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秦 风 关 注 目

1、新规:严格控制董事长“一言堂”现象…………………………………………1 2、不满“四舍五入”赔偿法 9 名乘客起诉南航“霸王条款”…………………1 3、最高检行贿查询范围扩至所有领域威慑商业贿赂………………………………3 4、最高检:工程建设领域将重点查办八类职务犯罪案件…………………………4 5、税务总局:企业发放交通通讯补贴将计征个人所得税…………………………5 6、国内最大一起企业破产重整案台前幕后…………………………………………6 7、国家税务总局解读"第 13 个月工资"用分摊计税更实惠………………………12 8、央企洋贿赂案尚处自查阶段 国资委表态不护短不走过场……………………14 9、国资委下发意见:地方经营性国有资产将实行集中统一监管…………………16 10、保险公司管理办法修订 准入门槛提高………………………………………18 11、证券投资基金法修改:私募基金合法化尚无共识……………………………19 12、新保险法 10 月 1 日施行 最高院出台司法解释………………………………21


新规:严格控制董事长“一言堂”现象 2009-8-26

文章来源:新华网

据上海证券报报道,上海证券交易所今起发布实施《上海证券交易所上市公 司董事选任与行为指引》。指引借鉴境内、外公司治理理论和实践经验,着眼于 规范上市公司董事的选任和履职行为,细化董事的选任条件和行使职权的程序要 求,从忠实义务和勤勉义务两个方面制定了具有可操作性的规则,确立了上市公 司董事勤勉尽责的基本标准。 指引从董事会人员构成、董事的提名程序、任职条件、考评和离职等方面对 董事的选任进行了规范,尤其强调董事任职条件的核查、董事专业素质和董事履 职考评等事项。指引规定,董事提名人和候选人应向股东大会专项说明董事候选 人情况,接受股东大会的质询。指引要求,董事候选人应近三年未受中国证监会 行政处罚、近三年未受证券交易所公开谴责或两次以上通报批评、未处于被证券 交易所公开认定为不适合担任上市公司董事的期间。此外,根据公司法的精神, 指引要求上市公司监事会对董事进行年度考评,督促上市公司董事勤勉尽责。 指引根据公司法等相关规定,以上市公司利益为中心,明确了董事的忠实义 务,规定董事负有主动纠正损害上市公司利益行为、主动披露利益关系、竞业禁 止、保密以及持股管理等诸项义务。指引要求,上市公司董事不得为任何他方利 益侵害上市公司利益,董事应关注并及时采取必要措施保护上市公司利益免受侵 害。

不满“四舍五入”赔偿法 9 名乘客起诉南航“霸王条款” 发布时间:2009-09-04 800 元机票的 30%赔偿额是多少?中国南方航空股份有限公司(以下简称“南 航”)按照“四舍五入”法,答案不是 240 元,而是 200 元。日前,9 名乘客因 不满南航“四舍五入”的航班延误赔偿标准将其告上法庭。 乘客认为,“四舍五入”赔偿法是航空公司“霸王条款”的又一体现。防止 “霸王条款”、保障乘客权益值得关注。赔偿款“缩水” 2008 年 10 月 28 日,9 名乘客原准备乘坐由南航当天中午 12 时 30 分从上海 虹桥机场飞往汕头的 CZ3852 号航班,机票价格约 800 元。后 9 名乘客接到通知 称该航班因机械故障延迟至下午 14 时 15 分起飞。 当天下午,9 人在办理登机手续时被告知因机票超售座位不够,他们将无法 登机。南航方面承诺,可以为 9 人安排乘坐当晚 18:00 的航班从广州中转飞往

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汕头,并提出补偿机票价款 30%方案,9 人表示接受。不久,南航地勤人员又告 知,改签航班也没有座位。 此后,南航要求 9 乘客签署非自愿弃乘赔偿及免责书,要求他们在接受补偿 金后,放弃对南方航空所有法律上的要求与权利。且文件中写明“超售补偿 30%” 的实际补偿金额是 200 元而非 240 元,南航方面解释,这是“四舍五入”的赔偿 标准。9 人对此表示质疑,拒绝签署免责书。 由于当晚上海至汕头的航班已无座位,9 名乘客当天 19:00 不得不从虹桥 机场登机自上海赴广州,再从广州转乘 22:30 的航班飞往汕头,抵达汕头时已 是 10 月 29 日凌晨,比原定时间延误了 8 个小时,9 人的后续行程被迫重新调整。 日前,9 名乘客联手将中国南方航空股份有限公司告上法庭。9 乘客认为, 南航“四舍五入”赔偿法是“霸王条款”,是侵权行为。他们请求法院判令南方 航空《非自愿弃乘赔偿及免责书》中的“我兹此声明正式放弃对中国南方航空股 份有限公司及其相关单位的所有法律上的要求与权利”的格式条款无效;判令南 方航空立即纠正对航班延误、超售的赔偿、补偿金额“四舍五入”的所谓行业内 规则。行业“潜规则”? 9 名乘客对南航“四舍五入”赔偿标准不合理的诉请,南航法律部诉讼仲裁 处副经理、法律顾问刘黎明坚持民航业相关规定赋予南方航空有权制定这一赔偿 标准。 刘黎明说,“四舍五入”的规定在南航《国内业务手册》中有明文规定,即 相关赔偿按 30%赔偿,同时又规定每 50 元一档,即十位数不足 50 元减去,十位 数超过 50 元则按 100 元计算。 “这样做是便于管理,零头太多可能会导致赔付时 排成长队,效率低下。” 其他航空公司是否也存在“四舍五入”赔偿标准? 民航资源网专家刘春泉说“尚未听说其他公司有类似南航的规定”。刘春泉 认为,南航“四舍五入”规定并不合法。“把机票价款的 30%作为赔偿额度可以 协商,既然双方都同意就没有问题。但南航没有权利单方面确认所谓的行业规则, 除非其可证明对赔偿款的四舍五入是通行的交易习惯,否则南航制定的规定就没 有法律效力,乘客有权追讨被舍去的赔偿款。” 刘春泉认为,南航“四舍五入”规定不合理。他指出,人民币的最小计算单 位是分,一般只有小数点后的数字(即“元”以下的单位)才存在四舍五入问题。 “航空公司应该更多考虑百姓感受。虽然在使用这一计算方法时,航空公司也有 利益放弃(即赔偿金额的十位数超过 50 元,赔偿按 100 元计算),但实施该规定 难免会损害部分消费者利益。”刘春泉说。 针对南航方面解释的“四舍五入”赔偿标准是为了避免找零麻烦、提高赔

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偿效率一说,刘春泉不赞同。他指出,现在很多交易可以网上进行,航空公司对 乘客进行赔偿同样可以通过互联网,不存在找零难问题。

