Page 1


ESCUELA DE DERECHO RODRIGO DE BASTIDAS

JOAQUIN AARÓN MANJARRÉS

GRUPO DE INVESTIGACIÓN ESCUELA DE DERECHO “RODRIGO DE BASTIDAS”. UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA SANTA MARTA RECTOR SECCIONAL

Dr. Alfredo Méndez Alzamora. SECRETARIO GENERAL

Dr. Camilo Noguera Abello DECANO ESCUELA DE DERECHO

Dr. Juan Alberto Polo Figueroa. DIRECTOR DE LA REVISTA

Dr. José Ariel Parra Vega EDITOR Mario Agudelo Toloza COMITE EDITORIAL

Dr. Leonardo Torres Dra. Andrea Carolina Ariza Dr. Carlos Julio Agudelo COLABORADORES

Ana Santos Castro DISEÑO GRÁFICO

Mario Agudelo Toloza


ESCUELA DE DERECHO

Una Publicación del grupo de investigación Joaquin Aarón Manjarrés, en las áreas de Derecho Público, Derecho Privado, Derecho Penal, Derecho Comercial, Derecho Ambiental, Ordenamiento Costero, Marino y Portuario, Derecho Indigenista, Sociología Jurídica y Filosofía del Derecho.

Ed. 2 Primer semestre 2012 Santa Marta D. T. C. H, Colombia Revista Virtual: www.revistalogos.org Periodicidad Semestral Diseño Gráfico Mario Agudelo Toloza

Los textos publicados son propiedad intelectual de sus autores y de la revista. Pueden utilizarse libremente para usos educativos y académicos, siempre que se cite el autor y la publicación, con su dirección electrónica exacta. En cualquier otro caso deberá comunicarse el uso y pedirse autorización al director de la revista. La utilización de los textos en otros sitios web o la copia y reproducción de la revista, deben tener su respectivo crédito y enlace. Las opiniones contenidas en los artículos son responsabilidad exclusiva de sus autores y no reflejan necesariamente el pensamiento de la Revista. REVISTA VIRTUAL LOGOS 3


INDICE / ESCUELA DE DERECHO

CONTENIDO EDITORIAL. Por: José Ariel Parra Vega - Coordinador de Investigación de la Escuela de Derecho “Rodrigo de Bastidas” ELEMENTOS CONCEPTUALES PARA LA COMPRENSIÓN DEL ESTATUTO EPISTEMOLÓGICO DE LA FILOSOFÍA DERECHO. Por: Javier Ferreira Ospino. A PROXIMACIONES A LA ABOLICIÓN DEL TIPO PENAL DE INVASION DE TIERRAS Y EDIFICACIONES EN COLOMBIA. UN ESTUDIO DE DERECHO COMPARADO Por: Eduardo Jose Sirtori Tarazona, Rosa Virginia Sirtori Tarazona y Augusto Jose Illidge Pimienta. EVALUACIÓN Y ANÁLISIS DE LA EDUCACIÓN EN TRANSITO Y SEGURIDAD VIAL EN LOS PLANTELES EDUCATIVOS DEL DISTRITO DE SANTA MARTA BASADO EN LA LEY 769 DEL 2002, ART 56- CÓDIGO NACIONAL DE TRÁNSITO Y DIRECTIVA MINISTERIAL No. 13 DEL 14 AGOSTO DEL 2003. Por: Carmen Vásquez Velásquez, Jose Miguel Rojas Barros y Neidis Pallares Meza.

RESPONSABILIDAD DEL COPILOTO COMO ESTRATEGIA PARA LA DISMINUCIÓN DE LA ACCIDENTALIDAD VIAL EN COLOMBIA. Por: Juan Manuel Avendaño Robles y Maria Andrea Sanmiguel Diaz. ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO CONSETUDINARIO WAYUU. Por: Leinys García, Carolina Moreno Pertuz y Luis Rafael Ochoa Deulofeuth

EMPRESAS DE TRANSPORTE PÚBLICO URBANO DE PASAJEROS EN LA CIUDAD DE SANTA MARTA. Por: Katia Patricia Ayola Pardo, Beatriz Eugenia Mejía Sierra, Davianys de Jesus Pérez Barón y María Alejandra Quintero Moros.

5 6 17 32 42 55 62

§ REVISTA VIRTUAL LOGOS 4


EDITORIAL

ESCUELA DE DERECHO

EDITORIAL ¿Cómo se hace investigación?

tigación en sentido estricto difiere de la investigación

Es la pregunta permanente y

formativa, en el mismo plano se dice que una cosa es

obligada del hombre, esta in- la docencia y otra la investigación, y finalmente dentro quietud estimula a muchos que

de las discusiones se afirma que existe casi una dico-

se sorprenden con las novedo- tomía entre la investigación cuantitativa y la investigasas lecciones que diariamente nos da la naturaleza y los

ción cualitativa, todo lo anterior puede ser aceptado o

comportamientos humanos. Al querer despejar una

rechazado pero lo que es cierto que han sido las dis-

pregunta entra el hombre en el laberinto de las respues- cusiones las que han conducido a los grandes concentas, algunas más acertadas que otras pero sin lugar a du- sos, los acuerdos han permitido una relativa conciliadas todas contienen algún nivel de certidumbre; cómo

ción entre dos posiciones que parecen irreconciliables

se llegó a las múltiples respuestas?, seguramente por

o antagónicas. Hugo Cerda Gutiérrez dice al respecto:

caminos diferentes y con herramientas insospechadas, “La investigación educativa y pedagógica, tomada en los intelectuales acuden a metodologías novedosas, a

sentido estricto, no es menos exigente que la investiga-

mediciones y validaciones aceptadas por la comunidad

ción en las ciencias cuyos paradigmas están claramente

académica , otros, con menor rigurosidad y con algu- establecidos. También en el terreno de la educación, y nas herramientas básicas han logrado dar respuesta a

en particular en el campo de la pedagogía existe una

inquietudes significativas para pueblos o comunidades

comunidad capaz de juzgar sobre la novedad y la per-

que necesitan superar algún problema o que buscan

tinencia de los conocimientos que se producen. Esta co-

una mejor convivencia o calidad de vida en general.

munidad de investigadores se reconoce a través de las

La Comunidad Sergista se perfila hacia una cultura de

publicaciones en revistas especializadas y se reúnen

la investigación y con estos propósitos se creó la revis- físicamente en seminarios y encuentros académicos inta LOGOS con la finalidad de que los trabajos de in- ternacionales o acuden a los medios de comunicación vestigación, muy importantes para unos y sólo algo

disponibles gracias al desarrollo de la informática.” 1 Es

interesantes para otros puedan ser dados a conocer y

evidente que la polémica sobre muchos temas conti-

lograr que la crítica académica pueda aportar comen- nuará incluyendo el de la investigación, mientras tanto tarios constructivos para que los jóvenes investigadores

la Univesridad Sergio Arboleda y la Escuela de Derecho

se motiven y puedan seguir mejorando su producción

seguirá trabajando y mostrando por este medio y por

científica.

otros la producción investigativa. Ponemos el Segundo número de la Revista logos a su disposición esperando

Frente a la tarea investigativa se han presentado algunos

su visita y sus comentarios.

conflictos que son básicamente normales entre la discusión humana; existen quienes afirman que la inves- 1 CERDA, Gutierrez, Hugo. La investigación Formativa en el Aula. Ed. Investigar Magisterio. Pp. 52. REVISTA VIRTUAL LOGOS 5


DESTACADO REVISTA LOGOS

E

LEMENTOS CONCEPTUALES PARA LA COMPRENSIÓN DEL ESTATUTO EPISTEMOLÓGICO DE LA FILOSOFÍA DERECHO Por: JAVIER FERREIRA OSPINO

El siguiente artículo presenta un acercamiento a la com- una explicación causal que buscara ser el puente entre pleja y amplia estructura que compone el estatuto epis- una y otra tendencia. Si bien es cierto, cada tendencia temológico del derecho contemporáneo, enmarcado

se desarrolla teóricamente con los insumos del contexto

solo en algunos de los referentes mas destacados de la

socio histórico, no son ellas mismas el resultado de una

filosofía del derecho y que decididamente han dejado su

fuerza decidida de la historia occidental.

huella en el pensamiento iusfilosofico.

La perspectiva iusfilosofica permite, no encontrar la respuesta al dilema de que tendencia permite compren-

Palabras claves: Derecho, filosofía, justicia, normas.

P

der mejor el fenómeno jurídico, sino, de analizar en perspectiva como la complejidad de la teoría y discurso

LANTEAMINETO DEL PROBLEMA

jurídico es en si, un debate inacabado. La convergencia

agrupar en un conjunto el grueso de tendencias, ideas

rializan los discursos en el accionar del mundo jurídico.

Nada se presenta mas complicado en la filoso- hacia una u otra corriente epistemológica de la filosofía fía occidental que la unidad. El afán de ubicar, centrar, del derecho obedece más al campo de cómo se mate-

y escuelas ha llevado a la absolutización el pensamiento

Lo cierto es que, distinto a lo que comúnmente se pien-

más que una utopia de algunos frente a la filosofía. Se

se discute. Para muchos realistas el derecho esta mas en

por una o pocas teorías. A esta tendencia pertenece lo

campo de la eficacia) que en el campo de un entramado

filosófico. Pese a la tendencia a aritmética de la asocia- sa, el derecho mas allá de la discusión de cientificidad, ción, tal pretensión de la unidad en el sistema, no es posee una estructura epistemológica que limitas veces ha querido encauzar el mundo del derecho por el cam- el campo de las profesiones liberales, del ejercicio cotipo de la unidad y determinar que todo puede explicarse diano de abogados y operadores jurídicos (es decir el que desconociendo los desaciertos de la cosmovisión absolutista se ofrecen partidarios de una visón única del estatuto epistemológico de la filosofía del derecho.

teórico y conceptual. La diferenciación que ofrecer el establecimiento de estatutos epistemológicos en el ámbito del discurso d la

La filosofía del derecho esta determinada contrario a

ciencia y en esta caso del derecho, permite la represen-

frontan la relación trilematica eficacia, legitimidad, y

consecuencias de las decisiones jurídicas como un ele-

cualquier pretensión de identidad, por una serie de es- tación de una cosmovisión del fenómeno jurídico, estructuras de pensamiento, disímiles entre si, que con- pecializado, y que analiza desde distintos ángulos las

validez, sin que pareciera mediar entre cada una de ellas 6 REVISTA VIRTUAL LOGOS

mento de concreción del derecho.


DESTACADO ESCUELA DE DERECHO

Las distintas perspectivas de análisis del fenómeno ju- frecuencia no es tarea sencilla, y menos de un área del rídico entendidas como el estatuto epistemológico de

conocimiento tan antigua como la sociedad humana –

la filosofía del derecho, permiten el reconocimiento de

si nos remontamos a las primeras construcciones del

la mayor parte de la dimensión del derecho, en sus es- hombre que se toman como organización jurídica-. feras social, político, y jurídico. Todo esto se traduce en el cambio paradigmático no de la búsqueda de una

En este trabajo se han agrupado toda una serie de co-

unidad en la comprensión general del fenómeno jurí- rrientes, tendencias filosóficas que han explicado ya sea dico, sino en la justificación existencial de una norma

de manera particular o en conjunto la relación trile-

fundamental que de cuenta indistintamente de la forma

matica de la eficacia, la legitimidad, y la validez. Para

en que se tome el derecho.

ello, parte no del conjunto de la totalidad de la historia,

La mono-perspectiva, en el campo de la filosofía del de- sino, del contexto del sistema Hegeliano para intentar recho, deja de ser una realidad, para dar lugar a dimen- aproximarse al debate contemporáneo de la iusfilosofia. siones distintas, que como lo expresa Pierre Bordiue

Esta pretensión se realiza bajo el paradigma de una de-

se integran a una teoría general explicativa del campo

recho no nomo perpestivista, es decir, que entiende el

jurídico.

ámbito de la de la filosofía del derecho como un cam-

I

NTRODUCCIÓN

po amplio donde confluyen diferentes elementos y en donde la realización del mismo depende de múltiples

El derecho no es un paradigma mono perspectivo. factores para su realización. La relación trilematica entre eficacia, la legitimidad, y La existencia de la tensión, validez, legitimidad, y eficala validez, permiten caracterizar la filosofía del derecho cia, subsiste en la medida en que aéreas del conocimienen partes de una gran componente, que se articulan y

to al especializarse tratan de amainar en sus campos de

(su pretensión) de las normas jurídicas este entre dicho

los componentes del campo jurídico establecen rup-

se desarticulan en la medida que encajan en una o va- estudio la comprensión de cada uno de los fenómenos rias dimensiones de un sistema. De allí que la pureza de manera independiente. Esta tensión muestra que

en la medida que lleguemos a la conclusión que el fenó- turas, cambios que confrontan el interior del sistema y meno jurídico no es aislado a los fenómenos del mundo que tiende a favores individualmente cada uno de los

de la vida, y por ser el derecho parte de este mundo, factores trilemáticos. La escogencia de esta reconstrucción de teóricos y tenesta sometido a la dialéctica que lo determina.

El estatuto epistemológico de la filosofía del derecho

dencias obedece a un orden establecido por la dirección

midad, y la validez, sea una realidad ontica en términos

De esta manera la reconstrucción de un estatuto episte-

real de un sistema completo.

epistémico en campo del conocimiento jurídico, y su

trata de consolidar el paso hacia el deber ser del dere- de este curso y pueda dar lugar a que otras tendencias y cho, es decir que busca que la relación eficacia, la legiti- autores estén por fuera de esta reconstrucción.

no de su fracturación independiente cada una de otra, mológico de la filosofía del derecho busca: sino de su comprensión como formula de explicación En primer lugar, analizar el papel que ocupa el debate

incidencia en la formulación de estructuras teóricas REVISTA VIRTUAL LOGOS 7


DESTACADO REVISTA LOGOS

como elemento de comprensión del derecho contem- confrontación con la pretensión de validez desarrollaporáneo.

da por Kant en textos reconocidos como la paz perpe-

En segundo lugar, realiza una conexión en la forma en

tua y la metafísica de las costumbres.

que teorías como las contractualistas clásicas y la neo

El punto de reflexión de la autonomía del ser, hasta la

constractualistas se configuran como explicación de

legitimidad misma del derecho es puesta en considera-

teorías contemporáneas de la justicia y el derecho.

ción como unos de los primeros soportes para la discu-

En tercer lugar, retoma el análisis del fenómeno jurí- sión epistemológica en la iusfilosofia. dico en las corrientes contemporáneas cercanas a las

Hegel en el desarrollo de su filosofía del derecho, hace

tendencias crítico social y que privilegian modelos de- especial alusión como te tema de supremo interés, el nominados de la argumentación racional.

papel de la moral como justificación del estado. En este

Finalmente, se plantea en este trabajo una serie de

sentido encuentra en el ser la acción de entendimiento

apreciaciones críticas sobre el como la reconstrucción y aceptación de de normas que externas a el debe intedel estatuto epistemológico de la filosofía del derecho

riorizar, de allí que la aceptación de un orden, mas que

pasa por el desconocimiento de quienes en la práctica

una imposición y empleando expresiones de Kant, de-

hacen del derecho una realidad.

ben ser interiorizadas para que se conviertan en impe-

L

A FILOSOFÍA DEL DERECHO DE HEGEL Y EL ESTADO LEGITIMO

Se ubica como punto de referencia a la relación trile-

rativos categóricos, en este sentido para este filosofo, el único aspecto necesario para lograr legitimar un orden jurídico, y su norma fundamental, se consigue en tanto se logre la justificación del sistema.

matica entre validez, legitimidad, eficacia, concebido como un proceso de desdibujamiento epistemológico1 , se puede centrar, en las ideas filosóficas de Hegel2 . Estas ideas fijan una postura fuerte frente a las relaciones de legitimación trabajadas por el contractualismo clásico y que son analizadas desde el ideal de abstracción kantiano. Su reconstrucción de la filosofía del derecho retoma no solo la concepción trilematica en clásicos como Hobbes y Locke, sino que hace una verdadera 1 Al respecto se observa un inusitado interés por tratar el tema del componente epistemológico en la teoría del derecho y su filosofía tal como lo expresa ROBLES Greogrio. La teoria del derecho como sustitución de la filosofía del derecho. citado por, MEJIA QUINTANA Oscar. Elementos para un reconocimiento del estatuto epistemológico. En: Introduccion a la teoria del derecho. Madrid: debate, 1993, pp. 15-17.

2

Filosofía del derecho. citado por, MEJIA QUINTANA Oscar. Elementos para un reconocimiento del estatuto epistemológico. En: Introduccion a la teoria del derecho. Madrid: debate, 1993, pp. 15-17. 8 REVISTA VIRTUAL LOGOS

Foto: Hegel / Internet


DESTACADO ESCUELA DE DERECHO

Para Hegel la filosofía del derecho3 , no es mostrar lo

de tal forma que, quiso, lograr tanto, que no supo como

que debe ser el estado, si no como debe reconocer el

determinarlo, ni definirlo, conllevando ello a que su

individuo al estado, es decir mostrarlo, como una arti- idea se haya subsumido , en una simple abstracción. culación de entusiasmo y amistad. La filosofía del dere- El estado es reconocido por Hegel5 , como la realidad cho no ha de tener otro fin que el de dar a conocer esta

eficaz, de la idea moral, por oposición a la sociedad que

riqueza. Concebir lo que está, es la tarea de la filosofía, no podía realizar más que vacía y formal de la libertad. pues lo que está, es la razón, de aquí que piense que

El estado es la moral realizada, en tanto que expresa la

todo lo que es real es racional y todo lo que es racional

voluntad del pueblo, sobre el cual vela, y que lo ha cons-

es real.

tituido. Lejos de estar al servicio del individuo, expresa

Indica Hegel, que la ciencia del derecho tiene por objeto

y realiza su persona moral. Solo en el seno del estado

la idea del derecho; por lo tanto expresa:

alcanza la libertad su más alta expresión.

Debe ocuparse no solo de la voluntad abstracta, si no

La estructura iusfilosofica de Hegel, conduce a com-

de su realización, pues su idea, nunca es una entidad

prender que existe un primer antecedente a al forma

vacía, separada de la realidad, si no al mismo tiempo, como el derecho guarda una intima relación a la autoconcepto y objetividad. Por ello la filosofía del derecho, nomía, y cuyo campo epiestomologico había sido destratara sucesivamente en la Introducción, de la noción

conocido para los contractulaista y expresado por Kant.

filosófica de la libertad en el derecho abstracto, de su

E

realización concreta aunque subjetiva. Solo la moral realizada constituirá su realización concreta y objetiva4 .

L MODELO DE DERCHO EN LA TEORÍA JURÍDICA DE KELSEN Y HART.

Tal vez sea esta serie de juicios que permiten rastrear Tanto Kelsen, como Hart, muestra desde el punto de elemento de derecho natural en la filosofía de Hegel. vista de la relación trilematica mejores argumentos que Uno de estos argumentos se relaciona con la idea de

hacen visible la relación legitimidad, validez, eficacia.

“moral realizada”. Recuerda este aparate la idea de mo- Sus precisiones llevan a considerar la idea de justificaral por provisión en Descartes, que en el caso especial ción del derecho, por el derecho, es decir, que el derede Hegel es solo una referencia a Kant, cuando observa

cho se justifica únicamente por otras normas jurídicas,

en el derecho una acción que toma algo de la realidad

dentro de las cuales se desprende la validez jurídica,

y lo plasma en la voluntad de las personas. Tal acción

de todo el ordenamiento jurídico. Todo esto conduce

requiere de una objetivación y ser concretada y es La- a perfilar que tanto la sociología del derecho, como la moral la que permite la realización. Es decir esta en tan- ciencia política, tendrían un marco epistemológico de to en campo de las acciones, como en el campo de la

estudio diferente y separado del que se le otorga a la no-

subjetividad

ción del derecho en Kelsen y Hart. Es decir, entender

Para Hegel, la noción del derecho pertenece no a la cien- la validez de las normas como consecuencia de que cia del derecho, sino a la filosofía. En su critica a Kant se expidan basadas en un proceso de formación tal y considera, que su concepción de la libertad es abstracta, como establece una norma superior, o básica. 3 PALMIER Jean Michel, “La filosofía del derecho” en Hegel, México: F.C.E., 197785. Pág. 86. 4 Ibíd. Pág. 87

5 Ibíd. Págs. Ésta idea se reconstruye a partir del análisis que resulta, de entender su contra postura con ideas contractualistas. páginas 94,95,96,97. REVISTA VIRTUAL LOGOS 9


DESTACADO REVISTA LOGOS

del cual la validez de las normas, vendría a estar supeditada por el modo de producción de las mismas y no por su contenido, por ello que se tenga la intención de comprender y justificar el derecho sólo desde el propio derecho impurezas que proviniesen del mundo económico, moral, cultural o político.

