации, анализ СМИ и др. В зависимости от возможностей поставщика информации бизнессправки предоставляются в off-line и on-line режимах. При использовании off-line режима справка предоставляется в диапазоне от 2 до 10–12 дней, при использовании on-line услуги пользователь приобретает право лимитированного или безлимитного доступа к базе данных, содержащей уже подготовленные бизнес-справки. Разумеется, как правило, доступ к on-line услугам отличается достаточно высокой стоимостью. Для получения актуальных данных о своих зарубежных контрагентах с помощью бизнес-справок белорусские субъекты хозяйствования могут обращаться в российские представительства компаний «Дан энд Брэдстрит», «Кредитреформ», «Экспериан», «Бюро Ван Дейка», «Лексис-Нексис», «Кофас» и др. Достаточно широк круг российских поставщиков деловой информации, предоставляющих бизнес-справки в отношении компаний РФ. Справочно: При формировании бизнес-справок российскими поставРоссийские поставщики деловой щиками деловой информации осуществляется аккумулиинформации, предоставляющие рование официальных сведений из различных источников, бизнес-справки в отношении росв т.ч. Федеральной службы государственной статистики РФ, сийских компаний: Федеральной налоговой службы России, Высшего арбитраж– «СПАРК» www.spark-interfax.ru; ного суда, Центрального Банка России, Единого федерально– «Кредитреформ РУС» го реестра сведений о банкротстве, СМИ и др. www.creditreform-rus.ru; Содержание и наполнение бизнес-справок российских – «Контур-Фокус» провайдеров схоже с их зарубежными аналогами – блок реhttps://focus.kontur.ru; – «Интегрум» гистрационных данных, маркетинговая информация и сфеwww.integrum.ru; ра деятельности, финансовые данные и др. Указанные ком– «Прима-Информ» пании также применяют инструменты оперативной оценки www.prima-inform.ru; контрагентов (Экспертная оценка – «Интегрум», Кредитный – «Рус-профиль» www.rusprofile.ru; рейтинг – «ИГК Групп», Индекс должной осмотрительности, – «ИГК Групп» Кредитный риск, Индекс платежной дисциплины – «СПАРК», www.igk-group.ru; Индекс платежеспособности, Кредитная оценка – «Кредитре– «Коммерсантъ КАРТОТЕКА» форм РУС»). http://www.kartoteka.ru и др.

Обращаемся к зарубежным поставщикам информации

58

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Советы опытного специалиста

Все упомянутые провайдеры предоставляют доступ к информации о российских компаниях в режиме реального времени (on-line). Стоимость доступа разнообразна и колеблется у различных компаний от 46 до 126 тыс. рос. руб. в год за нелимитируемый доступ. Доступ к информации в режиме реального времени удобен и позволяет очень быстро проводить проверку российских контрагентов на благонадежность или аффилированность с другими предприятиями, анализ и мониторинг собственной базы клиентов, а также осуществлять постоянное отслеживание изменений, которые происходят с партнерами. С недавнего времени фирмы, оказывающие услуги по проверке зарубежных организаций в статусе партнеров или представителей иностранных поставщиков деловой информации, появились и в Республике Беларусь. Так, в течение нескольких дней можно получить бизнес-справку об иностранном контрагенте в консалтинговом агентстве «КРБС» (г. Минск), являющемся партнером международной компании «Кредитреформ». Вместе с тем, как уже было сказано выше, белорусские субъекты хозяйствования могут обращаться для получения бизнес-справок в московские офисы представительств транснациональных компаний. Компании, оказывающие услуги по проверке иностранного контрагента на территории Республики Беларусь, проверяют его по всем уже перечисленным критериям: юридический статус иностранного дебитора, его платежеспособность, перспектива возврата долга при возникшей задолженности за рубежом и др. У нас в республике в настоящее время пока более распространено off-line предоставление бизнес-справок о компаниях из дальнего зарубежья. Для юридических служб белорусских предприятий и организаций бизнес-справки становятся важным инструментом, помогающим в договорной деятельности. Белорусские специалисты, регулярно использующие бизнес-справки, отмечают их особенную пользу при подготовке сделок с отсрочкой платежа, поставках на условиях предоплаты, работе с неизвестными ранее контрагентами. Рекомендовать определенного поставщика информации достаточно сложно. Оптимально самостоятельно осуществить его выбор, ориентируясь на цену, удобство, полноту предоставляемых данных и наличие дополнительных сервисов. Отметим, что, например, почти все российские поставщики предоставляют демо-версии своих сервисов или тестовый бесплатный доступ на некоторый период, что значительно облегчает выбор партнера в данной сфере.