最高检行贿查询范围扩至所有领域威慑商业贿赂 发布时间:2009-09-13 从 9 月 1 日起,《最高人民检察院关于行贿犯罪档案查询工作规定》开始实 施。新规定取消原来录入和查询范围的限制,由建设、金融、医药卫生、教育、 政府采购等五个领域扩大到所有领域。 查询范围不再设限 加大贿赂犯罪成本 中共中央 2008 年颁布《建立健全惩治和预防腐败体系 2008—2012 年工作规 划》明确指出,建立和完善商业贿赂犯罪档案查询系统,把是否存在不正当交易 行为尤其是行贿行为作为市场准入和退出的重要依据。高检院根据中央部署要 求,认真总结三年来行贿犯罪档案查询工作情况,认为取消行业领域限制的时机 已经成熟。 为此,高检院决定扩大行贿犯罪档案查询系统的录入和查询范围,取消原来 仅在建设、金融、医药卫生、教育和政府采购领域实行录入和查询的限制,对《最 高人民检察院关于行贿犯罪档案查询工作暂行规定》作出修改,以加大贿赂犯罪 成本,发挥更强的警示和震慑犯罪的作用。 数据不可删除或变更 可作招投标必经程序 行贿犯罪档案查询系统建立和应用,是具有司法监督属性的犯罪防范手段, 所录入的行贿犯罪数据,是客观真实的记录,具有不可删除或变更性。检察机关 通过行贿犯罪档案查询系统的引领,使社会各个方面都能高度重视对不良信息的 监测,加强对不法行为的监管和及时纠正,共同促进经济社会科学健康发展。 行贿犯罪档案查询系统应用广泛,可作为行政审批、招标投标、资金拨付、 组织人事、行政执法、司法处罚等的必经程序,为有关部门提供翔实可靠的实证, 以利从上述环节防范、遏制贿赂犯罪。检察机关也将充分利用行贿犯罪档案查询 系统,定期分析贿赂犯罪的态势,加强犯罪预警。 最近,中央下发了《关于开展工程建设领域突出问题专项治理工作的意见》 (以下简称《意见》),决定用两年左右时间,集中开展工程建设领域突出问题专 项治理。《意见》明确提出,要建立健全失信惩戒制度和守信激励制度。既要坚

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决惩处受贿行为,又要严厉惩处行贿行为。检察机关作为这次专项治理工作的成 员单位和职能部门,在加大对职务犯罪和商业贿赂行为查处打击的同时,就是要 注重发挥行贿犯罪档案查询系统功能,努力消除利用职权“吃工程”、谋私利的 犯罪行为。 重在威慑商业贿赂 推进诚信体系建设 行贿犯罪档案查询工作自 2006 年 1 月开展以来,进展显著,对防控职务犯 罪和商业贿赂发挥了积极的警示和威慑效应。 此次新规定对查询范围进行修改,是检察机关建立防控贿赂犯罪长效机制的 有益探索,体现出检察机关运用非刑罚手段,推进反腐败斗争的现代法治理念要 求;也有利于健全和完善社会信用体系,用行贿犯罪档案查询系统充实社会信用 体系的内容,实现信用体系与司法工作的有机结合。同时,这一系统成本低,使 行贿犯罪行为付出代价,客观上也是对守法经营者的弘扬和保护,以促进市场竞 争的规范有序,彰显司法公正和社会正义。 此外,新规定对国家公职人员有更强警示作用,使之远离贿赂行为,廉洁从 政。还可以促进检察机关法律监督与行政执法、行业监管的优势互补和力量整合, 形成遏制和防范权钱交易、以权谋私等贿赂犯罪的合力,进一步推动社会诚信体 系建设。

最高检:工程建设领域将重点查办八类职务犯罪案件 发布时间: 2009-09-15 法制网北京 9 月 14 日讯 记者赵阳 见习记者林燕 记者从今天召开的全国检 察机关开展工程建设领域突出问题专项治理工作电视电话会议上获悉,各级检察 机关在工程建设领域突出问题专项治理工作中,将集中办案力量,重点查办八类 职务犯罪案件。 这八类案件是:国家工作人员特别是领导干部利用职权插手干预土地出让、 矿产开发、规划审批、招标投标等官商勾结、权钱交易的职务犯罪案件;在工程 项目规划、立项审批中违反决策程序,未批先建、违规审批、决策失误,造成重 大损失或恶劣影响的渎职犯罪案件;工程项目严重超概算,资金管理混乱,大肆 贪污、挪用、私分国有建设资金的职务犯罪案件;项目层层转包,施工偷工减料, 工程质量低劣,给国家造成重大损失,人民群众反映强烈的职务犯罪案件;违反 国家有关政策规定,非法审批出让土地、矿业权,违规征地拆迁,改变城乡规划、 用地性质,调整容积率,严重损害国家和群众利益的职务犯罪案件;国家机关工 4


作人员不认真履行监管职责,导致发生重大生产安全责任事故的渎职犯罪案件及 其背后的权钱交易、索贿受贿犯罪案件;国家机关工作人员在项目审批、环评审 查、日常监管等工作中徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守,造成重大损失的渎职犯 罪案件;国家机关工作人员在工程建设、征地拆迁等过程中利用职权侵犯公民人 身权利的职务犯罪案件。 据了解,各级检察机关将围绕以上八类办案重点,突出查办党委政府关注、 群众反映强烈、舆论媒体监督、社会影响恶劣的典型案件和官商勾结、权钱交易 的大案要案,既要坚决查办贪污贿赂犯罪,又要严肃查办渎职犯罪;既要坚决查 办受贿犯罪,又要依法惩治行贿犯罪。

税务总局:企业发放交通通讯补贴将计征个人所得税 发布时间:2009-09-16 国家税务总局日前出台文件,对基层税务机关和企业提出的涉及企业所得 税、个人所得税、增值税、消费税、营业税和印花税六大税种相关问题进行了明 确。原因是,正在进行的“查税风暴”中,因部分税收政策文件的可执行性不强, 基层税务机关和企业产生了不同的理解和争议。 记者昨日从市地税局了解到,根据税务总局新出台的《个人所得税法实施条 例》,企业向职工发放交通、通讯补贴等,在扣除一定标准的公务费用后,将按 照“工资、薪金”所得项目计征个税。 “薪金所得”范围扩大 记者从《个人所得税法实施条例》看到,对于向员工征收个税的“薪金收入” 这一概念范围有所扩大。该条例第八条第一款规定:工资、薪金所得,是指个人 因任职或受雇而取得的工资、薪金、奖金、年终加薪、劳动分红、津贴、补贴以 及与任职或受雇有关的其他所得。 按照工资薪金所得项目计征个人所得税的项目还有,企业向职工发放的通讯 补贴,扣除一定标准的公务费用的数额;企业为员工支付各项免税之外的保险金, 应在企业向保险公司缴付时并入员工当期的工资收入;企业为员工计提年金时均 摊到每月计算出的每月应得年金。 停车费补贴也要征税 企事业单位车改后涉及到的有关费用也将征收个税。 在国税总局出台的解释文件中亦明确,根据国家税务总局《企业所得税税前 扣除办法》第十七条规定,企事业单位公务用车制度改革后,在规定的标准内, 5