L

A CONCEPCIÓN DEL DERECHO DESDE LA PERSPECTIVA DE LA TEORÍA JURÍDICA DE HART. Hart, en su idea sobre el derecho, sobrelleva la noción, de que la validez jurídica de un determinado sistema jurídico, y de las normas que en tal se establecen, depende de un único criterio, desprendido y atado a partir de lo

Foto: Kelsen / legisprudencia.pe

J

USTIFICACIÓN

MONO-PERSPECTIVA

FORMALISTA DEL DERECHO

que refiere, la “regla de reconocimiento”. De Hart se puede entender, que el derecho por él es comprendido, como un sistema que se integra por reglas, diferentes desde un punto de vista lógico.6 , cada una cumple. El primero grupo de reglas, llamado reglas pri-

Para Hans Kelsen principalmente el derecho se justifi- marias, prescriben el comportamiento que ha de especa así mismo, bajo el presupuesto de que la inserción de rarse por parte de lo miembros del grupo, en determiotro tipo de justificaciones, ya sean filosóficas o socio- nadas circunstancias, o que autorizan o facultan a estos lógicas, desvirtuarían la calidad de pura de su teoría. Es para llevar a cabo ciertas conductas. Tales embargan decir, en el momento en que se tengan en cuenta den- una dificultad producto de la deficiencia que resulta tro del derecho, fines sociales o políticos, económicos, para determinar su contenido. o morales, ésta dejaría de ser pura. La validez de cada

Por ello existe un según tipo de reglas, llamadas reglas

norma vendría sustentada por la existencia de otra nor- secundarias, las cuales especifican la manera en que ma de rango superior, una norma fundamental que se las reglas primarias pueden ser verificadas en forma establezca en una cima, de forma piramidal. La “Teoría

concluyente, introducidas, eliminadas, modificadas, y

pura del derecho” de Kelsen, se ve precisada a hacer de- su violación determinada de manera incontrovertible. pender la normatividad del derecho de su efectividad. Dentro de las reglas secundarias, existe una consideraEl orden jurídico en general y las normas jurídicas en

da por él como la mas importante, la “regla de recono-

particular, tienen que ser aplicadas y obedecidas en ge- cimiento”, se inserta para solucionar la falta de certeza, neral. respecto a las normas primarias, esta encargada de deRespetando el orden jerárquico de las normas se formaría, así, un ordenamiento jurídico coherente, dentro 10 REVISTA VIRTUAL LOGOS

6

ARMANDI ROJAS Victor Manuel. Ronald Dworkin, y los principios generales del derecho. Argentina: Editorial Porrua 2007. Página. 30


DESTACADO ESCUELA DE DERECHO

terminar cuales reglas pertenecen al sistema y cuales no, enunciados internos, que aplican a una regla particular y puede asumir variedad de formas como, por ejemplo, de un sistema jurídico una regla de reconocimiento no un documento escrito. Ésta regla de reconocimiento

expresada pero aceptada… Decir que una determinada

establece los criterios de validez, sobre lo que debe valer regla es válida es reconocer que ella satisface todos los como derecho, o como parte del derecho7 .

requisitos establecidos en la regla de reconocimiento y,

La regla secundaria puede ser discernida, desde un

por lo tanto, que es una regla del sistema. Podemos en

punto de vista interno, y un punto de vista externo, en

verdad decir simplemente que el enunciado de que una

relación a su significado, de tal suerte, que si se estable- regla particular es válida significa que satisface todos ce desde un punto de vista interno, cada quien expresa

los criterios establecidos por la regla de reconocimiento.

lo que acepta como una norma para sus conductas, y Esto es incorrecto sólo en la medida en que podría osdesde un punto de vista externo, cada quien verifica un

curecer el carácter interno de tales enunciados. 8

criterio que valga para establecer la regularidad de con- Con lo anterior se resuelve indicar, que para Hart, los ductas, además, el hecho de que una sociedad determi- criterios de validez jurídica, enmarcan un sentido nornada, la acepta, sin aceptarla necesariamente.

marivo estricto y riguroso, regido únicamente sobre

La regla de reconocimiento como regla secundaria más

el criterio de la norma secundaria de reconocimiento,

importante, es la regla necesaria para la identificación

respecto a Kelsen, simplemente traslada los criterios

de las reglas primarias de obligación. Si se observa des- que tal utilizaba para determinar la validez jurídica del de un punto de vista interno un enunciado referente a

ordenamiento jurídico y de las normas a un concepto

la validez de una regla particular de un sistema presu- mas precioso y determinado, que es la regla de reconopone la verdad del enunciado fáctico externo de que el

cimiento.

sistema es generalmente eficaz. De aquí que se sugiera

Si embargo mientras la validez jurídica de otras reglas

para que para Hart, validez, y eficacia, no son de la mis- del sistema puede ser demostrada por referencia a la ma cuerda.

regla de reconocimiento, su propia validez no puede

La regla de reconocimiento más que ser una regla de

ser demostrada, simplemente debe considerarse como

identificación de reglas primarias de obligación, en- aceptada. Indica Hart sobre esto: marca dentro de ella, los criterios que determinan la

Ninguna de estas dos presuposiciones resulta bien des-

validez jurídica de las reglas primarias de obligación. cripta diciendo que “se da por admitida” una “validez” Indica Hart:

que no puede ser demostrada. Sólo necesitamos la pa-

Decir que una determinada regla es válida es reconocer

labra “validez”, y así la usamos comúnmente, para re-

que ella satisface todos los requisitos establecidos en la

solver cuestiones que surgen dentro de un sistema de

regla de reconocimiento y, por lo tanto, que es una re- reglas, donde el status de una regla como miembro del gla del sistema… La palabra “válido” es usada con más

sistema depende de que satisfaga ciertos criterios sumi-

frecuencia, aunque no siempre, precisamente en tales

nistrados por la regla de reconocimiento. ella no puede

7 Kramer Mathew, The rule of misrecognition in the hart of jurisprudence, En: Oxford jornal of legal studies, vol 8, 1988, pp. 406-411. Citado por: Rojas Amandi victor Manuel. Ronald Dworkin, y los principios generales del derecho. Argentina: Editorial Porrua 2007. Página. Pág. 33.

ser válida ni inválida, simplemente se la acepta como 8 H.L.A. Hart, “Regla de reconocimiento y validez jurídica” en El Concepto de Derecho, Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1995. pp. 129-134. REVISTA VIRTUAL LOGOS 11


DESTACADO REVISTA LOGOS

“se da por admitida pero no puede ser demostrada”, es

L

como decir que damos por admitido, pero no podemos

respecto a los términos de la teoría jurídica, de Kant y

adecuada para ser usada de esta manera. Expresar este hecho simple diciendo en forma oscura que su validez,

A TEORÍA DEL DERECHO DE ROBERT ALEXY

La teoría jurídica de Robert Alexy, avanza en su visión

demostrar, que el metro de París, que es el criterio úl- Kelsen, expresando sobre su visión “pura”, la necesidad timo de corrección de todas las medidas en el sistema que desde otro estatuto epistemológico se comprenda

métrico, es en si correcto .9

Los presupuestos, del entendimiento del derecho para Hart, se hacen dentro de un margen eminentemente

el derecho. La teoría discursiva de Alexy se desarrolla bajo la necesidad de incluir su teoría del discurso en la teoría del

normativo, desprendiendo dentro de tal, cualquier fi- estado y del derecho. Indica Alexy, que un sistema junalidad o función para el derecho. Dentro de ésta em- rídico debe crecer acoplando en él, nexos de elementos presa de fines conciliadores y determinadores, respecto

a las tensiones existentes entre validez, legitimidad, y

institucionales o reales, con los ideales que plantea en su teoría del discurso 10. A partir de esta idea, establece

eficacia; respecto a, Hart, y Kelsen, se puede establecer, alexy, tres niveles de conexión, filosófico, político y juque para ellos el derecho se limita a entender la relación rídico.

normativa, la validez jurídica es meramente formalista

encauzada en un argot metódico, donde el sistema jurídico, la norma fundamental y cualquier norma jurídica, desprenden su validez, bajo los criterios que propongan para la existencia, una norma primaria, apartados de cualquier consideración o justificación, social, moral, o política.

U

NA TEORÍA FORMAL DEL DERECHO.

Al analizar la fragilidad y contingencia de un sis-

tema de gobierno y de la maquinaria del poder político de un estado, no es del todo claro la idea general que se tiene de ¿qué es el derecho?, ¿y hasta qué punto la asociación de personas reunidas bajo el estereotipo de ciudadanos han de obedecer sus disposiciones?

Para leer mas acerca de esta sección (UNA TEORIA

Foto: Robert Alexy

FORMAL DEL DERECHO) descargue el articulo completo en el siguiente enlace: http://goo.gl/GNw8V 9

Ibíd. Pág. 135

12 REVISTA VIRTUAL LOGOS

10 ALEXY Robert. Interpretación jurídica y discurso

racional” en Teoría del Discurso y Derechos Humanos, Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 1995. Pág 52.


DESTACADO ESCUELA DE DERECHO

R

AWLS, HABERMAS, LAS BASES DE LA RECONSTRUCCION DEL ESTATUTO sistema jurídico, por la debilidad que tiene el discurso práctico en general. En el nivel político, se justifica de- EPISTEMOLOGICO DE LA FILOSOFIA DEL bido a que en un estado constitucional de desarrollo de- DERECHO.

En el nivel filosófico, fundamenta la necesidad de un

mocrático, la producción de derecho, no se apoya solo en compromisos y actos institucionales, argumentando

LA JUSTIFICACIÓN FILOSÓFICA DE RAWLS.

que solo en esta manera puede ligarse, legitimidad y le-

Rawls establece en el desarrollo de su obra una con-

galidad en el sentido de una aceptación racional. Y el

cepción de la justicia proyectada en un papel público de

nivel jurídico, surge de la necesidad de enlazar lo insti- servir a los ciudadanos para resolver sus desacuerdos sobre un concepto de justicia, al nivel de lo que él denotucional con lo discursivo. mina la “estructura básica” de la sociedad. Desde esta inicial perspectiva que se realiza a partir de

Esta concepción filosófica de Rawls matizada bajo una

la teoría del discurso y los derechos humanos, Alexy, noción político-social de la justicia diseñada, a partir abre las puertas, para que la idea del derecho circunscri- de lo que él llama la “estructura básica” tiene como ba en su ámbito epistemológico, la necesidad de acoplar intención inicial, sublimar la idea de una sociedad niveles de conexión; el filosófico, el político, y el jurídico. como un sistema equitativo de cooperación, conforIndicando con esto que un estado democrático se justi- mado por personas libres e iguales, donde dicha coofica y se legitima en la medida que tales ideas se tengan peración este dada por un acuerdo imparcial de los en cuenta.

que participan en esta sociedad, a partir del pluralismo razonable.

Luego Alexy en su obra, “el concepto y la validez del derecho”11 , hace un recorrido a las teorías positivis- Para leer mas acerca de esta sección (RAWLS, HABERtas puras del derecho, y desarrollando en su recorri- MAS, LAS BASES DE LA RECONSTRUCCION DEL

do, aborda varios ámbitos de validez. La validez social, ESTATUTO EPISTEMOLOGICO DE LA FILOSOFIA fundamentada en varios ámbitos de la sociología, en DEL DERECHO) descargue el articulo completo en el la eficacia en la obediencia y en la aplicación de la sanción en caso de desobediencia. Validez ética, que establece que una norma vale moralmente cuando está moralmente justificada. Validez jurídica a este tipo de

siguiente enlace: http://goo.gl/GNw8V.

R

ECONSTRUCCIÓN DEL EPISTEMOLOGICO

ESTATUTO

concepto se hace referencia cuando se dice que una nor- La reconstrucción epistemológica, de la filosofía del dema vale jurídicamente cuando es dictada por el órgano recho, que el Doctor, Oscar Mejía Quintana, propone, competente, de acuerdo con el procedimiento previsto

desarrollada a partir de paradigmas, en la que termina

y no lesiona un derecho de rango superior; dicho breve- dotando de dimensiones, el estudio de la totalidad del mente: cuando es dictada conforme al ordenamiento12 . fenómeno jurídico, por parte de la filosofía del derecho. 11

Ibíd. Págs. 87-90.

En su ensayo “elementos, para una reconstrucción del

12

Ibíd. Pág. 89.

estatuto epistemológico de la filosofía del derecho”, hace REVISTA VIRTUAL LOGOS 13


DESTACADO REVISTA LOGOS

un recorrido sobre las raíces que atañan la problemática del desdibujamiento del estatuto epistemológico de la filosofía del derecho, abordando primeramente su

C

ONCLUSIÓN

El establecimiento de un estatuto epistemológico

de la filosofía del derecho permite establecer las bases

desarrollo, a partir de etapas del pensamiento, para lue- de un derecho que se encuentra en una relación dialécgo trabajar a partir de paradigmas, tal proceso.

tica con la historia y el desarrollo de la sociedad, permite así mismo enfocar en que punto el derecho se ha

Al momento de hacer la reconstrucción del estatuto

visto influenciado por otras áreas del conocimiento yen

epistemológico de la filosofía del derecho, resalta, que la

especial de la ciencias sociales que han desdibujado y

filosofía del derecho, responde a una tradición filosófi- seccionado su que hacer. En este punto se observa que ca, y no, teórico jurídica , distinguiendo de esta manera, la relación trilematica se toma desde sus individualidaque la filosofía del derecho, y teoría jurídica, distan en

des y no desde una visión de conjunto. Los autores se-

su definición epistemológica.

ñalados en este trabajo caracteriza bien esta separación y enfocan sus interés ya sea en la validez, la legitimad y

Es entonces en donde se circunscribe la necesidad de

la eficacia respectivamente.

la filosofía del derecho, por comprender el fenómeno jurídico desde toda su dimensión, dividida por Mejía

Se observa también que el fenómeno jurídico desde una

Quintana, de la siguiente manera:

mono-perspectiva, justifica la validez del derecho, su le-

La dimensión analítica, cuya función es identificar pro- gitimidad, y aceptación, en la existencia de una norma, blemas y conflictos típicos, se concreta en la conside- llamada, o básica, o fundamental o de reconocimienración integral de la legitimidad, la validez y la eficacia

to. Que en el caso de los planteamientos de Dworkin, y

del ordenamiento jurídico-político y el sistema social… Alexy, sus apreciaciones son más amplias y dan lugar a La dimensión explicativa, cuya función es realizar com- nuevos elementos de análisis. paraciones sistemáticas e indicar regulaciones alternativas para los problemas detectados, se concreta en el

El trabajo intelectual de Oscar Mejia Quintana, trata es-

abordaje de los diferentes paradigmas jurídico-políti- tas problematicas del fenómeno jurídico, posibilitando cos… La dimensión normativa, cuya función es evaluar

la clasificándolas conceptualmente, lo que conduce a

las proyecciones explicativas a partir de la formulación

entender que la finalidad y necesidad de la reconstruc-

de suposiciones fundamentales .

ción del estatuto epistemológico dentro del marco de la filosofía del derecho se justifica, en la percepción final

Esta teoría del estatuto epistemológico de la filosofía del

amplia que otorga al fenómeno jurídico, logrando entre

derecho, compuesto, desarrollada a partir de dimensio- otras cosas, posibilitar comprender el derecho no desde nes, posibilita la clasificación conceptual de las diferen- su ser, si no desde su deber, ser, y además otorgando tes problemáticas del fenómeno jurídico, y proporciona marcos para la solución de los problemas prácticos concretos.

14 REVISTA VIRTUAL LOGOS

herramientas para realizar ese traslado.


DESTACADO ESCUELA DE DERECHO

REVISTA VIRTUAL LOGOS 15


DESTACADO REVISTA LOGOS

B

IBLIOGRAFIA.

• Oscar Mejía Quintana, “Elementos para una reconstrucción del estatuto epistemológico de la filosofía del derecho” en Revista Pensamiento Jurídico (No. 16), Bogotá, D.C.: Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales (Universidad Nacional). • Jean Michel Palmier, “La filosofía del derecho” en Hegel, México: F.C.E., 1977. • Hans Kelsen, “El fundamento de validez de un orden normativo: la norma fundante básica” en Teoría Pura del Derecho, México: Porrúa, 1997 (1960). • H.L.A. Hart, “Regla de reconocimiento y validez jurídica” en El Concepto de Derecho, Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1995. • Niklas Luhmann, “La clausura operativa del sistema del derecho” (viii-ix) en El Derecho de la Sociedad, México: Universidad Iberoamericana, 2002. • John Rawls, “Ideas fundamentales” en La Justicia como Equidad: Una Reformulación, Barcelona: Paidos, 2002. • Ronald Dworkin, “El modelo de las normas (I)” en Los Derechos en Serio, Barcelona: Gedisa, 1992. • Robert Alexy, “Interpretación jurídica y discurso racional” en Teoría del Discurso y Derechos Humanos, Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 1995. • Andrés Botero Bernal. Diagnostico de la eficacia del derecho en Colombia y otros ensayos. Medellín: Señal Editora y Fondo Editorial Biogénesis, 2003. • HABERMAS J. Facticidad y validez, traducción M. Jiménez Redondo, Madrid: Editorial Trotta,1998. • Victor Manuel Armandi Rojas. Ronald Dworkin, y los principios generales del derecho. Argentina: Editorial Porrua 2007

Consulte las investigación completa en el siguiente enlace: http://goo.gl/GNw8V Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos.org/#!investigadores

16 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

A

ESCUELA DE DERECHO

PROXIMACIONES A LA ABOLICIÓN DEL TIPO PENAL DE INVASION DE TIERRAS Y EDIFICACIONES EN COLOMBIA. UN ESTUDIO DE DERECHO COMPARADO

Por: EDUARDO JOSE SIRTORI TARAZONA · ROSA VIRGINIA SIRTORI TARAZONA AUGUSTO JOSE ILLIDGE PIMIENTA

AB S T RAC T Before we start developing the different chapters, we will elaborate an historical frame of the regulations that protects domain and possession in Colombia; our journey starts since our nineteen-century Civil Code, until we land in the last regulation that appeared in time protecting the possession and property: the Criminal Law. The intention of this part of the work is demonstrate how the Colombian legislator instead of reinforcing the protecting mechanisms of the domain and the possession, increased the legislative volume of our legal system with a penalty policy, the one along this investigation work, we will prove is innocuous and must disappear.

elaborate a comparison with other countries rules. In Chapter Two (02), first, we elaborate a typical analysis of Trespassing, in order for the reader to classify the subject’s conduct within criminal law classic doctrine. Subsequently, we expound the position of a side of the doctrine about the crime sub judice, in here we’ll find some arguments that agree with the existence of the crime, and others, that by the other side, are against it. Finally, we set our own position about the matter. At the end of the chapter, we made a comparison exercise between Trespassing criminal type in our country with other countries regulations about this same type.

Chapter Three (03) has a mixed focus: QualiIn Chapter One (01), we will work out a con- tative and Quantitative as we’ll expose further ceptual frame of the main basic categories that in this investigative work. are necessary for the reader to understand in way they can realize the civil part that covers Finally, we must tell the readers, that this work the two-faced phenomenon subject of our study is not a classical set up of the phenomenon .In this chapter we basically show the regula- showed, but all the contraire; this research is a tions related to possession, property, ways of review of our legal system, the lack of judicial acquiring it and protection, at the time that we security and a serious criminal policy, that’s REVISTA VIRTUAL LOGOS 17


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

why there are given some possible solutions to this different exposed issues. In this order of ideas, we expect an open mind and a critical taste that let the readers analyse and debate our study.