Обращаемся к белорусским поставщикам информации

Справочно: Белорусские компании, предоставляющие бизнес-справки в отношении иностранных компаний: «КРБС» www.krbs.by.

Виктор Кез, заместитель директора ООО «КРБС» Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

59


Экспертный взгляд

Новации в исчислении и уплате налога при упрощенной системе налогообложения в 2014 году Документ: Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее – НК).

С

2014 г. в НК внесены изменения и дополнения Законом Республики Беларусь от 31.12.2013 № 96-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам предпринимательской деятельности и налогообложения». Не избежала совершенствований и гл. 34 НК, регулирующая применение упрощенной системы налогообложения (далее – УСН). Чем будет интересна данная статья для юристов? Как известно, для исчисления налогов необходим комплекс знаний не только бухгалтерских, экономических, но и юридических. Поэтому многие вопросы можно решить только сообща, а разобраться с нововведениями в НК поможет приведенная статья.

Не все категории плательщиков могут применять УСН В 2014 г. право применения УСН предоставлено частным нотариусам и адвокатам, осуществляющим адвокатскую деятельность индивидуально. В то же время запрет на применение УСН установлен для организаций: – реализующих имущественные права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, географические указания и др.); – осуществляющих посредническую деятельность по страхованию (подп. 5.1.2-1, 5.2.5 п. 5 ст. 286 НК).

Общие условия применения УСН изменены При соблюдении критериев валовой выручки и численности работников уплачивающие НДС плательщики могут перейти на применение УСН без уплаты НДС лишь с начала нового налогового периода – календарного года (подп. 4.2 п. 4 ст. 286 НК). В НК введена следующая норма: если плательщик осуществляет вид деятельности, применение УСН при осуществлении которой запреще-

60

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Экспертный взгляд

но, то такой плательщик лишается права применения УСН и в следующем календарном году (подп. 6-1 п. 6 ст. 286 НК). Ситуация 1 Организация в 2014 г. осуществляет посредническую деятельность по страхованию. В случае прекращения осуществления данного вида деятельности до окончания 2014 г. организация все равно не сможет перейти на применение УСН с 2015 г., поскольку посредническая деятельность по страхованию содержится в перечне видов деятельности, при осуществлении которых применять УСН нельзя.

Введены условия перехода на УСН для организаций, реорганизованных в форме преобразования В положения НК включены условия перехода на УСН для реорганизованных в форме преобразования организаций: организация, реорганизованная в форме преобразования, и организация, возникшая в результате ее реорганизации, признаются одной и той же организацией (п. 1 ст. 286 НК). Так, организация, возникшая в результате реорганизации в форме преобразования, вправе применять УСН с даты внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) юридического лица в связи с реорганизацией в форме преобразования (далее – дата преобразования). Такое право возникает, если: 1) реорганизованная организация имела право применять и применяла УСН на день, непосредственно предшествующий дате преобразования; 2) дата преобразования не совпадает с днем, начиная с которого применение УСН реорганизованной организацией должно было прекратиться в связи с превышением критериев численности и (или) валовой выручки. При этом организация, возникшая в результате реорганизации в форме преобразования, не вправе до окончания налогового периода применять УСН без уплаты НДС, если реорганизованная организация применяла УСН с уплатой НДС на день, непосредственно предшествующий дате преобразования, либо применение УСН без уплаты НДС реорганизованной организацией должно было прекратиться начиная со дня, совпадающего с датой преобразования, в связи с превышением критериев численности и (или) валовой выручки, дающих право применения УСН без уплаты НДС (п. 1 ст. 287 НК). Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