为员工报销的油料费、过路费、停车费、洗车费、修理费、保险费等相关费用, 以及以现金或实物形式发放的交通补贴,均属于企事业单位的工资薪金支出,应 一律计入企事业单位的工资总额,按照现行的计税工资标准进行税前扣除。 现在并未强制执行 新的个税计征政策对员工会有多大影响?记者从市地税局了解到,虽然新的 个税计征政策已经出台,但执行起来仍然困难重重,主要是企业对员工发放的现 金到底是交通补贴、车贴,还是个税以外的补贴,概念上很难明确。 据透露,不少企业采取报销私家车燃油费等向职工发放的超标准交通补贴, 在记账时并没有将其作为职工的个人所得收入而为其代扣代缴个人所得税。 “有的企业以车贴、通讯费等方式向员工发放现金,最多的每位员工每个月 发放金额达 3000 多元……”据了解,随着税务总局查税力度的加大,市地税部 门将着手调查,一经查实将补缴以往未缴纳的个税。

国内最大一起企业破产重整案台前幕后 发布时间:2009-09-16 曾面临 270 多起诉讼,申报债权金额 110 亿元涉及债权人 1400 余家,重整 时遭遇商法领域所有法律问题, “科弘系”企业终在政府、法院和“管理人”的 合力下“浴火重生”国内最大一起企业破产重整案台前幕后 新闻背景 常熟科弘系列企业均为在新加坡上市的台资企业———中国金属集团有限 公司的全资子公司,总计注册外资 4.31 亿美元,位列“2008 年中国制造业 500 强”第 373 位。但受国际金融危机影响,企业资金链发生断裂,陷入经营危机。 2008 年 10 月 7 日,科弘等 5 家企业的高管突然全部离开常熟。中国金属集 团随后向新加坡证券交易所申请暂停股票交易。当时,从全国各地赶来的上千商 家哄抢公司财产的事件一触即发。 企业面临一道生死命题。相对于以往的简单破产来说,新破产法引入重整制 度的目的在于,可使面临困境但有挽救希望的企业避免破产清算,出现债务危机 的企业利用这个程序,可避免被债权人过早解散清算,给企业起死回生的机会。 然而在司法实践中,破产重整在国内还没有形成一套成熟的审判模式和经验,如 何把握好多方利益的平衡,对法官是个严峻的挑战。 “科弘系”5 家企业的倒闭,被业内认为是多年来企业金融风险“积重难返” 和企业“盲目扩张”种下的“恶果”导致。金融危机的爆发,又成了压垮科弘的 最后一根“稻草”。 6


而在不到一年的时间,曾经面临着 270 多起诉讼案件,申报债权金额高达 110 亿元,涉及债权人达 1450 多家的“科弘系”,却在濒临全面破产的危急关头, 通过“破产重整”而“浴火重生”。近日,主持“科弘系”破产重整的江苏省常 熟市人民法院作出了裁定,正式批准了“管理人”团队作出的重整计划,宣布常 熟“科弘系”5 家企业破产重整成功,中国五矿集团公司和浙江物产集团出资 36 亿多元成为了 5 家企业的新投资者。 在赴江苏省常熟市就有关“科弘系”重整前后问题进行实地采访时,记者真 切地感受到,作为国内最大一起企业破产重整案件, “科弘系”的“重生” ,的确 对当前经济危机下中国企业如何走出艰难的“低谷”,具有“标杆”和示范价值。 “科弘系”企业之所以受到广泛关注,源于它在国内乃至世界钢铁行业中的 知名度。 在新加坡上市的台资企业中国金属集团于 2003 年成立,旗下子公司投资的 5 家企业是:常熟科弘材料科技有限公司、常熟星宇新兴建材有限公司、常熟星 岛新兴建材有限公司、常熟星海新兴建材有限公司、常熟常钢板材有限公司。这 5 家公司均系外商独资企业。在与其合作的金融机构中,几乎涵盖了国内所有银 行,花旗、渣打、法国巴黎、德商等在内的世界著名银行也赫然在列。 据了解,短短几年间“科弘系”企业“膨胀”程度一度令业内“刮目”—— —仅在 2007 年即实现销售额 113 亿元,跻身中国制造业 500 强行列,在常熟市 当地成为第一纳税大户。公司高层还高调宣称 2010 年将达到 500 万吨镀锌钢铁 的产能,成为钢铁行业一艘新兴的“航空母舰”。 然而,由于金融危机的影响,钢铁行业受到了较大冲击。事后的调查报告显 示:“科弘系”企业近年将大量资金投入企业并购和产能扩张中,而其快速扩张 又恰恰是通过短期融资方式来实现,正常贸易产生的利润被高额融资成本所消 耗,同时企业的生产经营管理也存在较大问题。 资金链断裂,成为了压垮企业的最后一根“稻草” ,并最终引发了 2008 年 10 月 7 日晚,在没有任何预兆的情况下,包括董事佘春泰在内的 30 多名台籍高 管“集体撤离”事件,并迅速导致了上千家债权人的集中诉讼。 “2008 年 10 月 8 日早晨,不少管理人员几乎同时发现,企业高管消失了, 消息顿时不胫而走,扩散得极快,当天上午,在科弘企业有着巨额贷款的银行, 自发地召开了会议紧急商量对策,而很多小债主们,也闻风而动,聚集到企业周 围,哄抢财物,事态十分严重。”常熟市政府一位相关负责人介绍说。 当天下午,常熟市人民法院就接到了中信银行以星岛公司为被告的第 1 个案 件,随后,建行等 6 家银行与部分当地的贸易商,也先后起诉了 14 个案件。该 破产重组案件合议庭审判长、常熟市法院民二庭副庭长王东辉回忆说。