Resumen El derecho de propiedad siempre ha sido motor propulsor de las civilizaciones al tiempo que ha sido objeto de grandes conflictos socioeconómicos, políticos y hasta religiosos de la humanidad; desde la época de la expansión de los imperios romanos y persa, hasta las cruzadas para recuperar la Tierra Santa que estaba en manos de los “infieles”. Nos atreveríamos a decir que la propiedad, el poseer bienes es un deseo innato del ser humano, una necesidad básica para su convivencia en sociedad, a tal punto que la mayoría de Cartas políticas del mundo, consagran como fines del Estado la protección de la vida, honra y bienes de los ciudadanos. Empero, el presente trabajo no aborda exclusivamente el tema del Derecho de Domino, puesto que es un aspecto que ha sido estudiado exhaustivamente por juristas de muchos países; nuestro tema enlaza y analiza los fenómenos de la posesión, propiedad y sus mecanismos de protección y el tipo penal de tierras y edificaciones. Siempre nos causó inquietud en el trasegar de nuestro pregrado, el por qué una conducta al mismo tiempo podía ser castigada y prohibida (invasión) y regulada y premiada (posesión) cuando nos fue enseñado que en aplicación del valor de la seguridad jurídica, todo lo que no está prohibido está per18 REVISTA VIRTUAL LOGOS

mitido y en lo que respecta al fenómeno que estudiamos, quien entra a un inmueble con el ánimo de explotarlo económicamente no se sabe si está poseyendo para adquirir por usucapión o incurriendo en la conducta punible de invasión de tierras y edificaciones. Frente a esto, formulamos una hipótesis para iniciar nuestra investigación: no se hace necesaria la penalización de la conducta de invasión de tierras y edificaciones, toda vez que la posesión y la propiedad pueden ser protegidas por medios extrapenales y las nuevas líneas de la dogmática penal preconizan la aplicación de una punición mínima. Exponemos en primer lugar nuestra hipótesis, porque todo nuestro trabajo esta permeado de ella, puesto que cada una de las afirmaciones y conclusiones que allí se llegan están encaminadas a demostrarla y sustentarla. Procederemos entonces a explicar el trabajo y su estructura. Antes de iniciar con los capítulos, elaboramos un marco histórico de las normas que protegen el derecho de dominio y la posesión en Colombia; nuestro trasegar inició desde nuestro decimonónico código civil, hasta aterrizar en la última norma que apareció en el tiempo amparando la posesión y la propiedad: la penal. La intención de esta parte del trabajo, es demostrar como el legislador colombiano en lugar de reforzar los mecanismos de protección del dominio y la posesión, aumentó el volumen legislativo de nuestro ordenamiento con una norma penal la cual a lo largo de trabajo demostraremos que es inocua y debe desaparecer.


INVESTIGACIONES

En el capítulo uno elaboramos un marco conceptual con las principales categorías básicas que es necesario que lector aprehenda para comprender la parte civil y policiva que abarca el fenómeno bifronte que es objeto de nuestro estudio. En este capítulo básicamente exponemos las normas relativas a la posesión, propiedad, modos de adquirirla y protección, al tiempo que elaboramos un parangón con las normas de otros países. Otra de las finalidades de este capítulo es demostrar, poner de presente la eficacia y efectividad de las acciones posesorias, policiva y reivindicatoria. En el capítulo dos, hicimos una división. En un primer momento elaboramos el análisis típico del delito de invasión de tierras y edificaciones, a fin de que el lector ubique la conducta dentro de la clásica clasificación que nos ofrece el derecho penal general a fin de que pueda determinar con claridad meridiana cada uno de los elementos que lo conforman. Ulteriormente exponemos las posturas de cierto sector de la doctrina acerca del delito en estudio; en este parte, encontramos posiciones a favor y en contra de la existencia del tipo penal de invasión y por último tomamos nuestra propia postura frente a la discusión plateada. Por último, realizamos un ejercicio de derecho comparado del tipo penal de tierras y edificaciones frente a otros países, teniendo en cuenta básicamente la punibilidad de la conducta y las

ESCUELA DE DERECHO

formas de comisión, llegando a la conclusión que de los comparados el tipo más gravoso es el de Colombia. El capítulo tres es de enfoque mixto: cualitativo y cuantitativo. En cuanto a lo cualitativo, elaboramos un marco teórico basado en el Minimalismo penal, los clásicos límites subjetivos al ius Punendi y algunos aspectos del abolicionismo penal. Con base en esas teorías sustentamos cualitativamente nuestra hipótesis. En lo que hace a la parte cuantitativa, analizamos un informe que nos proporcionó la Fiscalía General de la Nación, Seccional Magdalena en el que nos hace una relación detallada de los procesos iniciados con ocasión al tipo penal de Invasión de tierras y edificaciones en el departamento del Magdalena en el lapso comprendido entre los años 1999 y 2010. Allí sustentamos fáctica y cuantitativamente nuestra hipótesis. En cuanto a los resultados el lector tendrá la oportunidad de verificarlos y sacar sus conclusiones que tal vez coincidan con las nuestras. Finalmente, deseamos advertir al lector que este trabajo no es una exposición clásica y pacífica de los fenómenos que en él se analizan; no, todo lo contrario. Este trabajo es una crítica al ordenamiento jurídico, a la falta de seguridad jurídica y de una política criminal seria consustancialmente con el aporte de posibles soluciones a los problemas que planteamos en nuestra investigación. De manera pues que esperamos Foto: internet

REVISTA VIRTUAL LOGOS 19


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

que el lector tenga mente abierta y espíritu crí- cuyas razones expone de la siguiente manera: tico para analizar, leer y debatir nuestra inves- Ya consignamos antes que en gran parte, los tigación. fenómenos de invasión de predios, se dan por los déficit habitacionales, porque no hay sufiOSICIONES DE LOS PRO- cientes unidades de vivienda para una poblaFESORES LUIS FERNAN- ción que crece en progresión geométrica, al tanto que una gran concentración de la propiedad DO TOCORA, GREGORIO urbana y rural de los bienes raíces. Planteamos RODRÍGUEZ VÁSQUEZ Y entonces que la protección penal resulta exceCARMEN ELISA SOLARTE DE siva, cuando en otras áreas del derecho (civil, BOLÍVAR. POSICIÓN PROPIA. policivo, etc.) se consagran diversas acciones posesorias, que tienen la garantía de la preserMás allá de la interpretación gramatical que vación del bien por su condición de inmueble. puede realizarse del verbo rector y en general (TOCORA, 1994, P. 222)

P

del análisis típico en la conducta de invasión de tierras y edificaciones, un sector de la doctrina se ha arriesgado a emitir un concepto metajurídico en algunos casos y crítico en otros. Es, decir, se han pronunciado sobre la ontología y razón de existencia del delito de invasión de tierras y edificaciones, teniendo en cuenta situaciones sociopolíticas y económicas así como el ordenamiento jurídico colombiano en su plenitud.

Observamos entonces que el autor, por una parte alega razones sociopolíticas como el crecimiento de la población y la falta de vivienda, hechos que como afirma Silva (2001) no son del resorte del Derecho Penal, por tanto deberían buscar su solución en la eficaz administración pública. De otro lado plantea Tocora (2004) que la protección penal en este tipo resulta excesiva, toda vez que existen otros mecanismos para la protección del Derecho de Propiedad. Nosotros El profesor Luis Fernando Tocora (2004), plan- nos encontramos en sintonía con esta postura, y tea que el punible de invasión de tierras y edi- más adelante desarrollaremos a fondo el tema ficaciones debe ser mirado bajo un prisma muy en el capítulo III. casuística, ya que en muchas ocasiones podrían darse los elementos que configuren la causal de ausencia de responsabilidad denominada Esta- Por su parte la Doctora Carmen Elisa Solarte do de Necesidad. Más adelante expresa su des- de Bolívar (1990) plantea que existen situacioacuerdo con la protección penal prevista para la nes socioeconómicas y políticas que superan la conducta de invasión de tierras y edificaciones, normatividad escrita. Manifiesta al respecto:

20 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

socioeconómicos y políticos que inciden en la ejecución en esta conducta. Comulgamos con esta posición debido a que consideramos que el derecho penal debe tener en cuenta todos los factores que influyen en la sociedad y antes de criminalizar una conducta, debería encontrar mecanismos para solucionar necesidades de la población. Esto último no es tarea del derecho penal, pero si del cuerpo legislativo que elabora las leyes y del gobierno de turno que deberían La doctora Solarte (1990) concibe la inva- trabajar en ello para no desembocar y cargar insión como un fenómeno social, que pese a su justamente responsabilidades que no le correscarácter punible es una conducta que con fre- ponden al primero. cuencia despliegan quienes no tienen vivienda. Al igual que Tocora (2004) considera factores El Doctor Gregorio Rodríguez Vásquez (2010)

La invasión es la forma generalizada de conseguir techo por todos aquellos que no tienen otra alternativa para su adquisición. Hoy en las grandes ciudades es un hecho social que se abre paso, cuando, pese a su origen “ilícito”, jurídicamente se impone como una realidad social que tiene incidencia grande en el contexto social y económico del gobierno. (SOLARTE, 1990, P.141)

REVISTA VIRTUAL LOGOS 21


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

sostiene una posición distante de las anteriores, mostrándose estrictamente positivista, pero a la vez equivocado a nuestro juicio. Con respecto a la conducta punible de invasión de tierras y edificaciones afirma: Dos tipos de provecho se buscan en la invasión de tierras: Disfrutar gratuitamente de pastos, bosques y sembradíos especialmente de temprano rendimiento (de pancoger) y luego, ir descontando tiempo para la prescripción adquisitiva de predio rural o usucapión. En el caso de las edificaciones, obtener techo gratuitamente y también ir descontando tiempo para la prescripción urbana o rural, según el caso (RODRIGUEZ, 2010, P. 359)

de explotación económica, los cuales no se limitan al goce y disfrute del predio y sus frutos naturales. En lo que toca a la prescripción urbana también es necesario que se ejecuten actos de señor y dueño. Bajo estos argumentos y a nuestro juicio, el planteamiento del doctor Rodríguez (2010) acerca de los tipos de provecho perseguidos con el delito de Invasión, quedan sin respaldo jurídico.

Concluimos entonces de los planteamientos del doctor Rodríguez (2010) que su sentir es que se elimine la posibilidad de la adquisición del dominio por usucapión extraordinaria, ya que para él debe prevalecer la protección penal frente al libre ejercicio de una conducta permiNos encontramos en descuerdo con la posición tida y amparada por la ley del doctor Rodríguez (2010) por varias razones jurídicas que a continuación expresaremos. No NÁLISIS COMPARATIVO es cierto que el provecho que se busque en la DE LAS NORMAS PENAinvasión se ha el de disfrutar gratuitamente de LES ACERCA DEL DELITO DE sembradíos, a fortiori cuando ello va acompañado de la intención de ir descontando tiempo INVASIÓN EN ARGENTINA, para la usucapión rural. Ya anotábamos en el ESPAÑA, CHILE, VENEZUELA Cap. I que la prescripción o Usucapión rural Y COLOMBIA. debe necesariamente estar ligada a la buena fe de que el bien que se posee es un baldío, hecho En el presente ítem intentaremos establecer dique si se pone de manifiesto en un proceso pe- ferencias y semejanzas, ventajas y desventajas nal daría como resultado la falta de antijuridi- en la comparación de las normas de los ordecidad material o la alegación de un error tipo, namientos jurídicos con los que venimos trabacasos en los cuales no sería punible la conducta jando con relación a Colombia. Enfocaremos ejecutada por el sujeto. De otro lado, para este la comparación desde el análisis típico de las tipo de usucapión no basta disfrutar gratuita- conductas y a partir de las penas previstas en mente de un predio, es necesario que el posee- cada tipo. Iniciaremos el ejercicio con España dor inexorablemente ejecute actos manifiestos y Colombia.

A

22 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

C

OMPARACIÓN DE LAS NORMAS PENALES DE INVASIÓN DE COLOMBIA Y ESPAÑA. España Artículo 245 1. Al que con violencia o intimidación en las personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena, se le impondrá, además de las penas en que incurriere por las violencias ejercidas, la pena de prisión de uno a dos años, que se fijará teniendo en cuenta la utilidad obtenida y el daño causado 2. El que ocupare, sin autorización debida, un inmueble, vivienda o edificio ajenos que no constituyan morada, o se mantuviere en ellos contra la voluntad de su titular, será castigado con la pena de multa de tres a seis meses. Colombia ARTÍCULO 263 El que con el propósito de obtener para sí o para un tercero provecho ilícito, invada terreno o edificación ajenos, incurrirá en prisión de dos (2) a cinco (5) años y multa de cincuenta (50) a doscientos (200) salarios mínimos legales mensuales vigentes. La pena establecida en el inciso anterior se aumentará hasta en la mitad para el promotor, organizador o director de la invasión. El mismo incremento de la pena se aplicará cuando la invasión se produzca sobre terrenos ubicados en zona rural Parágrafo. - Las penas señaladas en los incisos precedentes se rebajarán hasta en las dos terceras partes, cuando antes de pronunciarse sentencia de primera o única instancia, cesen los actos de invasión y se produzca el desalojo total de los terrenos y edificaciones que hubieren sido invadidos.

ESCUELA DE DERECHO

• Sujeto Activo. En ambas normas, el sujeto activo es indeterminado, puesto que no se requiere ninguna cualidad específica para ejecutar la conducta. Puede ser cualquier persona la que cometa el delito. • Sujeto Pasivo. En ambas normas es calificado. En Colombia según la Corte Suprema de Justicia (Exp. 30028/2010) se requiere demostrar la ajeneidad del bien para que estemos ante el punible de invasión de tierras y edificaciones. De igual forma en España se habla en el supuesto del inciso 1 de cosa inmueble oderecho real inmobiliario de pertenencia ajena y en el inciso 2 de inmueble, vivienda o edificio ajenos.a pesar de que la redacción es diferente, en el fondo ambas normas albergan el mismo sentido, que exista un derecho real por parte del sujeto pasivo o que simplemente el bien no le pertenezca al sujeto activo. • Objeto jurídico. En Colombia el objeto jurídico es el Patrimonio Económico, tal como lo indica Título VII de la ley 599/00. En España es el Patrimonio socioeconómico, señalado por el Título XIII de esa normatividad. Consideramos que no hay controversia sobre este punto ya que corresponde a una cuestión simplemente gramatical o lo que podríamos llamar el estilo de cada legislador. • Objeto Material. En Colombia el objeto material es real, debido a que la acción recae sobre un bien físico determinado el cual es un terreno o edificación ajena. En España el objeto material es mixto, ya que puede ser real o fenomenológico. Es real por cuanto habla cosa inmueble, vivienda o edificios ajenos, pero es REVISTA VIRTUAL LOGOS 23


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

fenomenológico porque también prevé la posibilidad de que la acción del sujeto activo recaiga sobre cualquier derecho real inmobiliario de pertenencia ajena. Nosotros consideramos que esta es una diferencia puramente doctrinal, ya que si bien es cierto que la norma española puede que sea más clara también lo es que la nuestra al exigir que se acredite la ajeneidad del bien en el sujeto activo, prevé la posibilidad de que el sujeto pasivo tenga cualquier tipo de derecho real sobre la cosa. Así las cosas en la práctica sería lo mismo que el bien fuera ajeno o que recayera sobre cualquier tipo de derecho real inmobiliario ajeno. • Verbo Rector. líneas atrás cuando elaboramos el análisis típico del art. 263 del Código Penal colombiano, anotábamos que el verbo rector de la conducta es Simple. Invadir. Sin embargo, aclarábamos que al desentrañar el significador de ese verbo, llegábamos a la conclusión que dicha conducta puede ejecutarse de forma arbitraria, clandestina y violenta, estando todas estas modalidades contenidas en la acción de invadir.En España la el artículo 245 alberga a nuestro juicio dos tipos, ya que los separa por números (1 y 2). Analizaremos cada uno de ellos en forma separada. En el núm. 1 el verbo rector es compuesto alternativo, puesto que consiste en ocupar o usurpar. Sin embargo esa ocupación o usurpación no puede ser de cualquier forma, debe ir acompaña de unas circunstancias de modo que son la violencia y la intimidación, ya que de lo contrario estaríamos frente a la hipótesis del núm. 2 o una conducta punible distinta. En el núm. 2 24 REVISTA VIRTUAL LOGOS

encontramos también un verbo rector compuesto alternativo, toda vez que la conducta puede consistir en ocupar o mantenerse. Respecto del primer verbo rector podemos decir que se trata de una modalidad clandestina, ya que se ejerce sin violencia o intimidación, pero sin autorización del titular del derecho sobre el inmueble. El segundo verbo rector consiste en mantenerse o permanecer en el inmueble en contra de la voluntad del titular del derecho; valga decir el titular del derecho real, poseedor o tenedor lo repelen y aun así el sujeto activo se mantiene dentro del inmueble. No obstante frente a estos dos últimos verbos no es dable afirmar que se requiera de violencia para la consumación del delito, a pesar de que representan modalidades clandestinas y arbitrarias respectivamente. • Bien Jurídico Tutelado. Es de peligro concreto. Ya que la acción va dirigida hacia una cosa en particular y no es necesario que se produzca un resultado dañoso en el predio o una mengua en el patrimonio del sujeto pasivo para que se consume el delito. Consideramos que en este sentido ambas normas comparten este aspecto típico ya que si bien es cierto que la redacción, el modelo descriptivo y otros elementos del tipo son diferentes, también lo es que en materia práctica tienen muchas semejanzas. • Contenido. Es de mera conducta en ambos tipos. No se requiere obtener ningún resultado para la consumación del delito. Sin embargo llegamos aquí a una diferencia ostensible entre ambas normas. En la norma de Colombia existe un ingrediente subjetivo, consagrado en el tipo como el que con el propósito de obtener


INVESTIGACIONES

un provecho ilícito. Esto acarrea como lo vimos en su momento, que para consumarse el delito es necesario que la conducta desplegada por el agente vaya acompañada de ese dolo específico, pues de lo contrario la conducta desembocaría en un delito distinto o en un comportamiento atípico. En España por su parte no existe un dolo específico o ingrediente subjetivo, sin embargo sí se entra a analizar de forma clara y manifiesta la proporción en que se ha obtenido utilidad y se ha causado daño en materia de dosificación de la pena. Consideramos que es también de mera conducta, pero no existe el ingrediente subjetivo, que a nuestro juicio como ya lo anotábamos tiene un contenido vago en la norma colombiana puesto que el provecho ilícito lo pueden constituir un número indeterminado de conductas que dan lugar a imprecisiones y a discusiones interminables sobre la licitud o ilicitud del provecho obtenido. • Consecuencia jurídica (pena). En lo que hace a la consecuencia jurídica en cada tipo debemos empezar por resaltar que el máximo de la sanción en España es el mínimo en la nuestra. En el núm. 1 de España se prevé una pena de uno a dos años, aparte de las sanciones a que se haga merecedor el sujeto activo por la violencia ejercida. No se establece pena de multa. En el núm. 2, la pena prevista es de tres a seis meses de prisión más una sanción de multa, en la que no se estima el monto. En Colombia se establece una pena de prisión 2 a 5 años y una de multa de 50 a 200 SLMLMV. Además se deja abierta la posibilidad de un concurso de conductas punibles por la violencia, en el even-

ESCUELA DE DERECHO

to en que esta constituya un tipo penal autónomo. onclusiones. Tanto en España como en Colombia está tipificada la conducta de invasión de tierras y edificaciones. En suma son tipos muy parecidos, con la rampante diferencia del dolo específico de la norma colombiana y la inexistencia en la española. Consideramos que el tipo español es más claro, y conciso puesto que no le deja al interprete la tarea de desentrañar el significado y profundidad del o de los verbos rectores, mientras que en Colombia esta ha sido una tarea de la doctrina y de la jurisprudencia como lo hemos analizado. Además los numerosos incisos que describen los aumentos y rebajas de penas, podrían haberse resumido bajo la solución española, con el criterio de utilidad obtenida y daño causado. Por último lo más importante a nuestro juicio es la diferencia entre las penas. La pena prevista para el delito en Colombia es excesiva; el máximo de España es nuestro mínimo, eso ya es un hecho bastante significativo, puesto que en el país europeo la invasión de tierras y edificaciones podemos decir que está considerado como un delito bagatela, más semejante a una contravención policiva que a un delito. Es decir, para que a una persona se le aplique el máximo de la pena de prisión debe ser persistente, obstinado y violento en su actuar.