61


Экспертный взгляд

Установлены новые обязанности при исчислении и уплате отдельных видов налогов Организации, применяющие УСН, обязаны уплачивать налог на прибыль в отношении: – разницы, учитываемой при определении валовой прибыли в соответствии с частью первой п. 2 ст. 136 НК (имеется в виду положительная разница между оценочной стоимостью имущества, передаваемого плательщиком в качестве неденежного взноса в уставный фонд организации, и остаточной стоимостью этого имущества – для плательщика, передающего имущество); – прибыли от отчуждения участником доли (части доли) в уставном фонде (пая (части пая)) организации (подп. 3.10 п. 3 ст. 286 НК). Кроме того, плательщики, применяющие УСН, обязаны уплачивать: – налог за добычу (изъятие) природных ресурсов (подп. 3.16 п. 3 ст. 286 НК); – экологический налог за захоронение отходов производства на объектах захоронения отходов производства в случае приобретения ими права собственности на отходы производства на основании сделки об отчуждении отходов или совершения других действий, свидетельствующих об обращении иным способом отходов в собственность, в целях последующего захоронения (подп. 3.17 п. 3 ст. 286 НК). При уплате налога на недвижимость для определения общей площади не учитывают: 1) имеющиеся у организации на праве собственности капитальные строения (здания, сооружения), их части, машино-места, переданные другой организации в хозяйственное ведение, оперативное управление; 2) площадь передаточных устройств, их частей; 3) площадь зданий, сооружений и передаточных устройств сверхнормативного незавершенного строительства.

Ставки налога при УСН остались прежними, но отменена «экспортная» ставка 2 % Важно! Данное положение не освобождает организации от исчисления и уплаты налога на недвижимость по зданиям, сооружениям и передаточным устройствам сверхнормативного незавершенного строительства (подп. 3.13 п. 3 ст. 286 НК).

62

Ставки налога при УСН в 2014 г. изменений не претерпели. Попрежнему основными ставками налога при УСН являются: 5 % – для плательщиков, не уплачивающих НДС, и 3 % – для плательщиков, уплачивающих НДС. Вместе с тем в связи с истечением срока действия исключена ставка 2 % – для организаций и индивидуальных предпринимателей в отношении выручки от реализации за пределы республики товаров (работ, услуг), имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности, действовавшая по 31 декабря 2013 г. Ситуация 2 Организация, применяющая в 2013–2014 гг. УСН без уплаты НДС (ведет учет в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуЯ – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Экспертный взгляд

альных предпринимателей, применяющих УСН; выручка от реализации отражается «по оплате»), получила в декабре 2013 г. от российского покупателя предварительную оплату. Отгрузка товаров произведена в январе 2014 г. Организация должна применить ставку налога при УСН в размере 5 %, так как исходя из принципа оплаты дата отражения выручки от реализации приходится на январь 2014 г. Ставку в размере 2 % применить нельзя.

Вновь зарегистрированные плательщики могут отказаться от применения УСН Плательщики, уведомившие в установленном порядке налоговый орган о переходе на применение УСН со дня их государственной регистрации, могут отказаться от ее применения в целом за налоговый период. Для этого нужно письменно информировать налоговый орган до 20-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором представлено уведомление о переходе на упрощенную систему (п. 5 ст. 287 НК).

Особенности определения валовой выручки В 2014 г. в валовую выручку, являющуюся объектом обложения налогом при УСН, не включают: – выручку от отчуждения участником-организацией доли (части доли) в уставном фонде (пая, части пая) другой организации; – суммы, полученные в виде возмещения товариществу собственников (организации застройщиков, гаражному кооперативу, садоводческому товариществу, дачному кооперативу, кооперативу, осуществляющему эксплуатацию автомобильных стоянок) его участниками (членами) стоимости товаров (работ, услуг), приобретенных для этих участников (членов) и связанных с содержанием и эксплуатацией недвижимого имущества; – суммы, полученные в виде возмещения абоненту субабонентами стоимости всех видов энергии, газа, воды; – доходы индивидуальных предпринимателей, полученные ими в виде страхового возмещения и (или) обеспечения в связи с наступлением соответствующих страховых случаев по договорам обязательного страхования, осуществляемого в порядке, установленном законодательством, и (или) по договорам добровольного страхования, по которым страховые взносы (страховые премии) вносились индивидуальным предпринимателем за счет собственных средств (п. 1 ст. 288 НК). В состав внереализационных доходов в 2014 г. не включают дивиденды от источников за пределами Республики Беларусь. Помимо этого, в 2014 г. в выручку от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав для целей определения налоговой базы и валовой выручки включают: – в случае сдачи имущества в аренду (финансовую аренду (лизинг)) с привлечением комиссионера (поверенного) и иного лица, действующих Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014

63


Экспертный взгляд

на основании договоров комиссии, поручения и иных аналогичных гражданско-правовых договоров для целей определения налоговой базы и валовой выручки – сумму арендной платы (лизинговых платежей), а также сумму возмещаемых расходов, не включенных в арендную плату (лизинговый платеж); – суммы, полученные сверх цены реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, в т.ч. суммы возмещения расходов, связанных с реализацией товаров (выполнением работ, оказанием услуг), передачей имущественных прав, не включенные в цену товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая суммы возмещения покупателем товаров их продавцу стоимости приобретенных услуг по доставке (перевозке) товаров, не включенных в стоимость этих товаров) (п. 2 ст. 288 НК). В 2014 г. при определении организациями налоговой базы внереализационные доходы в иностранной валюте пересчитывают в белорусские рубли по официальному курсу, установленному Нацбанком на дату их отражения. Данная норма отрегулировала порядок определения налоговой базы в таких случаях, поскольку в 2013 г. имелись расхождения в ее определении.