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2008 年 10 月 9 日,“科弘系”公司实际控股人———中国金属有限公司通 过新加坡交易所发布公告,表示其已无力偿还已到期的金额为人民币 7.1 亿元的 营运资金借款,并于 10 月 10 日正式停牌。 “科弘彻底垮了!”紧张气氛导致案件出现了集中起诉的“高峰期” 。据介绍, 截至 2009 年 5 月 13 日,常熟市法院受理的案件达 147 件,涉及标的额达 23 亿 元。此外,还有外地法院受理的 100 多个以“科弘系”企业为被告的案件,前后 共计 270 多个案件。 “墙倒众人推啊!”王东辉说,大范围的诉讼还导致了一些债权人采取了过 激行为,而企业内部,也存在相关证据被人为破坏和毁灭的问题。 哪怕是一张桌椅被带出来,局面就随时可能失控;面对一触即发的危机,地 方党委和政府发挥主导作用,法院通过发挥司法能动作用影响债权人“理性抉 择”,促使整个局势彻底扭转 “7 日晚上出现苗头后,市委市政府在第一时间就迅速召开了由书记市长参 加的紧急会议。政府在仓促中,担当起了‘守夜城’的角色。”全程参与该事件 的常熟市政府督导员孔伟文颇有感触地说,在 2008 年 11 月 18 日前,是党委政 府发挥主导作用,法院通过发挥司法能动作用影响债权人“理性抉择”,促使整 个局势彻底扭转走向“重整”的第一阶段。 据了解,除了常熟市法院抽调了 40 多人对“科弘系”庞大的资产进行财产 保全、文书档案和计算机系统证据保全备份之外,公安部门还通过更换全部企业 保安,实施了对企业的全面安保措施,严把企业的各个进出关口。王东辉说,哪 怕是一张桌椅被带出来,局面就随时可能“失控”。 与此同时,常熟市政府成立的“‘科弘系’企业破产重整协调服务领导小组” 也迅速投入运转,成员包括了各主要部门和相关单位的 15 位领导,常熟市市委 书记王翔实际上“亲自挂帅”,确定了“依法指导、把关”的原则,并不下十几 次参与会议和决策。常熟市政府副秘书长徐健介绍说。 而对企业来说,稳定员工情绪和尽快恢复生产,也是引导债权人理性考虑今 后“方向”的最重要的方面。据徐健介绍,在协调领导小组的协调下,常熟地方 政府先行垫付了用于员工工资、企业正常的运营费用、办公支出的金额近 1 亿元, 还采用了第三方先行支付农民工工资的方式,避免了群体性“讨薪”事件的发生。 随着部分管理层陆续回到岗位,加上设备完好,技术骨干基本在岗等有利因 素的存在, “科弘系”的“破产之路”逐步走上了各界预期的重整方向。2008 年 11 月 18 日,常熟市法院应建行常熟支行、中行常熟支行等多家债权银行的申请, 正式裁定“科弘系”公司依据破产法的规定进入司法重整程序,同时依法指定了 江苏竹辉律师事务所作为该司法重整的“管理人”。

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“从去年 11 月 18 日到今年的 8 月 31 日,是该事件发生后的第二阶段。 ”孔 伟文说,政府虽然不能直接介入司法程序,但始终发挥着协调、服务和支持法院 依法重整的作用。 据介绍,其间,江苏省政府特别成立了以副省长赵克志为首的省政府处理科 弘破产重整协调小组,并先后在南京举行了两次会议。 江苏省省长罗志军则先后两次作出批示,对重整工作给予了重要支持。在苏 州市,也由常务副市长曹福龙为首,成立了协调小组,市长阎立 3 次作出了批示。 同时,此案还取得了最高法院的支持,形成了多方并举、协同参与的格局。 在整个破产重整过程中,“管理人”几乎遇到了中国商法领域的所有法律问 题,也遇到了中国法律上并没有规定或者规定不明或者出现矛盾、冲突的大量法 律问题 2008 年 11 月 19 日, “管理人”正式进场,同时接管了 5 家企业,并成功保 留了企业管理团队。 “如何稳定员工、避免设备因长期停用而造成更多的损坏、如何增强上千个 不同结构的海内外债权人对重整的信心,如何解决三十多家建筑工程队的工程价 款和农民工工资问题,是摆在‘管理人’面前的一项十分严峻的任务。”竹辉律 师事务所主任朱伟感叹说,“如此复杂的破产重整案件,可能在我职业生涯中再 也难以遇到了。” “最多的时候,共有 60 多名律师在常熟办公,还专门分成了财务组、资产 接管组、生产经营组、债权审核组、统筹组等专门的律师团队。”朱伟说,大部 分人什么事情都丢下了,在科弘公司边上的一家酒店住了 9 个多月。 在法院的具体指导下,“管理人”还聘请了以毕马威会计师事务所上海分所 为首的财务中介机构,从实物资产盘点评估入手,结合企业账面的债权债务清理 工作和债权登记工作,全面展开清产核资工作,以摸清企业家底。而此时法院在 事发当天及时采取的各项证据保全措施,则发挥出了重大作用。 据介绍,在截至 2009 年 2 月 2 日的债权申报期内, “管理人”共受理了 1454 家债权人申报债权,总额达 110 多亿元,最终确定债权达 80 多亿元,其规模堪 称“绝无仅有”。其中,不仅包括了全球 33 家包括花旗、渣打、法国巴黎、德商 等在内的世界著名银行,也包括建设、中国、农业、工商、浦发等在内的国内银 行,还包括中国五矿、上海实业、浙江物产等在内的大批国内贸易商、工程承包 商等。在整个债权中,仅因工程债权需要进行工程审计的项目,就达 200 多项。 从破产法的角度来说,如此庞大的“规模”,也给法院和“管理人”提出了 第一个难题。朱伟说,首先,破产法对“破产重整”本身的规定很原则、笼统, 如债权审核要在第一次债权人会议上审核,但本案的人数实在是太多,不得不前

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后经历了 9 个多月时间。此外,在 270 多个案件中,还有几十个案件没有办结, 破产法在立法时也没有预料到。 朱伟说,5 家企业相互抵押、保证、质押以及一时难以甄别的留置权等问题, 都是“管理人”需要一件件破解的难题。 “我们作出了一些‘假定’ ,即假定内部 债权不清偿,以及对诉讼还没有结果的案件的债权进行‘预留’,都是法律上‘无 章可循’的,很多是运用法理进行合理分析推断。” 朱伟介绍说,在整个过程中,“管理人”几乎遇到了中国商法领域的所有法 律问题,也遇到了中国法律上并没有规定或者规定不明或者出现矛盾、冲突的大 量法律问题,包括了:信用保证、抵押、质押、留置、建设工程优先权、打包贷 款、国内信用证、押汇、最高额贷款、扣款、融资性贸易、贸易型融资、监管等 相互交叉和重叠的法律关系。 据了解,2009 年 2 月 9 日至 13 日,常熟市法院在债权申报期届满后主持召 开“科弘系”企业第一次债权人会议之前, “管理人”还采取了与多家意向投资 人进行关于企业复工、复工条件、复工模式和重整的商谈,还创造性地采取了“代 工”模式:即由复工参与人选择订单,提供给企业加工,并由复工参与人提供资 金、原材料等,并由“科弘系”企业收取加工费。“这些举措很快为全体债权人 所接受,且因为符合国际惯例和取得了预期效果。” 在获得法院许可后,“科弘系”企业于 2008 年 12 月 8 日开始复工。 重整方向是维护各方利益的惟一正确的“道路”,而为打消“暗箱操作”的 疑虑而作出的种种强有力的举措,促成了重整方案一次性获得通过。这在全国所 有的破产案件中,几乎是“绝无仅有”的 “保持破产重整整个过程的公开和透明,是取得债权人、投资人信任的底线。” 王东辉法官说。 为此,在常熟市法院的主导下,从 2009 年 2 月 27 日起, “管理人”通过制 作招募文件、发放信息和招募文件的方式招募重整参与人,采用了在国内外主要 钢铁行业网站、报刊媒体,以及向特定债权人公开发出要约的形式,并在毕马威 会计师事务所的协助下,从事了全球招募信息发放、入网评审、公开评比竞争等 工作。 据了解,由于中国五矿与浙江物产的联合体及上海复星集团均向“管理人” 表达了参与科弘系重整的意愿,也均递交了相关重整方案。2009 年 6 月 9 日, 在常熟市法院及公证处的监督下, “管理人”通过“竞标方式”,正式确定中国五 矿与浙江物产为“科弘系”企业重整的投资人。而由于这两家企业也都是“科弘 系”企业的债权人,重整后的“科弘系”企业承担的偿债金额为 30 亿元。在偿 债金额外,投资人还另行承担 2 亿元范围内的重整费用及共益债务。