C

REVISTA VIRTUAL LOGOS 25


INVESTIGACIONES

C

REVISTA LOGOS

ONCLUSIONES GENERALES

A guisa de conclusión general, consideramos que conforme a lo expresado a lo largo del trabajo, sustentado tanto fáctica como teóricamente, no se hace necesarianecesaria la penalización de la conducta de invasión de tierras y edificaciones lo cual ratificamos con las siguientes conclusiones específicas:

1. El tipo penal de tierras y edificaciones, es antigarantista y disfuncional desde el punto de vista de la pena. Partiendo de lo plasmado en el marco teórico de este trabajo, el garantismo penal expuesto entre otros por Ferrajoli (1997) consiste en brindar al reo el máximo grado de protección a sus derechos fundamentales y el mínimo sufrimiento en la imposición de la sanción penal. En la aplicación de esta teoría a la estructura del punible del art. 264 CP, queda plenamente demostrado que no existen garantías mínimas para quien eventualmente despliegue esta conducta, debido a que el comportamiento del sujeto activo es permitido y amparado civilmente, hecho que le permite al sujeto activo discernir si se encuentra frente a una conducta licita o proscrita; la falta de claridad del ordenamiento en este sentido es una ausencia total de

garantías para el ciudadano. En lo que hace a la función de la pena, queda demostrado que conforme a los planteamientos de Baratta (2004) y Zaffaroni (2000) que no existe proporción del supuesto jurídico consumado por el sujeto activo y la consecuencia jurídica prevista para el, así como tampoco la conducta es lesiva. La ausencia de lesividad y proporcionalidad deslegitiman la función de la pena. 2. El delito de invasión de tierras y edificaciones es inocuo. Conforme al análisis de la información realizado en el capítulo II, de las estadísticas entregadas por la Fiscalía General de la Nación Seccional Magdalena, de 245 procesos iniciados con ocasión al tipo de invasión de tierras y edificaciones en el lapso comprendido entre los años 1999 y 2010, ninguno terminó en sentencia condenatoria. Conforme a esa cifra el tipo no está cumpliendo con la función de prevenir y menos sancionar la conducta, pero en cambio sí se está produciendo un ingente gasto de jurisdicción, toda vez que se siguen iniciando procesos que no conllevan a ningún resultado, ni cumplen funciones propias del derecho penal, pero si representan un gasto inconmensurable al Estado y la justicia al tiempo que someten al reo a una larga e injusta situación sub judice, que tiene una solución efectiva en otras jurisdicciones del ordenamiento jurídico. 3. El conduce Mientras ejercicio

26 REVISTA VIRTUAL LOGOS

delito tal y como está consagrado a la expansión del derecho penal. en los países con los que se hizo el de derecho comparado (Argentina,


INVESTIGACIONES

Chile, España y Venezuela), Invasión de tierras y edificaciones es un delito bagatela, el cual tiene penas ínfimas, en Colombia tiene una sanción principal de prisión y multa. Los países que tienen una política criminal orientada hacia un sistema de derecho penal mínimo, buscan deshacerse de los tipos inocuos y situaciones problema que tienen solución dentro del ordenamiento jurídico pero en una órbita distinta de la penal. La criminalización de la conducta de posesión irregular, genera expansión irracional del derecho penal, hecho que le resta credibilidad y efectividad como lo anota Silva (2001). La inefectividad e ineficacia del tipo además de estar demostrada teóricamente con base en la argumentación de Silva (2001) entre otros autores citados, también esta respaldad por la ausencia de condenas en el Departamento del Magdalena en el lapso comprendido entre 1999 y 2010.

ESCUELA DE DERECHO

Tanto en tiempo como en daño infligido a los implicados, los mecanismos extra penales son más efectivos, eficaces y benignos lo que demuestra que no es necesaria la existencia del delito de invasión de tierras y edificaciones. De igual manera se demostró dentro del marco histórico, que las normas civiles y policivas aparecieron primero en el ordenamiento jurídico que la penal, hecho que pone de presente la omisión voluntaria del legislador al consagrar el delito de invasión, puesto que no tuvo en cuenta que ya existían mecanismos para la protección del bien jurídico que dice salvaguardar con el tipo.

5. La falta de claridad de las normar civiles y penales en el tema objeto de nuestra investigación, conlleva a que quien explote un bien inmueble económicamente sin que medio contrato y sin ser el propietario, no sepa si está poseyendo para prescribir o incurriendo en una conducta punible. Esta situación se tradu4. El tipo penal de invasión de tierras y ce nada menos que en una trasgresión grosera edificaciones contraviene abiertamente el al valor jurídico fundamental de la Seguridad principio de la ultima ratio. Uno de los lími- Jurídica, en virtud del cual todos los asociados tes subjetivos al ius Punendi es el principio de del Estado tienen certeza absoluta de las consela ultima ratio; ambos temas fueron desarro- cuencias que acarrean sus actos a nivel jurídico. llados en el trabajo. El derecho penal debe ser la última esfera a la cual se debe acudir para ECOMENDACIONES la solución de los conflictos sociales; empero GENERALES. aplicada esta idea al tipo penal que estudiamos, Nuestra recomendación principal es la de elipodemos constatar que no existe una prelación minar del ordenamiento jurídico colombiano el de acciones aun cuando se demostró que existipo penal de invasión de tierras y edificaciones, ten mecanismos para la protección del derecho por ser inocuo, antigarantista, disfuncional en de dominio mucho más efectivos que los penacuanto a la pena y generar un desgaste inneles, tales como las acciones civiles y policivas.

R

REVISTA VIRTUAL LOGOS 27


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

cesario de jurisdicción. No obstante, consideramos que de ser abolido el delito que nos ocupa, se deben reforzar los mecanismos policivos y civiles, a fin de evitar abusos y desequilibrios por parte de los poseedores frente a los propietarios; es decir, que haya una igualdad de armas y no se genere una ruptura del equilibrio jurídico de la situación estudiada con la eliminación del tipo penal. Sin embargo a lo largo del trabajo pudimos abstraer otras propuestas o recomendaciones frente al problema jurídico que representa la existencia del delito de invasión de tierras y edificaciones y su colisión con las normas civiles relativas a la posesión. Estas recomendaciones son:

la clandestina o arbitraria. Acogiendo un modelo como el de estos países más desarrollados, podremos ir estructurando poco a poco una política criminal garantista y en búsqueda de alcanzar un minimalismo penal.

• Establecer una norma que cree una prelación de acciones, en aras de respetar el principio de la ultima ratio. Si se crea una norma de carácter adjetivo, que establezca un orden de prelación en las acciones que protegen el derecho de propiedad, se puede desplazar la protección penal al último lugar al que acudir habiéndose agotado previamente las instancias civiles y policivas. Una norma de esta naturaleza salvaguardaría el principio de la ultima ratio • Reducir la punición del tipo penal. La en virtud del cual el derecho penal debe ser el política criminal del gobierno actual va enca- estadio final de la solución de los conflictos que minada al recrudecimiento de las penas y el au- se presentan en la sociedad. mento de la órbita en la que gravita la sanción de prisión; incluso el ministro del interior pro- • Crear sanciones de orden civil para el puso cárcel para todos los delitos sin importar poseedor violento. Nuestra posición es la de su mínimo. Es decir, que se suprima la institu- no sancionar penalmente al poseedor irregular. ción procesal de la excarcelación. Obedeciendo Sin embargo, consideramos que el poseedor a dicha situación, es posible que nuestra prin- violento debe tener una sanción de orden civil, cipal recomendación consistente en sacar el puesto que conforme se encuentra el ordenatipo de nuestro mundo jurídico, no tenga buena miento jurídico en esa materia, no hay sanción acogida dentro de las autoridades legislativas alguna para el poseedor violento, simplemente encargadas de hacerlo. Por esta razón recomen- se incrementa el tiempo de posesión y el tipo de damos que se modifique la estructura del delito prescripción, lo que en ultimas desemboca en la de invasión y se adopte un modelo menos gra- obtención de su provecho económico utilizanvoso, tal como el de Chile o España. En Chile, do la violencia y las vías de hecho, circunstaneste tipo no tiene pena de prisión, su sanción cias que no debe pasar por alto el legislador y principal es una multa, lo que la convierte en debe sancionar con firmeza. Así las cosas nuesuna contravención. En España sólo se sanciona tra propuesta va encaminada a implementar con prisión la modalidad violenta y con multa 28 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

una sanción para el poseedor violento consis- Coronado, G. (2003). Derecho de Policía Aplitente en no contar su tiempo de posesión para cado. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Temis. adquirir por usucapión o aumentar el tiempo de Decretos 1400 y 2019 de 1970. Código de Proposesión para que purgue ese vicio, que hasta cedimiento Civil de la República de Colombia. ahora no tiene ninguna sanción de orden civil. Decreto 410 de 1971. Código de Comercio de la República de Colombia. Eco, U. (2001). Cómo se hace una tesis. Madrid-España: Editorial Gedisa. IBLIOGRAFÍA Espitia, F. (2001). Instituciones de derecho Alessandri, A.- Somarriva, M. et.al. (2001) procesal penal con fundamento en los nuevos Tratado de los derechos reales Tomo I-II. Bocódigos penal y de procedimiento penal. Bogogotá DC-Colombia: Editorial Temis. tá DC- Colombia:Legis. Alessandri, A.- Somarriva, M. et.al. (2001) Fernández, E. (1999) Estructura de la tipicidad Tratado de las obligaciones Tomo I-III. Santiapenal. (3ª Ed.)Bogotá DC- Colombia: Grupo go- Chile: Ediciones jurídicas de Chile. editorial Ibáñez. Arenas, A.V. (1984) Comentarios al Código Fernández, J.(2007).Derecho Penal fundaPenal Colombiano. Tomo II. mental 1. (3ª Ed.) Bogotá DC- Colombia: GruBogotá DC-Colombia: Editorial Temis. po editorial Ibáñez. Baratta, A. (1986). Criminología crítica y crítiFerrajoli, L. (1995).Derecho Penal Mínimo. ca del derecho penal. México: Siglo XXI. En Prevención y Teoría de la Pena. SantiagoBaratta, A. (2004). «Criminología y Sistema Chile: Editorial Jurídica Cono sur. Penal (Compilación in memoriam)». Buenos Ferrajoli, L. (1997). Derecho y Razón. MaAires- Argentina: Editorial B de F. drid-España: Editorial Trotta. Barreto, H. et. al. (2003) Lecciones de Derecho Garay, L. (2002). Colombia entre la exclusión Penal, Parte especial. Bogotá D.C- Colombia: y el desarrollo. Bogotá DC- Colombia: ContraEditorial Universidad Externado de Colombia. loría General de la República de Colombia en coedición con Alfaomega Colombiana S.A. Carrasco, A. (2006) Derecho Civil. MadridLey 84 de 1873. Código Civil de la República España: Editorial Tecnos. de Colombia. Ley 340 de 1869. Código Civil de la Nación Christie, N. (1984). Los límites del dolor. MéArgentina. xico: Siglo XXI. Ley de 14 de diciembre de 1855. Código Civil Código 18742 de 1874. Código Civil de la Rede la República de Chile. pública de Chile. Ley 2.990 de 1982. Código Civil de la RepúConstitución Política de la República de Colombia.

B

REVISTA VIRTUAL LOGOS 29


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

blica Bolivariana de Venezuela. Ley 599 de 2000. Código Penal de la República de Colombia. Ley Orgánica 10 de 1995. Código Penal del Reino de España. Ley 11.179 de 1984. Código Penal de la Nación Argentina. Ley 36.920 de 2000. Código Penal de la República Bolivariana de Venezuela. Ley 600 de 2000. Código de Procedimiento Penal de la República de Colombia. Ley 906 de 2004. Nuevo Código de Procedimiento Penal de la República de Colombia. Ley 1395 de 2010. Reformas en materia de descongestión judicial en Colombia. López, H.F. (2009). Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo II, Parte Especial. Bogotá D.C- Colombia: Dupré Editores. Martínez, M. (1995). La abolición del sistema penal. Bogotá DC-Colombia: Editorial Temis. Mir, S. (2003). Introducción a las bases del derecho penal. Buenos Aires-Montevideo: Editorial B de F. Mir, S. (1982). Función de la Pena y Teoría del Delito en el Estado Social y Democrático de Derecho. Barcelona- España: Casa Editorial Bosch. Pérez, L. (1984). Derecho Penal. Partes General y especial. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Temis Ranieri, S. (1974) Manual de Derecho Penal Tomo VI. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Temis Real Decreto de 24 de julio de 1889. Código

30 REVISTA VIRTUAL LOGOS

Civil del Reino de España. Reyes, A. (2009) Guerreros y campesinos: El despojo de la tierra en Colombia. Bogotá D.CColombia: Grupo Editorial Norma. Rodríguez, G. (2010) Derecho Penal Especial. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Universidad Sergio Arboleda. Roxin, C. (2006) Derecho Penal Parte General Tomo I: Fundamentos. La estructura de la Teoría del Delito.Barcelona – España: Editorial Civitas. Silva, J.M. (2001). La expansión del derecho penal. (2ª Ed.). Barcelona – España: Editorial Civitas. Solarte, C.E. (1990). Delitos contra los intereses económicos particulares, sus implicaciones civiles y comerciales. (1ª Ed.) Bogotá DC- Colombia: Ediciones jurídicas Radar. Tocora, L.F. (2004). Derecho Penal Especial. Bogotá D.C- Colombia: Librería ediciones del profesional LTDA. Urbano, M. et.al. (2006) Lecciones de Derecho Penal, Parte general. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Universidad Externado de Colombia. Valencia, A. – Ortiz, A. (2007) Derecho civil Tomo II. Derechos Reales. Bogotá D.C- Colombia: Editorial Temis. Velásquez, L.G. (2000). Bienes. (8ª Ed.). Bogotá D.C-Colombia: Editorial Temis. Velásquez, F. (1995). Derecho penal. (2ª Ed.). Bogotá D.C-Colombia: Editorial Temis. Velásquez, F. (2010). Manual de derecho penal. Bogotá D.C-Colombia: Ediciones jurídicas Andrés Morales.


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

Zaffaroni, E.R. (1994/2001). Tendencias Finiseculares del Derecho Penal En Tendencias actuales del derecho. México: Editorial Fondo de Cultura Económica. Zaffaroni, E.R. (2002). Derecho Penal. Parte General. Buenos Aires- Argentina: Ediar Sociedad Anónima Editora.   Sentencias de las Altas Cortes de la República de Colombia Sentencia de Casación del 14 de Agosto de 1998. Sala de Casación Penal, Corte Suprema de Justicia. M.P Edgar Lombana. Sentencia de Casación del 28 de Septiembre de 1998. Sala de Casación Penal, Corte Suprema de Justicia. M.P Carlos Mejía Escobar. Proceso Nº 22022.Sala de Casación Penal, Corte Suprema de Justicia. M.P. Álvaro Orlando Pérez Pinzon. Sentencia 30028 21 Abril de 2010. Sala de Casación Penal, Corte Suprema de Justicia. M.P. Julio Socha Salamanca. Sentencia C-157/1997. Corte Constitucional. M.P. José Gregorio Hernández Galindo. Sentencia T-135/1994. Corte Constitucional. M.P. José Gregorio Hernández Galindo. Sentencia T-488/1992. Corte Constitucional. M.P. Fabio Morón Díaz. Consulte las investigación completa en el siguiente enlace: http://goo.gl/GNw8V Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos.org/#!investigadores

REVISTA VIRTUAL LOGOS 31


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

E

VALUACIÓN Y ANÁLISIS DE LA EDUCACIÓN EN TRANSITO Y SEGURIDAD VIAL EN LOS PLANTELES EDUCATIVOS DEL DISTRITO DE SANTA MARTA BASADO EN LA LEY 769 DEL 2002, ART 56- CÓDIGO NACIONAL DE TRÁNSITO Y DIRECTIVA MINISTERIAL No. 013 DEL 14 AGOSTO DEL 2003.

Por: CARMEN VÁSQUEZ VELÁSQUEZ.

I

JOSÉ MIGUEL ROJAS BARROS

NEIDIS PALLARES MEZA

NTRODUCCIÓN

que muchos de los accidentes tienen su causa Los accidentes de tránsitos son eventos que en el desconocimiento de las normas de transiirrumpen en las vidas de las personas y alteran to, dado que el ente poblacional se haya poco su cotidianidad, esto puede ser evidenciado al preparado para asumir situaciones imprevista realizar las actividades que estaban desarrollan- por la inobservancia de las normas y seguridad 1 do los involucrados en los hechos cuando es- de las mismas . tos ocurrieron. Se resalta como un importante Es por ello, que este proyecto pretende conporcentaje de los casos cuando las victimas se cientizar a los ciudadanos desde temprana edad, desplazaban desde o hacia su trabajo. Por otra el respeto de las normas de tránsito y el comparte los accidentes de tránsito se concentran portamiento en las vías, generando seguridad y en lugares geográficos particulares, donde se confianza a los usuarios de la red vial, con el conjugan diversos factores de orden espacial ánimo de contribuir en el ámbito social, como o ambiental que hacen a determinados sitios factor determinante para el crecimiento sociomás propicios a la ocurrencia de dichos even- cultural de la región y a su vez se espera el tos. El reconocimiento de estos lugares ha faci- ascenso en la escala educativa, y de igual forma litado que mediante intervenciones basadas en incremente las estrategias de afrontamiento en la implementación de medidas metodológicas los diferentes sujetos para que se genere un macontribuyan a la reducción de la accidentalidad nejo mas asertivo de las disposiciones, por lo la mayor presentación de muertos y lesionados tanto se desarrollara una evaluación mediante en espacios urbanos, señala la gravedad de este encuestas que establezcan los modelos educaproblema derivado de la concentración de vehí- cionales para detectar en qué medidas cumple culo en las ciudades, conducidos por personas estos objetivos referente a la normatividad exique asumen situaciones de riesgo e irrespetan gida (Ley 769 del 06 de agosto del 2002) y/o reforzamiento de dicha implementación . las normas. Algunas investigaciones realizadas señalan 1

INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL Y CIENCIAS FORENSES, Muertes Y Lesiones Por Accidente De Tránsito. Colombia 2007

32 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

R

ESULTADOS

3) ¿En el Centro Educativo donde usted laAnálisis Descriptivo de los Planteles bora, los directivos invierten tiempo y dinero Educativos respecto a la normatividad de la Ley en la compra de material didáctico y campañas 769/2002, Art 56 y la Directiva Ministerial 13 educativas sobre las normas de tránsito? del 14 de agosto de 2003. OPCIÓN FRECUENCIA PORCENTAJE A partir del 2002 La Corte Constitucional hace Si 2 10% obligatoria la ley antes mencionada, no obstan- No 18 90% te podemos observar que dicha ley ha manifes- Total 20 100% tado un mínimo avance dentro de la comunidad educativa en el Distrito de Santa Marta, lo cual 4) En caso de dar a conocer las normas de requiere una mayor atención y divulgación para tránsito en el colegio, ¿Con qué periodicidad se lograr un cumplimiento efectivo y total. realiza? FRECUENCIA PORCENTAJE A continuación se presentan los resultados ob- OPCION los me2 10% tenidos de las diferentes encuestas ejecutadas Todos ses en los planteles educativos: Docentes, Estu- Cada tres (3) 0 0% meses diantes y Administrativos.

E

NCUESTAS DOCENTES

1) ¿En el colegio donde usted trabaja, dan a conocer a los estudiantes sobre las normas y señales de tránsito?

Cada seis (6) meses Cada año Nunca se ha dado a conocer TOTAL

3

15%

2 13

10% 65%

20

100%

A

NÁLISIS DE LA ENCUESTA REALIZADA A LOS DOCENTES Si 16 70% De lo anterior se puede inferir: No 4 30% *En la mayoria de las entidades educativas, en Total 20 100% un 70% se da a conocer a los estudiantes sobre 2) ¿Ha recibido usted capacitación por par- las normas de tránsito, aunque no precisamente te de la Secretaria de Educación Distrital acerca desde una catedra independiente, pero sí como de la Directiva No 013 del 14 de agosto de temática del area de sociales. *La Secretaria de Educación Distrital no ha 2003? OPCIÓN FRECUENCIA PORCENTAJE manifestado su interes en la capacitación de Si 0 0% las entidades educativas con respecto a la Ley No 20 100% 769/2002 y la Directiva No 013 del 14 de agosTotal 20 100% to del 2003. OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

REVISTA VIRTUAL LOGOS 33


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

*Solo en un mínimo porcentaje, el 2% de las entidades educativas invierten recursos en la enseñanza de las normas de tránsito, a sus alumnos. * No ha de establecerse una periodicidad en la enseñanza de la normatividad por parte de las escuelas ya que en un 65% de las entidades educativas manifiestan el desconocimiento de la normatividad.

4) ¿Has participado de alguna campaña realizada por Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la enseñanza de las normas de tránsito? OPCIÓN Si No Total

FRECUENCIA 47 153 200

PORCENTAJE 23,5% 76,5% 100%

En caso de recibir la enseñanza en las normas de transito, ¿Qué recursos didácticos han utiliNCUESTAS ESTUDIANTES DE BÁ- zado para este aprendizaje? SICA PRIMARIA OPCIONES FRECUENCIA PORCENTAJE Cartillas 113 56,5% 1)¿Conoces las normas y señales de tránsito?

E

OPCIÓN Si No Total

FRECUENCIA 156 44 200

PORCENTAJE 78% 22% 100%

Documentos básicos Medios audiovisuales Otro, ¿Cuál?