Документ: Инструкция по бухгалтерскому учету доходов и расходов, утвержденная постановлением Минфина Республики Беларусь от 30.09.2011 № 102 (далее – Инструкция).

Ситуация 3 Организация в 2014 г. применяет УСН без уплаты НДС и ведет бухгалтерский учет. Покупатель товаров (иностранная организация) за нарушение сроков оплаты за товары 17 марта 2014 г. признал штраф в сумме 150 долл. США. Штраф поступит на счет организации-продавца в апреле 2014 г. Штраф следует отразить в бухгалтерском учете 17 марта 2014 г., т.е. на дату его признания (п. 26 Инструкции). При определении налоговой базы налога при УСН штраф в иностранной валюте следует пересчитать в белорусские рубли по официальному курсу, установленному Нацбанком на 17 марта 2014 г.

Составление и хранение первичных учетных документов стали обязательными В 2014 г. составление и хранение первичных учетных документов организациями и индивидуальными предпринимателями, ведущими учет в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН в соответствии с п. 2 ст. 291 НК, являются обязательными и осуществляются: – организациями – по правилам, установленным законодательством для организаций, ведущих бухгалтерский учет и отчетность; – индивидуальными предпринимателями – по правилам, установленным законодательством для индивидуальных предпринимателей, ведущих учет доходов и расходов. Николай Савельев, экономист

64

Я – юрисконсульт организации, № 1, 2014


Здравствуйте, уважаемые коллеги! Как показывает практика, юрисконсультам ежедневно приходится решать многочисленные задачи хозяйственной деятельности организации. Некоторые кажутся банальными, но в любой из них есть свои нюансы. А сколько умения и сил необходимо для убеждения в вашей правоте специалистов бухгалтерии, отдела кадров и других служб. На поиски этих решений нередко тратится масса времени. Редакция журнала поможет вам получать готовые решения ежедневных проблем. Лучшим подтверждением этому послужат публикации номера, который вы держите в руках.

Сегодня в номере: Как составить третейское соглашение: практическое руководство Сейчас в правовой практике существуют разнообразные возможности урегулирования споров, вытекающих из хозяйственных договоров. Третейское разбирательство – одна из них. Из статьи вы узнаете, как правильно и юридически грамотно составить третейскую оговорку в договоре, чтобы максимально корректно уладить конфликтную ситуацию, не обращаясь в суд.

Что делать, если лицензия «под угрозой»? Что делать, если в результате проверки у субъекта хозяйствования отзывают лицензию? В каких случаях государственный орган, выдавший лицензию, вправе ее отозвать, а в каких – нет? Если у вас возникают подобные вопросы, то данный материал поможет вам найти ответы на них. Проверка и оценка иностранного контрагента до сделки: минимизируем риски Одной из часто встречающихся проблем, возникающих при подготовке внешнеторговых договоров, а часто и на стадии выбора зарубежного партнера или контрагента, является получение достоверной и объективной информации об интересуемой иностранной компании. Какие возможности по проверке и оценке иностранного партнера есть у белорусского субъекта хозяйствования, читайте в данном материале. Временный ввоз транспортного средства. Что нужно знать, чтобы не заплатить слишком дорого? С 23 апреля 2014 г. в Беларуси существенно изменилось таможенное законодательство. Мы предлагаем вам подробный анализ практической ситуации по ввозу транспортного средства в режиме временного ввоза с комментариями, основанными как на ранее действовавшем, так и на новом таможенном законе. Ситуация остается актуальной независимо от произошедших изменений.

С уважением, редакция журнала «Я – юрисконсульт организации» P.S. Журнал «Я – юрисконсульт организации» № 2 выйдет 19 мая 2014 г.


Юрисконсульт 1  

Первый номер журнала "Я - юрисконсульт организации"

Read more
Read more
Similar to
Popular now
Just for you