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“重整计划,将普通债权在重整情形下与破产清算情况下的最高清偿比例, 提高了数倍甚至数十倍,这就意味着,重整的方向是维护各方利益的惟一正确的 ‘道路’。”审判长王东辉说。 记者注意到,在整个破产重整期间,在常熟市各方面的鼎力支持下,“管理 人”并没有局限在简单的事务性处理上,还通过直接聘用管理层,对企业的人、 财、物和产、供、销各个环节,履行了“事无巨细”的真正意义上的“管理”职 责。 2009 年 8 月 12 日,5 家企业全体职工大会对重整计划草案“一次性”予以 了通过。同样的局面也发生在 2009 年 8 月 20 日至 8 月 23 日,在“科弘系”企 业第二次债权人会议上,包括职工债权、税务债权、小额债权、有担保债权、普 通债权、出资人共六个组进行了对重整计划草案的表决,均以高票获得通过。 “我们采取各种手段,打消‘暗箱操作’的疑虑,如让投资人进行‘偿债保 证’,这种‘强有力’的举措,成为了最终一次性获得债权人对重整方案的表决 通过的重要原因。”朱伟说,这在全国所有的破产案件中,几乎是“绝无仅有” 的。 “重组方案获得一次性通过,是可以体现债权人集体意志的。这的确是个‘奇 迹’,不仅避免了法院不得已动用法律手段,强制予以裁定重组,还根本上稳住 了‘人心’。”孔伟文说,端平这碗“水”太难了,相比刚发生事件的一年前,想 都不敢想啊!法院合议庭法官们和担当“管理人”的律师团队付出的艰辛的确“功 不可没”。 2009 年 8 月 24 日,江苏竹辉律师事务所作为“科弘系”5 家企业的重整“管 理人”,依法向常熟市法院提交了批准重整计划的申请。8 月 31 日,常熟市法院 裁定正式批准了重整计划,并终止了重整程序,标志着“科弘系”企业最终重整 成功。 9 月 3 日,常熟科弘材料科技有限公司内,沉寂了 10 个多月的冷轧 2 号生 产线又“活”了起来。随着冷轧钢卷源源不断地从生产线上流出,陷入停产危机 达 10 个月的企业得以“起死回生”。 “科弘系”的成功重整,意义的确非同寻常。 首先,科弘走向破产本身就预示着有很多问题亟待重视。整个破产案件的背 后,也暴露出不少企业在盲目扩张中,规避法律监管,而不择手段“融资”。5 家企业由于“系出一门”,为可能没有实际交易的“虚假票据交付”、“融资性贸 易”大开了方便之门。 据一位债权人透露,科弘的融资手段大致可以分为三类:虚设新建工程,增 加固定资产,骗取银行高额抵押贷款;虚造交易合同,再拿承兑汇票到银行贴现;

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利用仓单质押贷款中的漏洞骗取银行贷款。 “虚假交易,实际上是‘左手’与‘右 手’做生意的方式,如果金融机构能够谨慎地审查,其中的漏洞并不难以发现。” 而据审查,“科弘系”企业通过上述 3 种融资手段虚增资产达 17.6 亿元。 “这些问题,都有待相关部门总结挖掘,并不断改进对企业融资行为的审查 方式,以避免类似的悲剧重蹈覆辙。”一位业内人士说。 这位业内人士同时认为:“科弘系”的重整带来了一些启示,如在类似的破 产案件中,在债权银行比较多、国有企业债权比较多的情况下,最好有“债权转 股权”的安排。这样,可以使这些债权人的上级部门和管理部门,考虑以“时间 换空间”方式,支持重整计划的顺利通过,也有利于债务人企业与银行建立长期 关系,解决重整以后的后续资金的问题,使重整后的债务人企业能够达到可持续 发展的最终目的。 而本案中,来自法院、政府、“管理人”的智慧,也的确是成功重组的关键 因素。常熟市法院院长李建新说,在现有企业破产法、担保法、合同法等重要基 础法律的条件下,要获得重整成功,对债权审核涉及的多种法律问题、重整中各 种程序规制、各种复杂重合交叉法律关系的甄别,必须精通各类相关法律的规定。 但在法律没有明文规定的情形下,为重整目的之需要,必须有所大胆创新,才能 在破产法规定的 6 至 9 个月时间里,完成重整所需的全部工作。 就是在国际上,该案最终能够得以重整,也是“鲜有个案”。李建新说, “这 是在面临重大的突发事件危急关头时,对法院为服务经济发展和社会稳定大局如 何发挥司法能动作用、如何增强司法能力的考验”。

国家税务总局解读"第 13 个月工资"用分摊计税更实惠 发布时间: 2009-09-19

来源: 人民网

针对近期有关媒体报道,国家税务总局有关负责人 17 日接受了记者采访, 就取消“双薪制”计税方法,以及交通、通讯补贴收入计征个人所得税等有关问 题进行了解释。 2005 年出台的分摊计税法更优惠 此次取消原“双薪制”计税方法,只是对过去的老政策进行清理,个人取得 年终加薪仍按 2005 年出台的分摊计税方法计算纳税,不会增加普通工薪收入者 的负担。 所谓“双薪”是指单位按照规定程序向个人多发放一个月工资,俗称“第 13 个月工资”,也称“年终加薪” 。1996 年,税务总局曾明确年终加薪或全年一次 12