Total

2)¿Por qué medios de comunicación las conoces? OPCIÓNES

Televisión Radio Internet Periódico Campañas educativas Policía de Carretera Otra, ¿cuál?= Casa Total

FRECUENCIA

PORCENTAJE

98 0 10 0 15

49% 0% 5% 0% 7,5%

8

4%

69

34,5%

200

100%

3) ¿En el colegio te enseñan sobre las normas de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

155 45 200

77,5% 22,5% 100%

34 REVISTA VIRTUAL LOGOS

0

0%

87

43,5%

0 200

0% 100%

¿Te gustaría recibir capacitación acerca del conocimiento de las normas y señales de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

196 4 200

98% 2% 100%

A

NÁLISIS DE LA ENCUESTA REALIZADA A LOS ESTUDIANTES DE BASICA PRIMARIA De lo anterior se puede inferir: *Los estudiantes de básica primaria si conocen de las normas de tránsito en un 78% de la población estudiantil, un indice medianamente considerable de aceptación. *El medio de aprendizaje más importante


INVESTIGACIONES

para los estudiantes de básica primaria, en cuanto a la enseñanza de las normas de tránsito es la televisión en un 49%, y luego le sigue la enseñanza de los padres o fundamentos impartidos en el hogar en un 34,5%. *los estudiantes de básica primaria manifiestan no recibir educación en las normas y señales de tránsito en un 77,5%. Cifra regular vista bajo la perspectiva de la normatividad a exigirse. *Solo en un mínimo valor, el 23,5% de la población estudiantil de la básica primaria afirma haber asistido a alguna capacitación o actividad por parte de la Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la enseñanza de las normas de tránsito. *El recurso didáctico más utilizado para la enseñanza a los estudiantes de la básica primaria sobre las normas de transito son las cartillas en un 56,5% y en su orden continúan los audiovisuales en un 43,5%. * Los alumnos afirman en un 98% su respuesta positiva correspondiente a recibir la enseñanza de las normas de transito.

2)

ESCUELA DE DERECHO

¿Por qué medios las conoces?

OPCIÓNES

Televisión Radio Internet Periódico Campañas educativas Policía de Carretera Otra, ¿cuál?= Casa Total

FRECUENCIA

PORCENTAJE

26 0 57 0 16

26% 0% 57% 0% 16%

21

21%

0

0%

100

100%

3) ¿En el colegio te enseñan sobre las normas de tránsito? OPCIÓN Si No Total

FRECUENCIA PORCENTAJE 10 10% 90 90% 100 100%

4) ¿Has participado de alguna campaña realizada por Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la ense-

E

STUDIANTES DE BASICA SECUNDARIA 1) ¿Conoces las normas y señales de tránsito? OPCIÓN Si No Total

FRECUENCIA 92 8 100

PORCENTAJE 92% 8% 100%

REVISTA VIRTUAL LOGOS 35


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

ñanza de las normas de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

13 87 100

13% 87% 100%

5) En caso de recibir la enseñanza en las normas de transito, ¿Qué recursos didácticos han utilizado para este aprendizaje? OPCIONES

Cartillas Documentos básicos Medios audiovisuales Otro, ¿Cuál? Total

FRECUENCIA

PORCENTAJE

20 6

20% 6%

74

74%

0 100

0% 100%

6) ¿Te gustaría recibir capacitación acerca del conocimiento de las normas y señales de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

98 2 100

98% 2% 100%

A

NÁLISIS DE LA ENCUESTA REALIZADA A LOS ESTUDIANTES DE BASICA SECUNDARIA De lo anterior se puede inferir: *Los estudiantes de básica secundaria afirman conocer en un 98% poblacional las normas de tránsito, un indice que esta por encima de la poblacion estudiantil de la basica primaria. *El medio de aprendizaje más importante para los estudiantes de básica secundaria, en

36 REVISTA VIRTUAL LOGOS

cuanto a la enseñanza de las normas de tránsito es el internet en un 57%, y luego le sigue el medio televisivo en un 26%. *los estudiantes de básica secundaria que manifiestan recibir educación en las normas y señales de tránsito corresponden solo a un 10 %. Cifra muy inferior vista bajo la perspectiva de la normatividad a exigirse. *Solo en un mínimo valor, el 13% de la población estudiantil de la básica secundaria afirma haber asistido a alguna capacitación o actividad por parte de la Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la enseñanza de las normas de tránsito. *El recurso didáctico más utilizado para la enseñanza a los estudiantes de la básica primaria sobre las normas de transito son los audiovisuales en un 74%. * Los alumnos afirman en un 98% su respuesta positiva conserniente a recibir la enseñanza de las normas de transito. MEDIA VOCACIONAL 1) ¿Conoces las normas y señales de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

93 7 100

93% 7% 100%

2) ¿Por qué medios las conoces? OPCIÓNES

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Televisión Radio Internet Periódico

28 0 55 2

28% 0% 55% 2%


INVESTIGACIONES

Campañas educativas Policía de Carretera Otra, ¿cuál?= Casa Total

4

4%

11

11%

0

0%

100

100%

OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

5 95 100

5% 95% 100%

ESCUELA DE DERECHO

OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

99 1 100

99% 1% 100%

A

NÁLISIS DE LA ENCUESTA REALIZADA A LOS ESTUDIANTES DE ME3) ¿En el colegio te enseñan sobre las normas DIA VOCACIONAL de tránsito?

4) ¿Has participado de alguna campaña realizada por Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la enseñanza de las normas de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

11 89 100

11% 89% 100%

5) En caso de recibir la enseñanza en las normas de transito, ¿Qué recursos didácticos han utilizado para este aprendizaje? OPCIONES

Cartillas Documentos básicos Medios audiovisuales Otro, ¿Cuál? Total

FRECUENCIA

PORCENTAJE

10 3

10% 3%

87

87%

0 100

0% 100%

6) ¿Te gustaría recibir capacitación acerca del conocimiento de las normas y señales de tránsito?

De lo anterior se puede concluir: *Los estudiantes de Media Vocacional afirman conocer en un 93% poblacional estudiantil de las normas de tránsito. *El medio de aprendizaje más importante para los estudiantes de Media Vocacional, en cuanto a la enseñanza de las normas de tránsito es el internet en un 55%, y luego le sigue el medio televisivo en un 28%. *los estudiantes de básica secundaria que manifiestan recibir en el plantel educativo enseñanza en las normas y señales de tránsito corresponden solo a un 5 %. Cifra muy inferior vista bajo la perspectiva de la normatividad a exigirse. *Solo en un mínimo valor, el 11% de la población estudiantil de la Media Vocacional afirma haber asistido a alguna capacitación o actividad por parte de la Secretaria de Educación Distrital o el Ministerio de Transporte con respecto a la enseñanza de las normas de tránsito. *El recurso didáctico más utilizado para la enseñanza a los estudiantes de la básica primaria sobre las normas de transito son los audiovisuales en un 87%. REVISTA VIRTUAL LOGOS 37


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

* Los alumnos afirman en un 99% su respues- OPCIÓNES FRECUENCIA Preescolar 0 ta positiva en relación a recibir la enseñanza Básica Prima- 10 de las normas de transito. ria

E

NCUESTA DIRECTIVOS

A continuacion se encuentran las preguntas en-

cuestadas, las opciones de respuestas, el numero de

Básica Secun- 7 daria Media Voca- 3 cional Total 20

PORCENTAJE

0% 50% 35% 15% 100%

personas participantes en cada una (frecuencia) y el porcentaje arrojado luego de los resultados. Todo lo anterior de la siguiente manera:

5) ¿En el centro educativo donde usted labora, se invierte tiempo y dinero en la compra de material didácti-

¿Conoce usted, de la obligatoriedad que tienen los centros educativos de dar a conocer a los estudiantes, sobre las normas de tránsito de acuerdo al artículo 56 de la ley 769 de 2002? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

4 16 20

20% 80% 100%

co y campañas educativas sobre las normas de tránsito? OPCIÓN

FRECUENCIA

PORCENTAJE

Si No Total

16 4 20

80% 20% 100%

6) En caso de no cumplirse ¿Por qué cree usted, que no se le da cumplimiento al artículo 56 de la ley 769 de 2002.

2) ¿Como Directivo usted está aplicando el artículo

OPCIÓNES

Por falta de recursos para OPCIÓN FRECUENCIA PORCENTAJE la obtención Si 0 0% de material No 20 100% didáctico que facilite la enTotal 20 100% señanza 3) ¿Ha recibido capacitación como directivo por parte Por falta de de la Secretaria de Educación Distrital de Santa Marta interés de la acerca de la directiva Ministerial No. 13 del 14 de agos- Secretaria de Educación to de 2003? Distrital Porque caOPCIÓN FRECUENCIA PORCENTAJE rece de autoridad que lo Si 0 0% sancione No 20 100% Otra ¿Cuál? Total 20 100% Total

56 de la ley 769 de 2002 en el colegio?

4) ¿En caso de darse a conocer las normas de tránsito en el colegio, en qué nivel escolar se hace con mayor énfasis? 38 REVISTA VIRTUAL LOGOS

FRECUENCIA

PORCENTAJE

2

10%

17

85%

1

5%

0 20

0% 100%


A

NALISIS DE LA ENCUESTA REALIZADA A LOS DIRECTIVOS

De lo anterior se puede concluir:

C

INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

ONCLUSIÓN La educación lleva en si la tarea más difícil

de la sociedad: formar al hombre nuevo, acorde con

*En un porcentaje del 20% con respecto a las institu- la responsabilidad, de producir cambios conceptuales y ciones educativas se tiene conocimiento de la obliga- conductuales que permitan una vida más saludable, lo toriedad competente a los centros educativos de dar a

cual debe realizarse de forma sistemática con el pleno

conocer a los estudiantes, sobre las normas de tránsito

respaldo de conocimiento científico que le faciliten su

de acuerdo al artículo 56 de la ley 769 de 2002. Lo cual

labor, con el fin de contribuir al desarrollo de la respon-

afirma el desconocimiento de la normatividad existente. sabilidad y preparación en educación vial. *Al estar frente a un desconocimiento de la norma, los De acuerdo con el anterior análisis investigativo se Directivos de los planteles educativos no están aplican- puede concluir que la aplicación de la ley 769/02 en do el artículo 56 de la ley 769 de 2002 en los colegios. su artículo 56 y la Directiva Ministerial del 14 agosto *Obviamente al no existir conocimiento de la normati- del 2003, en una primera etapa exige trabajar con los vidad, de igual forma no se ha de recibir capacitación

docentes quienes constituyen el eslabón más seguro en

como directivo por parte de la Secretaria de Educación

el cambio de actitud frente a esta “Principal causa de

Distrital de Santa Marta acerca de la directiva Ministe- muerte y lesiones” que son los accidentes de tránsito, rial No. 13 del 14 de agosto de 2003. es el campo más fértil en la consolidación de las políticas de prevención Gubernamental.

REVISTA VIRTUAL LOGOS 39


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

De una u otra forma el reto de de este proyecto radico en la promulgación de la temática de la educación vial a través de una metodología innovadora y participativa, y de esta manera concientizar a docentes y alumnos sobre las consecuencias de los accidentes de tránsito y de la existencia de medidas eficientes para evitarlos y disminuirlos. Además exigir la implementación de proyectos de educación vial que puedan integrar a toda la comunidad educativa, como forma de generar hábitos permanentes en las autoridades, docentes, alumnos y padres de familia relacionados a la seguridad vial y a la prevención de accidentes de tránsito, conforme a lo estructurado por precitada ley.

40 REVISTA VIRTUAL LOGOS

R

ECOMENDACIONES

• Las entidades encargadas de dicha temática Secretaria de Tránsito Distrital y Secretaria de Educación Distrital deben desarrollar mecanismos concertados que les permitan hablar en un solo idioma y concretar estrategias de aplicabilidad a la norma como lo establece el parágrafo del artículo 56 de la ley 769/02. • Se deben orientar los diseños de políticas más al factor humano, el cual finalmente es determinante en la producción de la accidentalidad de tránsito. • Insistiendo sobre la importancia del conocimiento, interiorización e integración de la norma para


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

todos y cada uno de los usuarios de la vía. En

volucrados en los mismos, es pertinente innovar

este sentido, el componente normativo y punitivo

los mecanismos punitivos a aplicar a los trans-

debe reforzarse con elementos asociados al con-

gresores, probablemente sanciones de tipo moral

trol social y la sanción moral.

que activen mecanismos internos o componentes

• Las Secretarias de transito distrital, educación, y

emocionales como la culpa y la vergüenza que

los rectores de los colegios distritales, deben nom-

podrían ser más disuasorios o efectivos a largo

brar unos responsables directos quienes serán los

plazo y estimular los procesos de interiorización

encargados de direccionar con la asesoría de las

autoridades de tránsito (Seccional de Tránsito y Transporte Magdalena), la temática a seguir en el desarrollo de los cursos que se vallan a aplicar. • Dado que la transgresión de la norma se configura como uno de los elementos en la base de la causalidad de los accidentes de tránsito, y toca con la fase del desarrollo moral de los individuos inConsulte las investigación completa en el siguiente enlace:

http://goo.gl/GNw8V

• Carbonell Vayá y otros. El comportamiento humano en la conducción.. • Hernández García, V. La moral del tráfico. Madrid. BAC.1980. • Llanes Navarro, A. La integración de los saberes como formalidad específica en la docencia e investigación universitaria. En Revista del Dpto. de Geografía UNT. 1993. • Llanes Navarro, A. Manual para conductores de vehículos. UNSTA. 1997. • Llanes Navarro, A. La educación vial en los niveles Inicial, EGB y Polimodal. 2006. Buenos Aires. Manso Pérez, V. Y otro. Educación para la seguridad vial. Madrid. Anaya. 1995.

Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos. org/#!investigadores

BIBLIOGRAFÍA

• • • •

• •

Rossi, A. F. Investigación e integración del saber. En Universitas No. 47. Ley 769 de 2002 del Código Nacional de Transito, especialmente art 56 Directiva Ministerial 13 del 14 de Agosto de 2003. Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses INMLCF.2007-2009 Sistema de Información para el Análisis de la Violencia y la Accidentalidad en Colombia (SIAVAC) Informes Forenses por departamentos sobre las muertes relacionadas con los accidentes de tránsito 2009. www.el- informador.com.co www.hoydiariodelmagdalena.com.co

<< Comuna de Bigand REVISTA VIRTUAL LOGOS 41


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

R

ESPONSABILIDAD DEL COPILOTO COMO ESTRATEGIA PARA LA DISMINUCIÓN DE LA ACCIDENTALIDAD VIAL EN COLOMBIA

Por: JUAN MANUEL AVENDAÑO ROBLES

L

MARIA ANDREA SANMIGUEL DIAZ

os altos índices de accidentalidad que se han cau- ha convertido en víctima permanente de estos hechos sado durante los últimos 4 años, han logrado lla- que afectan la integridad física y la vida humana.

mar la atención de buena parte de la ciudadanía que se

42 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

Frente a ese aumento descontrolado se han presentado

tación de la figura del copiloto y las posibilidades de

varias propuestas de intervención con distintos énfasis,

extender la responsabilidad a su persona, a la luz de

como el pedagógico el preventivo y el sancionatorio.

las teorías civiles y penales antes estudiadas, además de los casos determinados en los que se hace posible

En desarrollo de este último, esta investigación logro

la mencionada extensión.

enmarcar dentro del régimen legal colombiano una figura jurídica que le otorga responsabilidad al copiloto,

Como posible solución jurídica, se expone una pro-

la cual sería introducida a través de una reforma legal,

puesta de ley que recoge el sentido de la investigación

como estrategia para la disminución de los índices de

y se erige como instrumento para la transformación

accidentalidad vial en Colombia, siendo esta presen-

de la figura del copiloto y el endurecimiento de las

tada a la población para la aprobación o rechazo de la

medidas para evitar la ocurrencia de siniestros donde

misma.

se expone la integridad de muchas personas.

Para la presentación de esta propuesta, se realizo un

Se presentan además unas interpretaciones de los au-

análisis profundo del ordenamiento jurídico Colom-

tores alrededor del tema en concreto y una propues-

biano especialmente en lo referente a la responsabi-

ta de reforma legal sometida a la opinión del publico

lidad tanto en materia civil como en materia penal,

samario donde a través de una encuesta manifiestan

buscando establecer las posibles situaciones donde el

su criterio acerca de la necesidad de extender la res-

copiloto incide directamente en el desenlace de los he-

ponsabilidad al copiloto y de la efectividad de esta es-

chos siniestros que implican un accidente de tránsito,

trategia para la disminución de la accidentalidad en

debido a esta posibilidad, se presenta entonces que el

Colombia.

copiloto como interviniente en los hechos debe asumir un grado de responsabilidad y acompañar al conduc-

Dicha encuesta permitió establecer una serie de resul-

tor en el resarcimiento de los daños causados.

tados que permiten asegurar que la introducción de

P

esta novedad normativa resultaría aceptada entre la

ALABRAS CLAVES: Acción, Actividad Peligrosa, Copiloto, Daño Antijurídico, Indem-

nización, Infracción De Tránsito, Intoxicación Etílica, Multa, Peatón, pena, Responsabilidad Civil, Solidaridad, Victima

población colombiana.

P

ROBLEMA JURIDICO El aumento de los accidentes de tránsito en las

vías colombianas es una realidad que no ha podido ser controlada por el aparato jurídico Nacional de-

En esta investigación se realiza un análisis de las im-

mostrando que las mas recientes reformas donde se

plicaciones legales del accidente de tránsito, entendi-

aumentan las penas para estos casos no son suficientes

do este en su forma genérica y sin entrar al estudio del

por sí mismas para incidir positivamente en las esta-

copiloto y los acompañantes dentro de la actividad de

dísticas del país en materia de accidentalidad.

manejo. Luego de este análisis, se procede a la presenREVISTA VIRTUAL LOGOS 43


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

Teniendo como precedente que no se puede medir en

modifica el artículo 110 del código penal, donde se au-

la misma balanza la intención de terminar con la vida

mentan las penas para quienes incurran en estas faltas.

de alguien y la situación de producir un accidente

Bajo esta norma, el accidente de tránsito se enmarca

que le provoque la muerte a una persona, si resulta

dentro de los delitos culposos atendiendo a criterios

necesario revestir de gravedad este último caso, con

de imprudencia, negligencia e impericia.

la finalidad de reducir su ocurrencia. Sin embargo, la proliferación de casos donde el conDurante los últimos años las cifras de accidentalidad

ductor produce un accidente por encontrarse bajo los

en Colombia han sufrido un alarmante aumento. Se-

influjos del alcohol u otras sustancias alucinógenas

gún El Fondo Nacional de Prevención Vial, el país el

olvidando que la conducción es considerada una ac-

76 % de los conductores no ha recibido capacitación,

tividad peligrosa pone en la escena nacional la eterna

siendo esta la principal causa de la accidentalidad.

discusión acerca de la aplicación de la corriente del “dolo eventual” que se configura cuando el actor pese

Durante el 2006 murieron 5,481 personas por acci-

a prever los efectos de su conducta no hace nada para

dentes de tránsito en el país (según cifras del Instituto

evitarlos.

de Medicina Legal), lo que implica un incremento del 1.13% en comparación con el 2005, en el que murie-

Desde el frente civil, la responsabilidad extracontrac-

ron 5,419 personas. Hay denuncias por escuelas de

tual surgida con motivo de haberse producido daños,

conducción que están vendiendo los certificados, sin

la tendencia a proteger a la víctima interviene en los

que los futuros conductores hagan los cursos respec-

casos de accidentes de tránsito para analizarlo desde

tivos. Según estudios solo el 24% de los conductores

el daño que se genera a partir de este. Para la respon-

del país han recibido capacitación. En Colombia hay

sabilidad civil se requiere inevitablemente que se pro-

cerca de 6.500.000 conductores. En motociclistas solo

duzca un daño bien sea material o moral.

el 14% ha recibido capacitación. Lo más preocupante es el incremento de motociclistas muertos, que el

Así las cosas, se encuentra que la legislación colom-

año pasado subió en un 25. 8%, que equivale 1,655

biana establece la responsabilidad tanto penal como

personas , 364 parrilleros y 370 peatones que fueron

civil principalmente en el conductor y en el propieta-

atropellados por una moto.

rio del vehículo, sin embargo, en estos hechos no se analizado la participación del copiloto como partici-

Las ciudades más afectadas por la accidentalidad vial

pante activo del hecho que produce el daño.

en motos fueron: Medellín con 112 motociclistas muertos, Cali con 90, Bogotá con 67 y Barranquilla

Si bien es cierto que una persona no puede ser res-

con 45.

ponsable penalmente por los actos realizados por otra, con esta investigación se pretende establecer bajo que

En este sentido, Colombia ha buscado endurecer sus

figura se puede enmarcar la actividad realizada por el

normas con la expedición de la ley 1326 de 2009 que

copiloto con la finalidad de extenderle parte de la res-

44 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ponsabilidad, sobre todo en casos en los que el conductor se encuentra bajo efectos del alcohol o drogas alucinógenas. Teniendo como precedente que este tipo de extensiones es estudiado o ha sido establecida en otros países donde se llegaron a cifras bastante elevadas en ma-

ESCUELA DE DERECHO

P

ROPUESTA DE SOLUCION LEGAL. EXTENSION DE LA RESPONSABILIDAD AL COPILOTO EN LOS ACCIDENTES DE TRANSITO

teria de muertes causadas por accidentes de tránsito como el caso de Japón y México, esta iniciativa pre-

Impacto de la norma en la población samaria

tende establecer bajo que parámetros legales podría establecerse esta extensión sancionatoria dentro del ordenamiento jurídico Colombiano, es decir, si tendría cabida sin contrariar los principios que sirven de pilares a las normas nacionales. Con el análisis de la legislación vigente aplicable a los casos de accidentes de tránsito tanto en materia civil como penal se pretende presentar una posibilidad de reforma legal capaz de ser integrada al ordenamiento jurídico vigente cuyo objetivo principal de disminuir

Tabla No 1. Resultados de las encuestas No pregunta A B C D 1 411 227 190 2 488 340 3 463 132 233 4 300 200 328 5 410 200 218 6 245 583 7 520 108 200 8 470 48 190 120 9 406 220 202 10 510 210 108

la ocurrencia de este tipo de siniestros que son de gran impacto social por las vidas que cobra y en general

Pregunta No 1

por los daños que causa.

A la pregunta ¿Tiene usted conocimiento sobre la responsabilidad, en materia civil y penal, en caso de ver-

El sentido de esta reforma legal implica la conside-

se involucrado en un accidente de tránsito?, el 49,6%

ración del copiloto y/o acompañantes como actores

de la población encuestada afirma tener conocimiento

viales, además de crear una conciencia vial general,

sobre la misma, es decir, la mayoría de los encuesta-

donde toda la sociedad se convierta en veedora per-

dos tiene claro las implicaciones legales que trae con-

manente de la actividad de conducción, considerada

sigo un accidente de tránsito.

peligrosa por las implicaciones que tiene no solo para los ocupantes del vehículo sino para toda la comuni-

El 27,9% afirmó no tener conocimiento y el 22,9% de

dad en general.

la población afirmó tener poco conocimiento de ella. Con esto deja claro que aunque una gran proporción de personas posee conocimientos alrededor del tema,

REVISTA VIRTUAL LOGOS 45


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

más de la mitad de los encuestados no tienen dichos

recta en la producción del accidente.

conocimientos o no los tienen claros Pregunta No 2

Pregunta No 4

Frente a la pregunta ¿Sabe usted cual es su grado de

Frente a la pregunta ¿cree usted el copiloto ejerce de

responsabilidad si es usted el que conduce o es solo

manera indirecta una actividad peligrosa? La mayoría

un acompañante? Un 58,9% de los encuestados afir-

de los encuestados está de acuerdo con que la activi-

mo tener conocimiento sobre la responsabilidad del

dad ejercida por el copiloto tiene las características de

copiloto en un eventual accidente de tránsito.

una actividad peligrosa dotándola con ello de cierta responsabilidad.

Por su parte, el 41% de los encuestados manifestó no conocer la situación del copiloto frente a un accidente.

Por su parte, el 18% de los encuestados no está de

Estas respuestas muestran que más de la mitad de los

acuerdo con esta afirmación, mientras que el 27,8%

encuestados tienen claro que en situación de copilo-

está de acuerdo con que este ejercicio solo se presenta

tos no tienen responsabilidad alguna sin embargo, una

en situaciones determinadas, es decir, no de manera

gran parte ignora esta situación, poniendo de mani-

permanente.

fiesto la necesidad de intervenir en la parte educativa mejorando los conocimientos en materia de responsa-

Pregunta No 5

bilidad vial de la población nacional.

Frente a la pregunta ¿Cree usted que las leyes aplicables en materia vial son demasiado flexibles con el

Pregunta No 3

copiloto en un eventual accidente de tránsito?, las per-

Frente a la pregunta ¿Considera usted que el copiloto

sonas encuestadas en un porcentaje del 39,60% opi-

es un agente determinador en un eventual accidente

nan que las normas son muy flexibles con el copiloto.

de tránsito? Un 55,9% de la población encuestada afirma que el copiloto es un agente determinante den-

El 24% de los encuestados opina que no se presenta

tro de la dinámica de un accidente de tránsito.

tal flexibilidad teniendo en cuenta que solo el conductor ejerce una actividad peligrosa, el porcentaje res-

Por su parte, el 28,1% de esta misma, afirma no saber

tante responde no tener ningún tipo de conocimiento

o no responder, mientras que solo un 15% de esta po-

sobre la existencia de dichas normas.

blación no lo considera un factor determinante, por lo tanto se puede decir que no se les haría extensible la

Pregunta No 6

responsabilidad por los hechos.

Frente a la pregunta ¿Considera usted que una ley que hiciera responsable solidariamente al conductor

En términos generales, la mayoría de los encuestados

y al copiloto, seria de ayuda para la disminución de

consideran que el copiloto interviene de manera di-

la accidentalidad vial?, El 49,5% de la población en-

46 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

cuestada es de la opinión que dicha ley si repercutiría

de relevancia, es decir, que no influiría en lo absoluto

positivamente en la disminución de la accidentalidad

en los índices de accidentalidad en Colombia.

vial, por lo tanto debería convertirse en una estrategia

Pregunta No 9

aplicable en el país.

Frente a la pregunta No 9 Según su opinión, la solución del problema de la accidentalidad vial debe

Por otra parte, el 24% de la población contradice esta

buscarse en, se le plantearon cuatro posibilidades de

posición pronunciándose por el no. Un 26,30% de la

respuesta. En este sentido, un 56,7% de la población

población encuestada considera que una norma jurí-

encuestada afirmo que la solución se encuentra en el

dica de estas características solo podría causar un im-

aumento a las sanciones penales.

pacto positivo en algunos lugares específicos. Un 22,9% de los encuestados opto por la necesidad de Pregunta No 7

adecuar carreteras y proveerlas de señalización, mien-

Frente a la pregunta ¿Tiene usted conocimiento de

tras que un 14,4% planteo la necesidad de aumentar

la existencia de leyes que imponga responsabilidad

la educación en materia vial y un 6% se pronuncio

al copiloto, en otros países? Una gran mayoría de la

sobre la necesidad de una conducción responsable

población encuestada conformada por el 70% de la

como conciencia entre quienes ejercen este tipo de

muestra, no tiene conocimiento de que este tipo de

actividades.

legislaciones existan. Pregunta No 10 Una minoría constituida por el 30% de los encuesta-

Frente a la pregunta ¿Considera usted necesaria la

dos afirma tener conocimiento sobre la existencia de

implicación del copiloto como responsable para la

estas normas en legislaciones extranjeras.

disminución de la accidentalidad vial en la ciudad? La mayoría de los encuestados correspondientes a un

Pregunta No 8

51,5%, afirma que este tipo de extensión legal resulta

Frente a la pregunta Si se llegare a crear una ley, que

necesaria para afrontar el tema de la accidentalidad en

impusiera algún grado de responsabilidad al copilo-

Colombia.

to, ¿cómo cree usted que influiría en la accidentalidad vial? Algo menos de la mitad de la población en-

Un 23,3% de los encuestados afirma que no es necesa-

cuestada afirmo que dicha norma podría repercutir de

rio pero resultaría apropiado para afrontar dicha situa-

manera positiva disminuyendo la accidentalidad en el

ción, mientras que un porcentaje inferior, es decir, del

país.

13% de población encuestada, afirma que un tipo de medida como esta no resulta apropiada.

Un 24% de los encuestados afirma que afectaría de manera negativa y un 26,30% afirma que esto no sería

REVISTA VIRTUAL LOGOS 47


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

A

NÁLISIS DE LOS RESULTADOS

En términos generales, la aplicación de esta encuesta demuestra que entre la población samaria existe una clara inconformidad frente a los índices de accidental presentados en la ciudad, por lo tanto consideran un problema serio la preservación de las vidas que se ven expuestas durante la actividad peligrosa del manejo. La encuesta muestra una tendencia hacia la protección de la vida y la integridad como bienes jurídicos tutelables contra los cuales no es admisible que se presenten riesgos no admisibles. En este sentido, los encuestados manifiestan que la actividad de manejo constituye una actividad peligrosa, razón por la cual debe ser sujeta de todos los controles posibles. Al catalogar la actividad de manejo como peligrosa, los encuestados admiten la intervención del copiloto como agente determinador de los hechos que ocurren dentro de un vehículo automotor y que pueden implicar un eventual accidente. El copiloto, en su particular ubicación de privilegio mantiene a su vista ciertas situaciones y está en capacidad de prevenir ciertos hechos que intervendrían de manera directa en la actividad de conducción del piloto, frente a esta situación y con el objetivo de disminuir los niveles de accidentalidad, la encuesta ha permitido establecer que la población está de acuerdo de revestir de responsabilidad al copiloto para que este se convierta en una especie de garante en las actividades del conductor. Esta encuesta puso la posibilidad de la reforma legal e indago acerca de la responsabilidad que debe asumir 48 REVISTA VIRTUAL LOGOS

el copiloto encontrando un asidero bastante prometedor donde se dejo sentado que esta posibilidad resulta viable y para una población considerable, hasta necesaria como estrategia para lograr una conducción responsable, donde la sociedad en su integridad se convierta en actores permanentes en la tarea de la seguridad vial.

P

ROYECTO DE LEY Con el fin de concretar las posturas anteriores

hemos decidido esquematizar un proyecto de ley que adicione la ley 599 de 2000 y el Código Nacional de

Transito Ley 769 de 2002. Su texto es el siguiente: El Congreso en uso de sus facultades constitucionales y especialmente las atribuidas en el artículo 150 numeral 23 de la Constitución Política de Colombia OBJETIVO DEL PROYECTO DEL COPILOTO Y ACOMPAÑANTES DE VIAJE. Por medio de la presente iniciativa pretendemos dictar unas medidas relacionadas con nivel de seguridad vial y la influencia que pueden llegar a tener todas las personas ocupantes en un vehículo particular en la prevención y durante la realización de los accidentes de tránsito, reglamentando y condicionando los deberes de cuidado del copiloto y de los acompañantes o pasajeros durante la circulación de vehículos particulares. Lo anterior debido a que los accidentes de tránsito en muchas eventualidades son originados por conductas u omisiones de los acompañantes, de los pasajeros y de las personas que ocupan el asiento delantero al lado del conductor (El Copiloto).Estos eventos podrían evitarse en la inmensa mayoría de los casos si se reglamentaran las conductas y la sana conviven-


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

cia dentro de un vehículo y durante el desarrollo de la

y pacifico tránsito en las vías generando un potencial

actividad riesgosa que requiere la conducción, ofre-

accidente de tránsito.

ciendo una mayor garantía la seguridad para todos los ocupantes en los vehículos particulares.

No siempre se trata de causas atribuibles a factores como el tiempo o las imprudencias de otros vehículos,

DEFINICION DE SUJETOS

personas o animales atravesando la vía o de alguna

COPILOTO. Es el acompañante del conductor ubi-

pieza defectuosa del automóvil como las luces, los

cado en el asiento delantero de un vehículo. Capaz de

frenos o las llantas lisas. Muchas veces las causas de

tomar decisiones y auxiliar al conductor en funciones

estos accidentes de se deben a la distracción propia

relacionadas con la conducción del vehículo inclusive

del conductor al contestar o mirar un teléfono celular,

el remplazo del conductor.

cambiar la radio del carro, o el comportamiento cualquiera de los pasajeros o acompañantes en el automó-

PASAJERO Persona distinta del conductor que se

vil que pueden generar una distracción en un instante

transporta en un vehículo público. (Según el glosario

determinante que ocasiona la falta de atención vial por

del código de transito nacional terrestre) (los animales

parte del conductor.

o mascotas que se transporten en las cabinas de los automóviles también son pasajeros)

Las conductas negligentes o imprudentes dentro del automóvil por parte de uno de sus pasajeros o acom-

OCUPANTE: persona o animal que ocupa un lugar

pañantes son elementos distractores de la concentra-

en el automóvil

ción normal que debe tener todo conductor. Dentro de estas conductas encontramos:

ACOMPAÑANTE: Es toda persona ubicada en cualquier asiento del vehículo particular distinto del con-

1.

Las discusiones acaloradas por parte del con-

ductor cuyo único fin es trasladarse de un lugar a otro,

ductor por teléfono o con cualquiera de los ocupantes

su estancia y ubicación en el vehículo es de manera

del vehículo.

transitoria y este no interviene ni debe intervenir en la

2.

actividad de conducción.

mano producto de una discusión o un reflejo impru-

La manipulación del volante o del freno de

dente por parte de cualquier ocupante incluyendo el EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

conductor.

Necesidad de la ley y Beneficio para la seguridad de

3.

Hablar y distraer con la charla al conductor.

todos los Actores Viales

4.

Escuchar y manipular la radio del automóvil

Durante la conducción de un automóvil muchos ele-

con un volumen alto que le impida escuchar alguna

mentos pueden influir de forma directa o indirecta so-

señal auditiva del tráfico.

bre la persona que conduce el vehículo incrementan-

Todo ocupante en un automóvil debe tener la respon-

do el riesgo en la conducción y amenazando el libre

sabilidad legal y moral de asegurar su convivencia paREVISTA VIRTUAL LOGOS 49


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

cífica su comportamiento no se debe convertir en un

persona generalmente tiene una perspectiva auxiliar

factor que incremente el riesgo de un accidente distra-

del conductor en el transito del automóvil.

yendo al conductor o a cualquier conductor en la vía. Estas conductas impropias por parte de cualquier pasajero o acompañante del automóvil que ocasionan accidentes de tránsito deberían ser responsables legalmente y perseguírseles por los daños y cualquier tipo de lesiones o perjuicios que por su conducta se hayan

P

ROYECTO DE LEY DEBERES DEL COPILOTO Y LOS PASAJEROS EN VEHÍCULOS PARTICULARES

generado. LEY La mayoría de demandas en Colombia por lesiones

Por medio de la cual se regula el comportamiento de

personales derivadas de los accidentes de tránsito ge-

todos los acompañantes en un automóvil

neralmente son contra el conductor o los conductores

1.

de los vehículos siniestrados. Es necesario establecer

de viaje, copiloto y pasajeros o acompañantes:

un tipo de responsabilidad y poder tomar acciones le-

Podrá reglamentarse el comportamiento de los ocu-

gales contra los acompañantes, copilotos o pasajeros

pantes, acompañantes, pasajeros y copilotos en los

que por su comportamiento negligente ocasionen des-

automóviles con fines al libre y pacifico desarrollo de

de lesiones menores hasta la muerte de un peatón o

la conducción por parte del conductor. Se deben ob-

acompañante del vehículo.

servar los siguientes comportamientos que favorecen

Artículo 1. – Comportamiento acompañantes

la seguridad y la convivencia en los vehículos partiEs común ver como un pasajero, acompañante o co-

culares:

piloto en un automóvil proporcionan bebidas alcohólicas cigarrillos o cualquier sustancia que altere la

DEBERES DE LOS COPILOTOS PASAJEROS

psiquis de alguno o todos los ocupantes incluyendo

O ACOMPAÑANTES

el conductor esta conducta se realiza con frecuencia

2.

antes y durante la marcha del automóvil.

copiloto y los pasajeros deberán tener en cuenta lo si-

En caso de viajar en automóvil particular, el

guiente: Por estas razones se requiere que nuestro ordenamiento regule la responsabilidad de las personas del pa-

sajero, copiloto o acompañantes y establecer por lo

siempre del lado de la acera.

menos unas consideraciones mínimas respecto de las

conductas o comportamientos negligentes de todos

que no se aproxime ningún peatón o ciclista o vehícu-

los ocupantes y con mayor responsabilidad de la per-

lo.

sona que se encuentra designada como copiloto o en

el asiento derecho al lado del conductor ya que esta

dillas ni al lado del conductor.

50 REVISTA VIRTUAL LOGOS

Deberán ascender o descender del vehículo Al abrir la puerta para descender, debe verificar

Los mayores no deben llevar niños sobre las ro-


INVESTIGACIONES

El copiloto o acompañante responsable deberá

ESCUELA DE DERECHO

la concentración y labor del conductor.

impedir la conducción del conductor que se encuentre física o emocionalmente afectado para continuar con

Los niños menores de diez años:

la actividad de conducción. En estos casos el copiloto

o acompañante capaz, deberá asumir el mando de con-

con los cinturones de seguridad.

ducción.

No jugarán en el vehículo, ni tocarán las puertas.

El copiloto deberá auxiliar al conductor dando

No molestarán al conductor.

aviso previo e indicando las debidas precauciones que

Siempre se activaran los seguros de niños en las

pueden facilitar la actividad de conducción.

puertas.

Los acompañantes serán responsables de los ac-

Se ubicarán en los asientos posteriores sujetos

No sacar los brazos o la cabeza por las ventanas

cidentes que se ocasionen debido a los comportamien-

o cualquier otro objeto ya que pueden ocurrir graves

tos indebidos durante su permanencia en el vehículo

accidentes.

También será solidariamente responsable de los

accidentes de tránsito que se ocasionen en estado de

3.

alicoramiento del conductor.

nal de Tránsito Terrestre las siguientes definiciones:

No arrojarán papeles, envases, ni otros elemen-

Incluir en el artículo segundo del Código NacioCOPILOTO: Es la persona acompañante del

tos que ensucien la vía pública.

conductor ubicado en el asiento delantero de un vehí-

Todos los pasajeros están en la obligación de

culo. Capaz de tomar decisiones y auxiliar al conduc-

velar por su seguridad por lo cual pueden exigir una

tor en funciones relacionadas con la conducción del

mejor conducta de la persona del conductor cuando

vehículo inclusive el remplazar al conductor.

este realice maniobras indebidas que atenten contra el

normal y pacifico tránsito.

se transporta en un vehículo público. (Según el glosa-

Ningún pasajero deberá subir o bajarse del vehí-

rio del código de transito nacional terrestre) (los ani-

culo por las puertas del lado de la calzada o carretera

males o mascotas que se transporten en las cabinas de

deberá bajar siempre del lado de la acera y cuando el

los automóviles también son pasajeros)

vehículo se detenga por completo.

lugar en el automóvil

En el transporte público Todo los pasajeros que

PASAJERO: Persona distinta del conductor que

OCUPANTE: persona o animal que ocupa un

hayan descendido de un vehículo, no debe tratar de

cruzar por delante ni por detrás del vehículo del que

cualquier asiento del vehículo particular distinto del

acaban de bajar. Deben esperar que este se haya retira-

conductor cuyo único fin es trasladarse de un lugar a

do.

otro, su estancia y ubicación en el vehículo es de ma-

Los animales deben trasportarse en las valijas

de seguridad

o guacales especialmente diseñados

ACOMPAÑANTE: Es toda persona ubicada en

nera transitoria y este no interviene ni debe intervenir en la actividad de conducción.

para ellos, y deben estar supervisados por un acompa-

4.

Reglamentar el auxilio que debe prestar el copi-

ñante del automóvil asegurando que no interfiera con

loto asignado durante la conducción. REVISTA VIRTUAL LOGOS 51


INVESTIGACIONES

5.

REVISTA LOGOS

Establecer un manual de convivencia vial que

trate el tema del comportamiento en el interior de los automóviles. 6.

Establecer los grados de responsabilidad direc-

ta y solidaria del copiloto o acompañantes y pasajeros que por conductas negligentes amenazaron u ocasionaron un accidente de tránsito. 7.

Establecer el uso de copiloto asignado obligato-

rio para vehículos particulares que viajen de una ciudad a otra. 8.

FUNCIONES DEL COPILOTO: el uso de

copiloto designado, implica la aceptación de un acompañante del automóvil. Para asumir esta condición, el acompañante o debe ser una persona legalmente capaz, mayor de edad y es indispensable que tenga licencia de conducción. El copiloto designado en un automóvil particular tendrá las siguientes funciones: 1.

Mantener el orden y la sana convivencia de to-

dos los ocupantes en el automóvil. 2.

Auxiliar al conductor durante la conducción

cuando lo crea necesario o cuando el conductor solicite su auxilio o colaboración. 3.

Reemplazar al conductor cuando este lo solicite,

demuestre signos de fatiga, dolor o haya consumido alguna bebida, comida o sustancia que pueda alterar el normal desarrollo de la conducción. 4.

Mantener la concentración del conductor y estar

atento a cualquier señal o indicio de cansancio, microsueños o infracciones y excesos de velocidad.