性奖金单独作为一个月的收入计征个人所得税,以收入全额直接按照适用税率计 征税款,这就是“双薪制”计税方法。到 2005 年,国家税务总局对包括“双薪” 在内的全年一次性奖金的计税办法进行了调整,明确规定全年一次性奖金包括年 终加薪、绩效考核兑现的年薪和绩效工资,并以上述收入全额分摊至 12 个月的 数额确定适用税率,再按规定方法计算应缴税额,即采用分摊计税方法。应该说, 这种分摊计税方法与原“双薪制”计税方法相比,是一种更为优惠的计税方法。 交通通讯补贴计征个税已执行多年 针对近期有些媒体关于交通、通讯补贴收入计征个人所得税的报道,这位负 责人强调,我国的个人所得税法中,对单位向个人发放的交通、通讯补贴一直规 定是要征收个人所得税的。这项规定已执行多年,对单位发放的交通补贴、通讯 补贴的个人所得税政策并没有做任何调整。 长期以来,税务总局始终将高收入行业和高收入者作为个人所得税管理的重 点。针对高收入者运用资本、管理等要素取得所得,今年以来,国家税务总局先 后出台了《国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》等 文件。明确规定,个人股东在进行股权交易时,应及时到税务机关办理纳税(扣 缴)申报;个人取得股票增值权和限制性股票的所得属于个人因任职和受雇而取 得的所得,按“工资、薪金所得”项目征收个人所得税。 这位负责人表示,下一步将进一步加大对高收入行业和高收入者的征管力 度,充分发挥个人所得税调节高收入的职能作用。 分摊计税与“双薪制”计税 假设张某月工资 4000 元,当月取得年终加薪 3000 元、全年奖金 15000 元。 (为便于比较税负,不考虑当月工资的应纳税额。) 2005 年以前,年终加薪应纳税额=3000×15%-125=325(元) ,全年奖金应 纳税额=15000×20%-375=2625(元),以上合计应纳税额为 2950 元。 2005 年以后,可以将张某年终加薪和全年奖金合并按照全年一次性奖金分 摊计税方法计算,应缴纳个人所得税款 1775 元。计算过程:先以 18000 除以 12 的商数(18000÷12=1500)查找适用税率,1500 对应的税率是 10%,则 18000 ×10%-25=1775(元)。 对比 2005 年以前,张某少缴税款 1175 元。(记者 李丽辉)

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央企洋贿赂案尚处自查阶段 国资委表态不护短不走过场 发布时间: 2009-09-27

来源: 华夏时报

国资委表态不护短不走过场 中国多家国企被曝接受美国控制组件公司(CCI)行贿一案以来,国务院国资 委表示高度重视,8 月中旬国资委对外宣称,已成立专门调查组对此事进行调查。 但记者 9 月 24 日从国资委了解到,目前,对此事的调查还处于企业的自查 阶段,按照要求,相关企业的自查截止时间就在 10 月份,在此期间,国资委将 根据举报得来的线索,开展独立调查,对一经查实的违规企业,将通报批评或予 以相应惩戒。 针对此前“国资委查央企无非一场作秀”的传言,这也是国资委官员半个月 以来,首次做出的回应,而被问及有关调查的手段和进展时,国资委方面则明确 表示“不方便透露”。 事实上,落差不仅仅来自于国资委高调表态后的实际进展并无太大效果,更 多的还是各界对于国资委作为调查“洋贿赂”案主体的质疑和各涉案企业口径不 一的反应及应对。 调查主体存争议 “我们的工作相对独立,不是所谓的‘老子查儿子’,不存在护短。 ”9 月 24 日,国资委纪委执法监察室一名李姓负责人在接受本报记者采访时称。 据这位李姓负责人介绍,专门调查组主要由国资委纪委牵头组建,而这个组 织同时也是监察部驻国资委的派出机构,所以,对于案件督办的独立性,从组织 架构上有保证,大家不必怀疑国资委对此事调查的公正和严肃。 “不是担心国资委的决心,而是担心国资委的能力。 ”反商业贿赂的专家、 国家行政学院教授王伟称,这次美国 CCI 公司的国际行贿,是源于美国司法部的 举报,这件事情简单地说,就是美国的司法部门向中国的司法部门举报,中方如 果想对此进行调查是很容易的。 不过,从目前公开的信息来看,我国的司法机关尚未介入此事,取而代之的 是国资委,而一直视央企为“长子”的国资委,本身并非司法机构,以其现有的 取证技能和调查出发点,得出的结果难免缺乏公信力。 专家的担心并非没有根据,此前,央企中国航空技术进出口上海公司总经理 助理何国强一案,就证明了在调查“洋贿赂”时,主管部门的不足和短板。 早在 2000 年 6 月,时任中航技上海公司国际货运部经理的何国强,就与美 国的一家名叫尼普顿的公司暗中勾结,双方利用中间商大行行贿之事。何国强受 贿一案,前后经历 7 年时间,直到 8 月 27 日才进入法院审理阶段。 14


当时,中航技与美国波音飞机公司签有大部件转包生产合同,该合同总金额 近 3 亿美元,合同执行中,船东给尼普顿公司的报价,一个货柜的运费在 5000 美元左右,而尼普顿公司给中航技上海公司开出的发票接近 9000 美元,差价高 达 4000 美元。据介绍,中航技上海公司当时每月发往美国的货物就有 20 多个框 架箱,仅此一项,何国强本人每月所吃的回扣就有 2 万多美元,但是,各级业务 主管部门毫无察觉,直到 2007 年上海检方的介入,何国强受贿案才暴露。 除了中航技,专家还提道,去年 12 月,西门子中国公司承认,向中国有关 官员行贿数千万美元;2007 年 12 月,朗讯公司又抖搂出,他们曾花费千余万美 元请中国官员出国旅行。这些跨国贿赂案,先是议论四起,最后不了了之。“如 今又发生 CCI 商业行贿,相关部门不能再次沉默。” 企业自查 反应各异 与国资委的行动秘而不宣相比,受牵连的企业则在力图自证清白。 根据美国 CCI 此前的指认,除了先期被曝光的中海油、东方电气、中石油、 国华能源、江苏核电等 6 家企业外,不久前又将大唐电力、华润电力和定州电力 3 家公司列入受贿黑名单。 被曝光的公司中,国华能源和东方电气完全予以否认。尤其是国华能源,该 公司称,经过严格核查,公司与美国控制组件公司,从来没有直接或间接发生过 任何业务联系,“所以,受贿一说,无从谈起。” 东方电气集团则向记者表示,通过排查核实,截至目前,集团所属各单位在 向 CCI 公司的采购业务中,没有发现相关人员有接受商业贿赂的行为,也没有发 现有违反相关制度的行为。 记者在致电大唐集团监察局时,该局二处一名工作人员表示,自己不清楚是 否涉及该案,随即挂断电话。同样的问题,中石油稍显沉着,中石油相关人士表 示,公司正在就此事进行调查,希望社会各界再予以宽限,目前还没有相关信息 可以披露。 同作为央企的中海油,自称早在今年 4 月就知道这个传闻,公司高层在得知 这一信息后,立即成立由党组纪检组牵头,组织审计监察部、工程建设部、集团 采办部以及相关单位,组成五个调查组进行调查。 调查分为内部调查和外部调查,是对自 2002 年至 2009 年 8 年间,中海油与 CCI 及其代理商发生的业务,进行全面调查核实。 内部调查上,向所有参与 CCI 产品采办工作的商务合同、工程技术人员及主 管领导等共计 97 名员工进行了调查核实,结果,各环节均没有发现在管理程序 和管理制度上的违规现象。由此,中海油认定说,截至目前,他们公司尚未发现 公司内部人员收受 CCI 及其代理商的商业贿赂。而对正在进行的外部调查,中海