C

ONCLUSIONES En los últimos años se ha producido múltiples

iniciativas desde distintos actores sociales incluyendo el gobierno Nacional, para hacer realidad el aumento de las sanciones penales a los conductores que se

vean envueltos en situaciones de siniestros vehiculares, dichas iniciativas producido previsibles y presurosas reacciones, entre cautelosas y desfavorables, lo que en ultimas ha provocado que en la escena nacional permanezca este tema de discusión sin una salida clara. La idea de sancionar a los conductores de vehículos que protagonicen accidentes mortales o conduzcan en condiciones que pongan en peligro vidas ajenas, ha sido, sin embargo, la premisa de muchas legislaciones durante largo tiempo, por el contrario, los resultados obtenidos durante los últimos años, demuestran que gracias a la evolución tecnológica los riesgos de esta actividad viene manejando una tendencia a la alta y las medidas en materia penal sobre el conductor no resultan suficientes. La iniciativa presentada en esta investigación pretendió poner en el escenario de la responsabilidad tanto penal como civil a la persona del acompañante mejor conocido como copiloto quien con su presencia y su posición privilegiada frente a las situaciones externas que pueden afectar al vehículo debe asumir una mayor carga dejando de ser un convidado de piedra. En este sentido, si realmente se aspira a darle un corte definitivo a la gravísima situación del tránsito, fuente de tantas pérdidas humanas, pleitos y quebrantos, se requiere de una intervención directa y contundente.

52 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

La iniciativa sometida a la opinión del publico en sus

clara atribución a la interpretación del juez y al mate-

aspectos más generales conto con la aprobación de la

rial probatorio recolectado.

misma, dejando por sentado que la población entiende que el copiloto puede, y efectivamente debe hacerlo, evitar la producción de ciertas situaciones que aumentan el riesgo en la actividad de conducir. Contrario a esto, se logro determinar que además de “evitar” ciertas situaciones, los copilotos o acompañantes son principalmente agentes activos en la producción de los eventuales siniestros y como tal no han sido vinculados a ningún tipo de responsabilidad como tales. Existen entonces ciertos casos particulares, donde el copiloto se convierte en un factor determinante para la ocurrencia del siniestro vial, razón por la cual el proyecto de ley le otorga responsabilidades estas acciones haciendo una extensión de las teorías del riesgo y de la posición de garante para establecer la necesidad de una transformación social que implica que cada uno de los ciudadanos se convierta en un garante de la seguridad en materia vial. Por otra parte, los delitos que el Código Penal tipifica reciben -o deberían recibir- castigos graduados de acuerdo con su gravedad. Si llegase a primar el criterio que se promueve, se correría el albur de que delitos acaso más graves tengan penalidades menores, rompiendo el equilibrio racional entre la sanción y la gravedad del hecho. De esta manera, la ley establece la responsabilidad en materia civil como penal en los casos de intervención directa del copiloto y donde se logre establecer que las acciones de esta persona determinaron la ocurrencia del siniestro, dejando una

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS • Aguirre Montenegro, Jorge. “Teoría Jurídica del delito” publicación electrónica revista Jurídica del Perú http://lawiuris.com/ Buscador: Google Fecha: junio 18 de 2011. Hora: 3:20 p.m. • Alvear Sanín José, Desarrollo del transporte en Colombia 1492-2007. Ministerio de Transporte, Bogotá, 2007. • Cubides Camacho, Jorge. Hecho Imputable Dañoso. Del Daño. Compilación y Extractos. José Whaldimir Paredes C. Primera Edición. Paredes Editores. Caracas. 2001. Página 254. • Cúneo Libarona, Cristian, “Delitos Culposos en los Accidentes de Tránsito” 2002. Tomado de Internet: http://terragnijurista.com.ar/doctrina/delito_culposo.htm Buscador: Google Fecha: Mayo 12 de 2011. Hora: 5:40 p.m. • Diez Picazo, Luis. “Sistema del Derecho Civil Vol I.” 1ra Edición. Biblioteca Universitaria. 2003. • Galdós, Jorge Mario. “El riesgo creado, la culpa y cuestiones conexas” Buenos Aires, Argentina. 2006. • Irisarri Boada, Catalina. “El daño antijurídico y la responsabilidad extracontractual del Estado Colombiano”. Tesis de Grado, Facultad de Ciencias Jurídicas. Pontificia Universidad Javeriana. Bogotá, 2000. • Jiménez de Asúa, Luis.: “Lecciones de Derecho Penal”. México. Editorial. Harla. 1997. • Josserand, Louis. Derecho Civil. Tomo II Vol. I Teoría General de las Obligaciones. Buenos Aires. Ediciones Jurídicas Europa-América Bosch y cía Editores. 1951. Pág. 291 • Lopez Herrera, Edgardo. Introducción a la Responsabilidad Civil Instituto de Derecho Civil y Comparado Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Nacional de Tucumán. Octubre de 2004. REVISTA VIRTUAL LOGOS 53


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

• Maciá Gómez, Ramón. “La evolución jurisprudencial española respecto a la Posición de garante” 2009. Tomado de iternet: http://www.ramonmacia. com/la-evolucion-jurisprudencial-espanola-respectoa-la-posicion-de-garante/ Buscador: Google. Fecha: Abril 21 de 2011. Hora: 10:24 a.m. • Martínez Rave, Gilberto. La responsabilidad civil extracontractual en Colombia. 4ª. ed. Medellín: Biblioteca Jurídica Diké, 1988. • Mendez A. Carlos Educardo. “Metodologia, diseño y desarrollo del proceso e investigación”. Editorial Mc Graw Hill, 2002. • Mir Puig, Santiago. Derecho Penal Parte Gene-

php?id=es:infracciones • h t t p : / / w w w. s l i d e b o o m . c o m / p r e s e n t a tions/293218/modulo-2-OBLIGACIONES-CIVILES • http://www.scribd.com/doc/34637445/SobreEl-Tema-de-La-Responsabilidad • http://www.monografias.com/trabajos62/responsabilidad-hecho-ajeno/responsabilidad-hecho-ajeno4.shtml • http://www.monografias.com/usuario/perfiles/ williams_romero_g • www.comercialseguros.com/responsabilidadcivil.pdf. • http://contratosobligacionesugc.blogspot.

ral, 8° edición, Editorial Reppertor. Barcelona, España. 2008. • Noreña, Juan Camilo. “La teoría del Riesgo” tomado de internet: http://www.uniderecho.com/leer_ tarea_Derecho-Civil_11_1066.html Buscador: Google. Fecha: 23 de mayo de 2011. Hora: 9:30 p.m. • Núñez Alcántara Edgar Darío. “El Daño y la Responsabilidad Civil derivada del accidente de tránsito. Caso Venezuela” Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas. Nº 3. 2007 • Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociológicas. Editorial Heliasta. Buenos Aires. 1989. • Tamayo Jaramillo, Javier. De la responsabilidad civil. 4 vols. Bogotá: temis, 1999 • Velásquez Posada, Obdulio. “Responsabilidad Civil Extracontractual”. Tercera Edicion. Editoral Temis, Bogotá D.C. 2009. • Velázquez, Fernando. “Derecho Pena Parte General”. Cuarta Edición. Librerias Jurídicas Colibros, Bogotá. 2009.

com/2010/03/la-teoria-del-riesgo.html • http://www.slideshare.net/alvaromejia/ucc-negob-resea-histrica-1 • http://es.wikipedia.org/wiki/Teor%C3%ADa_ de_los_riesgos • http://www.claudiogutierrez.com/soccom6a. html • http://www.monografias.com/trabajos-pdf4/laresponsabilidad-juridica/la-responsabilidad-juridica. pdf • http://www.monografias.com/trabajos32/inimputabilidad-culpabilidad/inimputabilidad-culpabilidad.shtml • http://derecho.laguia2000.com/derecho-penal/ homicidio-culposo • http://www.monografias.com/trabajos17/coautoria/coautoria.shtml Consulte las investigación completa en el siguien-•

• Villa Stein, Javier. “Derecho Penal: Parte Especial I-A”. Editorial San Marcos, Lima, Perú. 2004. • http://es.wikipedia.org/wiki/Responsabilidad_ civil • h t t p : / / w w w. l e f i s . o r g / w i k i / d o k u . 54 REVISTA VIRTUAL LOGOS

te enlace:

http://goo.gl/GNw8V Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos.org/#!investigadores


INVESTIGACIONES

A

ESCUELA DE DERECHO

SPECTOS GENERALES DEL DERECHO CONSETUDINARIO WAYUU. LEINYS GARCIA

CAROLINA MORENO PERTUZ

LUIS RAFAEL OCHOA DEULOFEUTH

Foto: Museo del Viento En el presente trabajo estudiaremos la Cultura Wayuu

de compensación y cuya resolución pacífica se deja

en el ámbito jurídico, específicamente en lo que con-

generalmente en manos de intermediarios, llamados

cierne a las relaciones jurídicas que se establecen en-

los pütchipü’ü o “palabreros guajiros” que pertenecen

tre ellos, y los efectos de las mismas; teniendo como

a los diferentes grupos o clanes.

base las principales fuentes de las obligaciones en la

También analizaremos conceptos que para esta cultura

Legislación colombiana (ley, delito, contratos).

son de crucial importancia tales como: Ofensa, Con-

Por otra parte analizaremos algunos lineamientos so-

ciliación, Tierra, Contratos, Dote, Matrimonio, Pala-

bre la función y las relaciones del Sistema de Justicia

brero, que son instrumentos de los que se nutre este

Penal Formal con el Derecho Consuetudinario Wayuu

derecho, debido a que entre el pueblo wayuú existe

(Ley Guajira), como realidad social concreta. El pue-

todavía la autoridad tradicional y un sistema autóc-

blo wayuu tiene su propio derecho consuetudinario re-

tono de la administración de la justicia en la cual se

conocido históricamente, que forma parte del derecho

destaca el pütchipü o pütche’ejachi, es decir, el por-

colectivo; se trata de la ley wayuu (guajira) y su con-

tador de la palabra o “palabrero”, quien resuelve los

cepción de justicia criminal, cuyos principios se desa-

conflictos entre los diferentes clanes. En lo que se re-

rrollan de la siguiente manera: con la producción de

fiere a la familia extensa matrilineal “según la sangre”

un conflicto de tipo criminológico (pütchi) que cause

o apüshi, el alaula tío materno mayor es quien ejerce

un daño material a una víctima (asiruu), nace el pago

la autoridad. Los parientes por línea paterna, “según la

de una indemnización (maünnaa), mediante una ley

sangre”, se reconocen como oupayu, aliados con quieREVISTA VIRTUAL LOGOS 55


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

nes se espera solidaridad yana’ma’ o trabajo conjunto.

primeras le interesan al mundo del derecho, porque

Es importante tener en cuenta que en dicha cultura

acarrean una consecuencia jurídica; cuando esta rela-

no existe otra sanción que una Dote que entrega el

ción que entra al mundo del derecho se presentan en-

ofensor a la familia del ofendido, situación contraria

tre dos indígenas o entre dos ciudadanos comunes, son

a la justicia penal colombiana en donde existen dife-

regidas por sus respectivas jurisdicciones. El proble-

rentes sanciones, como lo son: la pena privativa de la

ma se muestra cuando esa relación jurídica se da entre

libertad, la pecuniaria, y la privativa de otros derechos.

un Wayuu y un Arijuna (persona que no pertenece a

Sellaremos la presente investigación, con un pron-

la cultura wayuu), ¿qué jurisdicción debe prevalecer?

tuario de situaciones vividas y experimentadas por

si la ordinaria o la especial. Este es el interrogante que

nuestro grupo de trabajo, en donde confrontaremos

desarrollaremos en nuestro trabajo de campo.

las diferencias entre un derecho positivo y un derecho

Para lo anterior es menester tener en cuenta los re-

consuetudinario colectivo, de las fuentes de ambos

quisitos de validez de un Acto Jurídico según el có-

ordenamientos y de los instrumentos de los que se

digo civil , los cuales son: capacidad, consentimiento,

nutren para la solución de los conflictos y el manteni-

objeto licito, causa lícita, plenitud de solemnidades

miento del orden social dentro de la comunidad.

indicadas por la ley; pero nos encontramos que en la

P

ROBLEMA JURÍDICO La Constitución Nacional en su artículo 246 , fa-

cultura wayuu se tiene un criterio diferente de los anteriores conceptos, entonces nos cuestionamos acerca si está la legislación Colombiana legitimada para

para que ejerzan fun-

anular o aprobar un acto jurídico que se presente entre

ciones territoriales dentro de su ámbito territorial, de

un Arijuna y un Wayuu, sabemos que los indígenas

conformidad con sus propias normas y procedimien-

tienen su defensor o conciliador (Pütchipü´ü o “pa-

tos, siempre que no sean contrarios a la Constitución

labrero guajiro”), quien los representa y defiende sus

y leyes de la Republica, por otra parte el artículo 13

intereses, pero en el caso del Arijuna ¿quién estará le-

de la carta política establece el derecho a la Igualdad

gitimado para defender sus intereses, si los conceptos

ante la ley y las autoridades, sin ninguna discrimina-

de su jurisdicción son totalmente diferente a los de

ción, aparentemente no hay ninguna contradicción

esta cultura?.

con los artículos anteriores mencionados, los dos ha-

Por lo expuesto anteriormente, queremos determinar

cen parte de la constitución por ende tienen el mis-

cuáles son los aspectos generales del derecho wayuu,

mo rango constitucional, pero como en la práctica no

sus criterios a la hora de realizar cualquier acto jurí-

todo se cumple como está en las leyes, entonces, nos

dico y lo más importante analizar nuestra jurisdicción

encontramos que en la cotidianidad, la Jurisdicción

frente a la Jurisdicción Especial Indígena, porque sa-

Especial Indígena y la Jurisdicción Ordinaria suelen

bemos que somos un mismo país, que compartimos

chocar, por lo que cabe preguntarse ¿Cómo resolver

el mismo territorio y que somos “iguales ante la ley”,

este conflicto?, ¿Quién está facultado para resolverlo?,

por lo que es de gran preocupación la situación de un

¿ Qué criterios Tener en cuenta?.

Arijuna cuando cometa una ofensa a la cultura wayuu

Existen relaciones judiciales y extrajudiciales, a las

o cuando por cualquiera de las fuentes de las obliga-

culta a los pueblos indígenas

56 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

ciones contraiga una con ellos, ¿estará en igualdad de

todos aquellos concernientes al Estado Colombiano

condiciones?. Esto es lo que queremos constatar con

como tal.

este proyecto, y a su vez mirar la situación en la que

Es importante resaltar que este pueblo además de ser

se encuentra la más grande comunidad indígena de Wayuu, son colombianos y gozan de los mismos deColombia, el abandono que ha sufrido por parte del

rechos que los demás, por el simple hecho de haber

gobierno, ejemplo de ello el contrato que tuvieron que

nacido en el territorio de Colombia. 1

hacer con EPM, el cual consiste en dar en comodato parte de su territorio sagrado a cambio de unas so-

2

¿Conoce usted el articulado constitucional referente a la jurzsdicción Especial Indígena?

luciones para su comunidad, necesidades que tendría que suplir el Gobierno Nacional.

R

ESULTADOS Y ANÁLISIS Las encuestas fueron realizadas a 68 perso-

nas del municipio de Uribia en la Guajira, y regiones cercanas a ésta. Todos ellos pertenecientes a la cultu-

ra wayuu, y conocedores con gran propiedad de sus patrones culturales, pero principalmente de la Ley Wayuu, que es la que los rige a ellos.

1

¿Tiene usted algún conocimiento de las disposiciones constitucionales en general?

ANALISIS: De acuerdo con el resultado de las encuestas, la variable más destacada, fue la afirmativa, lo cual nos da a entender que las personas pertenecientes a la Cultura Wayuu tienen un conocimiento considerablemente bueno sobre las disposiciones que se encuentran dispersas en la Carta Política y que están relacionados a la Jurisdicción Especial Indígena; esto es, en cuanto a los derechos que tienen por pertenecer a grupos étnicos y por ende el Estado Colombiano debe, entre otras cosas, proteger esa diversidad y riqueza cultural, así mismo propender la formación y desarrollo de su identidad. Por tal motivo, se encuentran bajo la pro-

ANALISIS: La población tomada para realizar el sondeo acerca de la problemática que ha ocupado esta investigación, reveló que existe un conocimiento considerable de el articulado constitucional, no solamente de los referentes a la Jurisdicción Especial Indígena (JEI), sino de

tección del Estado al estar declarados como Patrimonio Cultural de la Nación. Debido a las razones anteriormente planteadas, es de vital importancia que el wayuu conozca sus derechos, para que, dada la ocasión que lleguen estos a ser vul1 Ver, Constitución Política de Colombia, Articulo 96 REVISTA VIRTUAL LOGOS 57


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

nerados, puedan actuar y defender lo que les corres-

ANALISIS:

ponde por Ley.

Los resultados de las encuestas, nos muestran que la

3

¿Reconoce usted otra autoridad diferente al palabrero?

mayoría de las personas pertenecientes a la cultura wayuu, se sienten respaldados por la Ley, a través de los diferentes organismos establecidos para la protección de sus derechos como etnia de patrimonio cultural de la Nación. De igual manera, cabe resaltar el gran avance que ha habido en el transcurso de los años con respecto a los grupos indígenas, teniendo en cuenta que, en la

ANÁLISIS: La grafica recoge la percepción que tiene la población de estudio, constituida por los indígenas wayuu localizados en la Alta Guajira, quienes en gran proporción reconocen exclusivamente al palabrero como única autoridad de su cultura, al ser esta única persona la elegida por el clan, por su capacidad para solucionar los conflictos intraclaniles que no llegasen a resolver los mismos integrantes del grupo familiar. Entonces es éste portador de la palabra, la persona capacitada a quien acuden los demás paisanos para po-

reforma constitucional de 1991, se estableció como principio fundamental para el Estado Colombiano el Pluralismo, el cual le proporciona un reconocimiento, respeto y protección a los grupos étnicos en Colombia, de igual manera que se hizo la inclusión de la Jurisdicción Especial Indígena (JEI) para propender la preservación de las costumbres de las culturas indígenas, no solo de la wayuu, sino de todos los pueblos en general.

5

¿Sienten como pueblo el apoyo del Gobierno Nacional Colombiano?

nerle fin a sus problemas.

4

¿Como integrante de la cultura wayuu, se siente usted respaldado por la Ley?

ANÁLISIS: Los resultados de las encuestas, nos muestran que la mayoría de los indígenas wayuu, consideran que el Gobierno Nacional le ha dado apoyo a esta minoría étnica. 58 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

Cabe resaltar, que el presidente electo Juan Manuel

lización en estos dos Estados, y de igual manera se

Santos, a partir de su programa de “Unidad Nacional”

encuentran beneficiados por los subsidios que ofrece

ha anunciado la creación de programas para proteger

el Gobierno Venezolano, sin contar que le es más ren-

a los indígenas y negritudes colombianos en compañía

table para ellos, comprar con la divisa de ese país.

de la Vicepresidencia de la Republica. El mandatario anunció de forma abierta, ante los medios de comunicación, que se conformará una comisión de alto nivel, encargada de formular recomen-

P

ROPUESTAS VIABLES PARA SOLUCIONAR EL PROBLEMA ENCONTRADO

daciones para mejorar las condiciones de vida de las minorías étnicas.

6

¿Considera usted que el Estado Venezolano le ofrece un mayor soporte a la región, que el mismo Gobierno Colombiano?

Si bien es cierto que los pueblos indígenas están facultados por la ley de ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, debería haber una mayor intervención por parte de la justicia ordinaria, ya que se podrían estar vulnerando algunos derechos fundamentales como es el de la igualdad, al presentarse un conflicto entre un Arijuna y un wayuu, por otra parte una mayor asistencia a estas comunidades por parte del gobierno nacional, ellos tienen los mismos derechos que todos los asociados, para que así puedan ser satisfechas sus necesidades básicas y pueda haber un mayor desarrollo y preservación de esta cultura tan

ANÁLISIS:

importante.

De acuerdo con la respuesta que le dieron los indígenas wayuu frente a esta pregunta, la variable destacada

CONCLUSIÓN:

indudablemente es la afirmativa, lo cual nos lleva a

deducir que esta población con mayor frecuencia ha

y su derecho consuetudinario es patrimonio cultural

presenciado el apoyo del Gobierno Venezolano en ca-

de la Nación.

beza del Presidente Hugo Chávez

Esto obedece a que los wayuu se encuentran ubicados

Nacional, pero pese a esto ha buscado la forma de so-

en una zona fronteriza, y están distribuidos a lo lar-

brevivir, y sobresalir culturalmente.

go de la península de la Guajira, entre los territorios

de Colombia en el departamento de la Guajira; y el

del derecho, lo que es costumbre más adelante puede

Estado de Zulia en Venezuela, sin tener en cuenta las

convertirse en Ley.