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油表示,目前公司正在与 CCI 公司沟通,希望双方共同核实有关情况,以期尽快 得出结论。 华润电力的受贿传闻,是最近才曝光的。通过华润电力控股有限公司的执行 董事王晓斌的介绍,本报记者了解到,从目前的自查结果来看,在华润电力公司 的旗下,共有三家企业涉及与 CCI 的交易,为能搜集详实证据,华润电力主动联 系 CCI 及其母公司 IMI,要求其提供与公司相关涉案交易的资料,例如合同、发 票、关于佣金支付的邮件、付款凭证等。 “就目前我们掌握到的这些信息,收受佣金的人员不是华润电力的人员。” 王晓斌说,这些人从总体上看像是一种中间商,“具体的细节我们暂时不能够披 露。” 在被问及,是否有 CCI 公司把佣金支付给中间商,再由中间商转移给公司的 人时,王晓斌解释,从他们目前掌握的证据来看,没有任何证据表明有内部员工 涉及,“但我们的内审部和法律部正在展开进一步的调查,看看是不是存在可能 的个人舞弊行为。”(记者 江金骐)

国资委下发意见:地方经营性国有资产将实行集中统一监管 发布时间: 2009-09-28

来源: 人民日报

国务院国资委日前发布《关于进一步加强地方国有资产监管工作的若干意 见》,明确地方国资委可根据本级人民政府授权,逐步将地方金融企业国有资产、 事业单位投资形成的经营性国有资产、非经营性转经营性国有资产一并纳入监管 范围,地方国有资产的监管得到加强和规范。 地方经营性国有资产将实行集中统一监管 《意见》明确了地方国资委的监管范围,并提出地方国资委可根据本级人民 政府授权,逐步将地方金融企业国有资产、事业单位投资形成的经营性国有资产、 非经营性转经营性国有资产一并纳入监管范围。而目前,地方金融企业大多由地 方银监局监管,学校、医院等公益性公共事业由地方财政部门监管,荒地、矿产、 森林等公共事业的监管主体则不明确。国资委有关负责人解释说,对各类经营性 国有资产实行集中统一监管,有利于调整优化地方国有经济布局结构,提高企业 国有资产配置效率。 其中对金融企业的监管,《意见》指出要正确处理与金融行业监管的职责分 工关系。地方国资委监管企业出资设立或者与其他投资主体共同设立的地方金融 企业转让国有股权的,依照企业国有资产转让的有关规定,由企业决定或者由地 16


方国资委批准;涉及金融行业监管职能的,按行业监管规定执行。 对公用事业企业国有资产的监管,要通过加快推进公用事业企业公司制股份 制改革,保障国有资本在公用事业领域的主导地位,防止通过增设公用事业管理 机构、加挂事业单位牌子等方式,影响企业国有资产出资人制度的建立和健全。 支持民间资本参与地方国企改革 近年来,地方国企改制重组非常活跃。 《意见》提出,地方国资委要积极探 索直接持股方式,依法加强对上市公司国有股权的监管,规范对国资委委派的股 东代表的管理,依法通过股东代表参加企业股东(大)会反映出资人意志,同时支 持民间资本参与国有企业改革。 对地方国有企业改制重组过程中的国有资产,地方国资委要依据《企业国有 资产法》等有关规定,指导改制重组企业做好清产核资、财务审计、资产评估, 准确界定和核实资产,客观公正地确定资产的价值,规范与关联方的交易、国有 资产转让等重要环节,切实维护国有资产出资人权益,防止国有资产流失。 《意见》还指出,要特别重视企业国有资产监管与运营合法合规性的监督, 加强对市(地)级、县级人民政府所属国有企业改制、企业国有资产转让的监督, 切实防止国有资产流失,维护企业职工的合法权益。 明确、细化对地方国企子公司的监管 今年来,一些地方国有企业通过子企业进入房地产市场和资本市场,引起质 疑。《意见》特别提出要加强对国家出资企业重要子企业的监管。地方国资委要 尽快明确国家出资企业重要子企业的范围,加强对其合并分立、增减资本、改制、 解散、清算或者申请破产等重大事项的监管。要指导国家出资企业加强对其所出 资企业的监管,加快探索完善国家出资企业对上市公司国有股权和境外企业国有 资产的监管方式,层层落实出资人责任。 《意见》还对地方国资委和国有资产经营公司之间的关系进一步明确。国有 资产经营公司是重要的国家出资企业,国资委是国有资产经营公司的出资人。国 有资产经营公司要对国资委负责,依法建立和完善法人治理结构,建立健全企业 合并分立、重大投资、产权转让、债券发行、股权质押融资等方面的内部监督管 理和风险控制制度。国资委要充分发挥国有资产经营公司作为国资委推进企业重 组和运营国有资本重要平台的作用。(记者 白天亮)

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保险公司管理办法修订 准入门槛提高 发布时间: 2009-09-28

来源: 中国证券网-上海证券报

中国保监会近日发布了修订后的《保险公司管理规定》(以下简称《规定》), 自 2009 年 10 月 1 日起施行。中国保监会有关部门负责人表示,修订后的《规定》 主要是提高了准入门槛。 由于新《保险法》提高了中资保险公司法人机构的设立条件,明确要求设立 保险公司的,主要股东需具有持续盈利能力,信誉良好,最近 3 年无重大违法记 录,净资产不低于人民币 2 亿元。据此,《规定》要求设立保险公司,股东必须 符合法律、行政法规和中国保监会的规定。此外,《规定》还细化了保险公司设 立必须具备的各项内控制度,并根据新《保险法》的规定,要求监事需取得中国 保监会核准的任职资格。 据介绍, 《规定》制定于 2000 年,根据监管需要,在 2002 年、2004 年曾进 行修改。近年来,随着保险业快速发展,在实践中出现了一些新情况和新问题, 需要对《规定》进行修改和完善。主要是:一方面,新《保险法》将于 10 月 1 日施行,原《规定》需要根据新《保险法》进行修改,并对新《保险法》的原则 性规定进行细化;另一方面,近年来保险公司分支机构发展较快,机构管理日益 复杂化和多样化,对提高保险公司内部管控力度,确保其依法合规经营,维护投 保人、被保险人和受益人合法权益提出了更高的监管要求。因此, 《规定》有必 要完善机构监管制度,适应新需要。 有关负责人表示,《规定》对保险公司分支机构设立方面主要是提高分支机 构准入门槛,在分支机构设立条件上,新增了以下规定:一是保险公司除需满足 “上一年度偿付能力充足”以外,还要求申请前连续两个季度偿付能力充足。二 是申请设立省级分公司以外分支机构的,当地的省级分公司必须已经开业。三是 申请人最近 2 年内无受金融监管机构重大行政处罚的记录,不存在因涉嫌重大违 法行为正在受到中国保监会立案调查的情形。四是申请设立省级分公司以外其他 分支机构,在拟设地所在的省、自治区、直辖市内,省级分公司最近 2 年内无受 金融监管机构重大行政处罚的记录,已设立的其他分支机构最近 6 个月内无受重 大保险行政处罚的记录。五是保险公司必须具备良好的公司治理结构,内控健全, 建立了分支机构管理制度。(记者 卢晓平)

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证券投资基金法修改:私募基金合法化尚无共识 发布时间: 2009-09-28

来源: 经济观察网

私募基金是否会被赋予一个合法的身份,目前在立法者中间还没有达成共 识。 本周, 《证券投资基金法》(简称: 《基金法》)修订起草组连续几天召开会议。 全国人大财经委会同发改委、央行、银监会、证监会、税务总局、社保基金理事 会等有关部门,以及基金公司、证券公司、银行、私募基金代表、学者等各界相 关人士,就修订起草组前一段时间的调研情况等有关事宜进行了讨论。 据多名修订起草组成员透露,由于种种原因,参会各方对《基金法》修订工 作基本上没有达成共识。其中就包括,私募基金是否要纳入《基金法》修订的范 围之内,进而赋予其一个合法的身份,这一各界普遍关心的问题。 启动修法 一名修订起草组成员表示,现行的《证券投资基金法》是在 2004 年开始实 施的,由于当时立法的紧迫性,加上我国的私募基金在那时还属于新兴事物,因 此该法主要是公募基金的法律规范,并没有将私募基金涵盖进来。 但随着近几年证券基金,特别是私募基金的不断发展,没有一个合法的身份 和制度约束的私募基金,其自身的不确定性和不规范性因素,已经对金融稳定和 投资人的利益造成了威胁。而在世界金融危机的背景下,通过法律对私募基金进 行规范,就变得紧迫起来。 因此,全国人大财经委会同上述有关部门在今年 7 月成立了《证券投资基金 法》修订起草组,并由全国人大常委会委员、财经委副主任委员吴晓灵牵头负责。 修订起草组成立之后,随即就在全国开展了调研工作。据悉,修改小组前期 的初步调研工作已经在 8 月 31 日完成,目前已经进入整理讨论阶段,而修订意 见将会在 12 月 31 日之前上报全国人大。 有修订起草组成员表示, 《基金法》修订还没有被列入全国人大的立法规划, 目前进行的调研主要是为了论证修法的可行性。 争论难调 修订起草组的一位权威人士告诉本报,由于《基金法》的修法工作才刚刚开 始,目前调研工作还未结束,各方对于修法问题也没有形成共识。 其他修订起草组成员也表示,上述会议就是对前期调研的一个总结,会议并 没有设置固定的主题,会上各方讨论热烈,对一些根本性的问题都存在分歧。 “《基金法》的哪些条文会修改,还没有涉及到。现在还在争论什么是基金 这些基本问题”,一位修订起草组成员认为,如果各方连什么叫基金,什么叫投 19


资基金,什么叫私募股权基金都解决不了,那么以后的修法则很难推进。 这位人士介绍,修订起草组各方进一步的争论是, 《基金法》修法的范围问 题,也就是所谓“大改”和“小改”的问题。所谓“小改”即单纯完善证券投资 基金法,“大改”即把私募证券投资基金、股权投资基金等也纳入进来。 吴晓灵是大改的主要推动者之一,她曾多次表示,证券投资基金是投资基金 中的一种重要形式,但不是投资基金的全部,国内相关法律仅对公募的证券投资 基金进行法律规范,对其他形式的投资基金却缺少集中的监管。在当前的市场环 境下,有必要把对私募基金的规范纳入进来,把《证券投资基金法》修改为《投 资基金法》。 但有修订起草组权威人士则表示,对于私募基金立法,现在还说不清楚,也 不好说已经形成了共识。 还有的起草组成员对《基金法》到底有没有立法的必要,提出了质疑。 另外,对于私募基金的合法性,各方还存在不同的看法。 吴晓灵曾表示,私募基金是在法律的豁免条款下生存的一种基金,这个豁免 的界限并不是表述得非常完整。 但也有起草组成员认为,私募基金在法律没有规定,法律不存在对私募基金 的豁免条款。在法律没有规定的情况下,私募基金的存在实际上就是没有法律依 据的。 修订起草成员人士表示,由于私募基金在实践中的形式很复杂,很难对其进 行准确的定义,因而修订起草组对如到底有多少私募基金、总规模有多大等基本 问题,并没有深入的掌握。 据中国社科院有关专家推断,我国私募基金的规模为 8000 亿至 9000 亿元左 右;活跃在 A 股市场的私募基金规模大约有 5000 亿元。 “这些争论实际上并不仅仅是法律的问题,实际反映出了不同部门间的利益 诉求”,一位修订起草组成员点出了修法背后的问题。 他表示,中国立法的首要目的有时候是模糊地,立法的过程是复杂的。就像 私募基金立法,必然会扩大一些部门的权力,同时也可能会影响到其他部门的权 利。《基金法》并不是金融一个部门的立法,在涉及到部门利益时,大家都在把 自己的想法往里面放,只要有一个部门发对,就做不成。 老鼠仓也急需立法治理 修订起草组成员表示,《基金法》修订并不是仅仅为了给私募基金一个合法 的身份,实践证明《基金法》本身就存在着很多的问题,如老鼠仓和基金持有人 大会等问题就急需进行规范。 他表示,对于基金持有人大会,应该建立法人治理结构,给他们分红等权利。

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而要想治理老鼠仓,首先就要解决老鼠仓取证困难的问题。由于老鼠仓往往 通过私人关系网发展,很难被监管部门发现。 如果有关部门要进行监听,会不会侵害公民利益隐私权,会不会侵害到当事 人的一些权利,相应的就会涉及到刑法、个人信息自由、公司治理结构、国家安 全、司法权和行政权的问题等很多法律问题。 但由于历史的局限性,当时制定的《证券投资基金法》对这些问题都没有进 行规定。 面对这样很复杂的法律问题,就要依靠立法者的智慧,对一些有迹可循的行 为加以立法规范,还要靠法官造法加以解决。(记者 王毕强 )

新保险法 10 月 1 日施行 最高院出台司法解释 发布时间: 2009-09-24

来源:法制网

今年 2 月,十一届全国人大常委会第七次会议修订的《中华人民共和国保险 法》将于 2009 年 10 月 1 日起施行。此次修订,从篇章结构到具体条文,修订的 幅度都比较大。为解决新、旧法衔接问题,规范保险合同纠纷案件审理,切实维 护当事人的合法权益,最高人民法院今天公布了《关于适用〈中华人民共和国保 险法〉若干问题的解释(一)》。 最高人民法院相关负责人对司法解释出台的目的进行了说明, “新修订的保 险法进一步加强了对投保人和被保险人权益的保护,广大群众非常关心在新修订 的保险法施行前签订的合同能否受到保护。修订的保险法施行后,人民法院将面 临许多保险纠纷案件审理中具体适用法律的问题。因此,有必要对人民法院在审 理保险合同纠纷案件中如何适用新修订的保险法作出规定,以统一司法裁判标 准。” 司法解释规定,保险法施行后成立的保险合同发生的纠纷,适用保险法的规 定。保险法施行前成立的保险合同发生的纠纷,除本解释另有规定外,适用当时 的法律规定;当时的法律没有规定的,参照适用保险法的有关规定。 该司法解释自 2009 年 10 月 1 日起施行。(记者 王斗斗)

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