La cultura Wayuu es un universo por descubrir,

Ha sido un pueblo olvidado por el gobierno

La costumbre si puede ser una fuente principal

fronteras entre estos países. Por lo anterior, esta minoría étnica tiene libre moviREVISTA VIRTUAL LOGOS 59


INVESTIGACIONES

C

REVISTA LOGOS

ONCLUSIONES Habiendo realizado una profunda descripción

sobre los aspectos generales del derecho consuetudi-

nario wayuu, podemos concluir que en el desarrollo de la investigación se encontraron grandes contrastes entre las costumbres de estos indígenas y nuestra legislación Nacional Colombiana en la aplicación del derecho en diferentes circunstancias, como es el caso del las leyes que los rigen a ellos; que a pesar de que no está tipificada en una norma, es de total cumplimiento por parte de la comunidad sin excepción alguna. Cabe resaltar que ésta ley basada en la costumbre, pasa de generación en generación con la finalidad de preservar sus tradiciones culturales. De esta etnia se conoce principalmente al Pütchipü’ü, como el portador de la palabra. Los palabreros wayuu resuelven los conflictos de su comunidad basándose en la compensación y no en el castigo. Para ello, el palabrero debe ser una persona con grandes cualidades de conciliador, ya que su función es ponerle fin al pleito, sin necesidad de llegar a la guerra. Años atrás, el Ministerio de Cultura de Colombia declaró en noviembre de 2004 como Patrimonio Cultural e Inmaterial Nacional al palabrero Wayuu. Esta valoración del palabrero permite el reconocimiento de las memorias histórico-territoriales, de las formas de vida social del pueblo Wayuu.

Recientemente se encuentran incluidos en la Lista de Patrimonio Inmaterial de la Humanidad. Ahora, el sistema normativo wayuu hace parte de las 47 manifestaciones de todo el mundo que este año entraron a engrosar la lista, de la que ya hacían parte el Carnaval de Barranquilla, el espacio cultural del Palenque de San Basilio, el Carnaval de Negros y Blancos de Pasto y las procesiones de la Semana Santa de Popayán. Los palabreros wayuu deben aprender a asumir las posibles consecuencias políticas de este reconocimiento. Entre éstas se encuentra la visibilidad, debido a que cuando una manifestación se declara patrimonio se le está diciendo al resto de colombianos no solo que es importante, sino que existe. De igual manera éste reconocimiento implica compromisos de los gobiernos y la veeduría internacional para que se tomen las medidas pertinentes para que esta manifestación permanezca como un recurso renovable y como elemento permanente de la memoria global Además de lo anterior, es importante resaltar que el papel que ocupa la mujer dentro de la familia wayuu es de vital importancia, ya que es ella la encargada de mantener la unidad familiar, y por ello se les debe un gran respeto a la madre y a la mujer como tal. Sin embargo, en materia civil, se encuentra un poco en

Foto: Museo del Viento 60 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

desventaja con respecto al marido, ya que la mujer no

reciendo con normas, decretos y planes a sus comuni-

tiene la completa voluntad de escoger a su marido; y

dades.

frente a situaciones tales como la infidelidad por parte

B

de la esposa, es causal de divorcio, mientras que el hombre puede tener varias mujeres al tiempo, siempre y cuando éste pueda responder económicamente por

IBLIOGRAFIA

nidades Indígenas en Colombia, que si bien no están

• LERMA, Héctor Daniel. Metodología de la Investigación. 3ra Edición Bogotá: Ecoe Ediciones 2004. • MERCADO Epieyu, Rafael. Diccionario Wayuunaiki-Español, Español-Wayuunaiki, Grupo Editorial Educar. • STAVENHAGEN Rodolfo y ITURRALDE Diego. “Entre la Ley y la Costumbre”. Derecho Consuetudinario Indígena en América Latina. México, Instituto Indigenista Interamericano y el Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 1990. • JIMÉNEZ María Angélica. Conflictos de Cultura: Los Guajiros Reclusos, un Caso de Discriminación Étnica. Revista Capítulo Criminológico No. 4. Instituto de Criminología. Universidad del Zulia. 1976: p. 142. • Revista Semana, edición de 20 de noviembre de 2010 • Constitución Política de Colombia de 1991, artículos 1º, 7º, 8º, 10, 63, 68, 72, 96, 171, 176, 246, 286, 287, 321, 329, 330, 357. • Código Civil Colombiano, Artículos 34, 113, 152, 153, 154, 176, 288, 428. • Código Penal Colombiano, artículos 34, 37, 39, 78, 103, 111, 220, 239. • Sentencia T–349, del 8 de agosto de 1996, de la Corte Constitucional de Colombia.

contenidas o agrupadas en un capítulo especial de la

Consulte las investigación completa en el siguien-

sus familias. En cuanto a materia penal, se destaca a esta cultura wayuu, por ser eminentemente pacifica y tranquila. Comúnmente no existe la violencia entre los miembros de la etnia, y es de vital importancia mencionar que dentro de sus costumbres no está la de castigar con el cuerpo al ofensor. Esto significa que no existen centros penitenciarios en los cuales se cumpla una condena; sencillamente el agresor paga en especie la cantidad equivalente al daño, y esto puede ser en cabezas de ganado o con artesanías que son tan características de esta cultura. Cabe resaltar, que a pesar que en la Constitución de 1886 no había ninguna clase de protección para las minorías étnicas, con la Carta Política de 1991 se produjo un significativo avance en cuanto a esta temática, ya que se crearon nuevas figuras jurídicas, un marco axiológico, y principios que en la constitución de 1886 eran completamente desconocidos. A partir de esta transformación se incluyeron nuevas disposiciones favoreciendo y protegiendo a las comu-

Carta Magna, se reconoce el gran avance que ha traído consigo. Vale la pena reconocer, la participación que la ley y el gobierno le proporcionan a este grupo étnico, ya que hoy por hoy los indígenas colombianos procedentes de distintas regiones del país, se encuentran trabajando en campos políticos como lo dispone la ley favo-

te enlace:

http://goo.gl/GNw8V Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos.org/#!investigadores REVISTA VIRTUAL LOGOS 61


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

E

MPRESAS DE TRANSPORTE PÚBLICO URBANO DE PASAJEROS EN LA CIUDAD DE SANTA MARTA Por: KATIA PATRICIA AYOLA PARDO

BEATRIZ EUGENIA MEJÍA SIERRA

DAVIANYS DE JESÚS PÉREZ BARÓN

MARÍA ALEJANDRA QUINTERO MOROS

El transporte público de pasajeros como servicio des-

llones de pesos, de lo cual corresponde a los servicios

tinado a satisfacer las necesidades globales de movili-

de transporte terrestre el 73% de la participación en el

dad de la población, es un sector estratégico y funda-

PIB y el 87% del monto total de inversiones.

mental para el desarrollo social y económico del País. Para el caso de Colombia encontramos un sector que

Un sistema de transporte de pasajeros eficiente y sos-

cuenta con una participación cercana al 41% del PIB

tenible contribuye al desarrollo de las economías lo-

y una inversión pública que en 2011 ascendió a 31 bi-

cales, genera una cantidad importante de empleos for-

Foto: Gobernación del magdalena 62 REVISTA VIRTUAL LOGOS


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

males directos e indirectos, permite la movilización

te público inscritas en la ciudad de Santa Marta que

de la fuerza de trabajo de las ciudades y regiones, for-

renueven la matricula mercantil, para de esta manera

taleciendo la función de inclusión y cohesión social.

determinar el grado de responsabilidad de dichas empresas en razón a la formalidad e impacto social.

Así pues, el transporte público urbano, permite el des-

Además, mediante el estudio de esta temática podre-

plazamiento de personas de un punto a otro en el área

mos distinguir sin error a equivocarnos, la diferencia

de la ciudad, facilitando así la movilidad y por ende

y los parámetros por los cuales se rigen las empre-

la calidad de vida. En este sentido, la formulación

sas con ánimo y sin ánimo de lucro, y de esta manera

del problema se fundamenta en el desarrollo que ha

crear conceptos claros y certeros sobre la situación ac-

tenido en la ciudad de Santa Marta las empresas de

tual de las mismas en la ciudad de Santa Marta.

transporte público urbano de personas con ánimo y

En este sentido, aprovechando que este semestre ini-

sin ánimo de lucro, para así hacer un estudio del com-

ciamos nuestra cátedra de Derecho Comercial, vimos

portamiento de estas empresas en la prestación del

la necesidad de adquirir por medio del estudio de este

servicio con relación al flujo de pasajeros, el estado

tema, una mejor comprensión y análisis del estado ac-

de la movilidad y calidad del servicio.

tual de las empresas de transporte público; así pues, como estudiantes de Derecho consideramos que este

En Santa Marta existen empresas de transporte con

tipo de proyectos de investigación, permiten que el

ánimo y sin ánimo de lucro, las primeras prestan el

conocimiento adquirido en las aulas de clase, se ma-

servicio a través de radio y telecomunicaciones, mien-

terialice o transforme en la producción de un mejor

tras que las segundas, son organizaciones, asociacio-

conocimiento, fundamentado en la teoría y la praxis.

nes y cooperativas que permiten el transporte y la

Es por ello, que para no solo construir y adquirir un

prestación del servicio a los conductores de los vehí-

conocimiento en el área de Derecho Comercial, consi-

culos, estas últimas no ejercen una actividad comer-

deramos importante, analizar desde un enfoque socio

cial, sin embargo se encuentran registradas en la Cá-

– jurídico las circunstancias generadoras de informa-

mara de Comercio de Santa Marta. En este orden de

lidad y por ende la ausencia de registro mercantil en

ideas, el transporte público urbano de personas en la

muchas empresas prestadoras del transporte de perso-

ciudad de Santa Marta se ha constituido como una de

nas en la ciudad de Santa Marta, así pues, con base en

las principales fuentes de generación de empleo y de

el trabajo de campo realizado, determinamos que fac-

mayor uso diario por parte de los ciudadanos, es por

tores como: El desempleo, la falta de documentación

ello que se hace necesario conocer claramente como

para la legal circulación de taxis, negligencia por par-

es la situación jurídico – comercial de estas empresas

te de conductores, desconocimiento de los beneficios

de transporte y como es el manejo regular de su acti-

de estar afiliado a una cooperativa, y por último la

vidad económica.

falta de asesoramiento o poco interés de los conducto-

El siguiente trabajo, tiene como finalidad el tener un

res y/o dueños de vehículos de obtener una estabilidad

amplio conocimiento sobre las empresas de transpor-

económica y calidad en la prestación del servicio. REVISTA VIRTUAL LOGOS 63


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

En consecuencia, con el desarrollo de este proyecto

Santa Marta se ha tornado cada vez más difícil, en vis-

de investigación, tenemos como finalidad, analizar el

ta a esto, muchas personas han tomado esta actividad

impacto socio económico y socio jurídico del servicio

informal como alternativa de empleo y la búsqueda

de transporte público urbano en la ciudad de Santa

constante de ingresos y una estabilidad económica.

Marta y su incidencia directa en la comprensión de las

R

temáticas abordadas a lo largo del semestre en curso, en la Cátedra de Derecho Comercial General.

P

ESULTADOS Mediante el método etnográfico, el cual permi-

te encontrar el camino para sacar un fenómeno social,

ROBLEMATICA

cuyo objeto de estudio es lo humano, donde se mira

El transporte constituye un servicio público ne-

actividades, hábitos, costumbres, valores, prácticas y

cesario, pues permite atender la demanda de movili-

acciones, se buscó indagar de manera precisa la pres-

dad de la población en función de la consecución de

tación del servicio de transporte público terrestre por

objetivos económicos y sociales; motivo por el cual

parte de los conductores de las empresas con ánimo y

las políticas de transporte urbano deben ser diseñadas

sin ánimo de lucro formalmente constituidas y regis-

y orientadas de acuerdo con los propósitos de planea-

tradas en la Cámara de Comercio y del mismo modo, a

ción y desarrollo urbano.

los usuarios del servicio de transporte en Santa Marta,

A lo largo de la última década la ciudad de Santa Mar-

obteniendo las siguiente conclusiones.

ta ha experimentado un proceso de cambio acelerado, ligados al incremento de la densidad poblacional y a

ducto de los flujos migratorios recibidos por la ciudad

C

como consecuencia de ser la capital del Departamento

y con base a un riguroso trabajo de campo por me-

del Magdalena; por tal motivo el número de empre-

dio de encuestas realizadas a 120 personas, llegamos

sas inscritas en el registro mercantil han aumentado,

a la conclusión que el servicio de transporte urbano

buscando mayores garantías y la prestación legal del

en la ciudad de Santa Marta tiene una gran demanda,

servicio.

en razón que 8 de cada 10 samarios se movilizan dia-

En todo caso, a pesar de las grandes posibilidades que

riamente en alguno de los vehículos destinados para

se le ofrecen a las empresas de transporte legalmente

el transporte público. Así pues, las encuestas arrojan

constituidas, existe en la ciudad de

Santa Mar-

como resultado lo siguiente: El 39% utiliza con más

ta empresas o en su defecto comerciantes informales,

frecuencia el servicio de buses y microbuses, expre-

producto de la pobreza y el desempleo. Es así, como

sando que es más económico y accesible; el 33% usa

el caso más conocido es el Mototaxismo, el cual se

el servicio de mototaxismo, señalando que es mucho

ha venido incrementando de manera muy rápida, pues

más rápido y les permite cumplir con las responsabili-

la situación del país y en este caso de la ciudad de

dades diarias a tiempo; el 18% prefiere el servicio de

las variaciones en los usos del suelo, reforzados adicionalmente por el crecimiento de la población, pro-

64 REVISTA VIRTUAL LOGOS

ONCLUSIONES Con la investigación desarrollada acerca de las

empresas de transporte público urbano de personas


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

taxi y finalmente el 10% el colectivo, el cual cumple

sonas derivan su sustento y aunque la misma genera

la ruta desde la carrera primera hasta la carrera veinti-

mucho “empleo” podría acabar paulatinamente con el

cuatro y viceversa.

transporte colectivo y aumentar significativamente la

En concordancia con los datos anteriormente explica-

contaminación ambiental en la ciudad, sino se toman

dos, es evidente que la facilidad en el pago del servi-

las medidas que contribuyan a disminuir su uso.

cio, la rápida movilidad de un lugar a otro, el aumento

Por ello, la solución al problema es compleja y va más

de vehículos automotores, la prohibición y la reduc-

allá de controlar la prestación del servicio público de

ción de lugares de parqueo en el centro de la ciudad,

transporte de motocicletas por medio de un decreto

han contribuido que cada día sea mayor el número de

nacional, como lo hizo el presidente Uribe al expedir

personas que utilizan el servicio de transporte público

el decreto 2961 de 2006.

urbano en sus diferentes modalidades para movilizar-

En este sentido, y a pesar de las dificultades que ha

se en la ciudad de Santa Marta.

creado este medio de transporte de personas, la idea

Desde los inicios del mototaxismo en la ciudad, la

no sería acabar con dicho gremio, sino por el contra-

administración distrital intentó erradicar este nuevo

rio establecer unas posibles soluciones y alternativas

medio de transporte de personas, pero con el pasar del

que permitan generar estrategias de beneficio para los

tiempo fue aumentando el número de motos y usua-

conductores de moto, propietarios, usuarios y la co-

rios, por lo que se reglamentó el tránsito de las motos

munidad en general.

en la ciudad de Santa Marta, y con relación a la mo-

En consecuencia, para el bienestar de todos los acto-

vilidad en el Centro histórico se determinó la prohibi-

res, consideramos las siguientes propuestas para me-

ción del parrillero.

jorar la prestación del servicio de moto:

Actualmente, el mototaxismo se ha constituido como

Crear un carril exclusivo para el tránsito de las

el segundo medio de transporte más utilizado, es por

motos.

eso que para disminuir notablemente la congestión

La circulación de motos siempre a la derecha.

vial, se reglamentó que los días 10 y 25 de cada mes,

Restringir la circulación en los sitios turísti-

son los llamado “día sin moto”, cuya medida busca

cos.

reducir los índices de accidentalidad, descongestionar

las principales vías de la ciudad y la disminución de

tránsito, valores y técnicas de comunicación. (La

actos delincuenciales.

formación debe requerir un mínimo de intensidad

Con relación a este medio de transporte, en el análi-

horaria y ser prerrequisito para la obtención del

sis de las encuestas realizadas a 120 personas, com-

pase y su renovación).

prendimos que este medio de transporte en la ciudad,

Capacitar a los mototaxistas sobre normas de

Motos con cinturón de seguridad.

ha generado ingresos para el sustento diario de mu-

Con relación a los anteriores postulados, lo que se

chas familias.

busca no solo es describir y determinar los problemas

Es bien sabido, que el desempleo es un problema so-

atribuidos al mototaxismo, sino por el contrario gene-

cial y a través de esta actividad informal muchas per-

rar ideas propositivas e innovadoras sobre el tema. REVISTA VIRTUAL LOGOS 65


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

De hecho en modelos económicos desarrollados como la China y Japón el mototaxismo se ha constituido como una forma legal de generar empleo y riqueza, en donde se maneja la llamada política de conocimiento, en la cual se capacita al mototaxista en la toma de decisiones para el mejoramiento de la calidad de vida, el manejo salarial y los costos de producción para obtener empresas con calidad de competencia. “El mototaxismo es un problema social que tiene su origen ante todo en la forma como está estructurada la prestación del servicio de transporte público y más importante en el modelo económico Colombiano” Se debe concluir que en este momento la ciudad de Santa Marta en cuanto al transporte público urbano es un verdadero caos, la ciudad carece de un servicio bien organizado y estructurado, con vehículos que cumplan estándares de calidad y de una verdadera planificación de las rutas que permitan cubrir las necesidades de los usuarios en las diferentes zonas de la ciudad (disponibilidad y rapidez).

Las existentes no

cumplen con lo que la ciudadanía requiere. Optimizando este tópico todos los otros sistemas de transporte utilizados se disminuirían considerablemente y esto mejoraría el entorno, la seguridad y la movilidad.

B

IBLIOGRAFÍA Y/O WEB GRAFÍA.

Guía Legis para la pequeña empresa 2009. Bogotá D. C. Derecho mercantil colombiano. La empresa y el establecimiento. José Ignacio Narváez García. Editorial Legis. Bogotá, 2002. La movilidad en Santa Marta Caos y Anarquía de la Ciudad de Santa Marta D.T.C.H. Proyecto de Investi66 REVISTA VIRTUAL LOGOS

gación. Fernando Perez, John Ortiz, Liceth García y Andrea Rodríguez. Universidad Sergio Arboleda. Escuela de Derecho “Rodrigo de Bastidas”. Santa Marta, 2009. Ensayo. Empresa y economía. Daniel Ortega Osorio. Decreto 405 del 26 de Septiembre de 2008 Decreto No. 069 del 06/03/09 Decreto 030 de Febrero de 2011 Código de Comercio Colombiano. Decreto 410 de 1971. (http://www.aprendergratis.com/historia-de-los-medios-de-transporte.html) (http://es.wikipedia.org/wiki/Transporte_en_ Colombia#Transporte_urbano) (http://es.wikipedia.org/wiki/Santa_ Marta#Transporte) http://es.scribd.com/doc/62778892/Dinamica-DelTransporte-Publico-en-Santa-Marta http://buscon.rae.es/draeI/SrvltGUIBusUsual?LEMA =mototaxi&origen=RAE&TIPO_BUS=3 http://es.wikipedia.org/wiki/Mototaxi h t t p : / / w w w. b u e n a s t a r e a s . c o m / e n s a y o s / Econom%C3%ADa-Social/2935450.html http://www.buenastareas.com/ensayos/Empresa-yEconomia/2815972.html http://es.wikipedia.org/wiki/Investigaci%C3%B3n_ cualitativa Consulte las investigación completa en el siguiente enlace: http://goo.gl/GNw8V

Para Conocer más acerca de los autores de esta investigación dirijase al siguiente enlace: http://www.revistalogos.org/#!investigadores


INVESTIGACIONES

ESCUELA DE DERECHO

UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA Seccional Santa Marta Campus Centro Calle 18 # 14A - 18, Tel: 420 2651 y 420 3838 Campus Rodrigo Noguera Laborde Carrera 29D # 30 - 207 Diagonal al terminal de transportes Tel: 430 5056 y 430 6372 Santa Marta, COLOMBIA

REVISTA VIRTUAL LOGOS 67


INVESTIGACIONES

REVISTA LOGOS

68 REVISTA VIRTUAL LOGOS


REVISTA LOGOS (2da Edición)  

Revista de Investigación - Grupo de investigación Joaquin Aarón Manjarrés, Universidad Sergio Arboleda Santa Marta.

Advertisement
Read more
Read more
Similar to
Popular now
Just for you