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【案例分享】............................................................. 1

工伤保险时效应循成病与参保时间一致——杨乾华诉巫山县社保局工作保险纠纷案 . 1

【专

题】............................................................. 4

奥康 7 年反倾销诉讼之路 反倾销税将退还出口客户 ............................ 4

【新规速递】............................................................ 11

【热点新闻】............................................................ 11


【案例分享】

工伤保险时效应循成病与参保时间一致——杨乾华诉巫山县社 保局工作保险纠纷案

【案件回顾】 重庆市巫山县金银坎煤矿有限责任公司系以从事煤矿开采为主业的合法企 业。杨乾华系巫山县金银坎煤矿有限责任公司的采煤工,自2005年1月至2010年1 月在该煤矿从事采煤工作。2007年4月1日,巫山县金银坎煤矿有限责任公司为原 告在被告巫山县社会保险局申报参加了工伤保险。2009年12月18日,巫山县政府 根据重庆市煤矿整顿关闭工作办公室《关于确保按期完成小煤矿整顿关闭工作任 务的紧急通知》的要求,研究决定金银坎煤矿有限责任公司作为第一批关闭矿井, 由巫山县小煤矿整顿关闭领导小组办公室负责做好关闭验收有关工作,并完善相 关手续。2010年3月24日,巫山县金银坎煤矿有限责任公司在被告处为原告办理 了退保。同年4月15日,巫山县金银坎煤矿有限责任公司组织原告杨乾华到巫山 县疾病预防控制中心进行体检拍片,因发现疑似尘肺病征而送重庆市疾病预防控 制中心鉴定。7月26日,经重庆市疾病预防控制中心诊断并作出渝疾控职诊字 [2010]3541号职业病诊断证明书,杨乾华被诊断为煤工尘肺贰期。11月2日,巫 山县人力资源和社会保障局作出山人社伤认决字[2010]430号工伤认定决定书, 认定杨乾华患煤工尘肺贰期,属工伤。2010年11月25日,巫山县劳动能力鉴定委 员会作出山劳鉴初字[2010]446号工伤职工劳动能力鉴定结论通知,认定杨乾华 的伤残等级为四级。 2011年1月,巫山县金银坎煤矿有限责任公司向巫山县社会保险局申请杨乾 华的工伤保险待遇未果。后,杨乾华向巫山县人民法院起诉,要求被告巫山县社 会保险局支付伤残补助金和伤残津贴。 该案中,巫山县金银坎煤矿有限责任公司被列为第三人。另查明,原告杨乾

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华在2010年3月以前12个月平均月缴费工资为2305.16元。

【争议焦点】 退保后发现罹患职业病,社保部门是否应按工伤保险规定支付相关补助补 贴费用?

【案件进展】 巫山县人民法院经审理认为:被告巫山县社会保险局是重庆市巫山县人力资 源和社会保障局依法设立的工伤保险经办机构,具有管理工伤保险基金的支出、 核定工伤保险待遇的法定职责。第三人从 2007 年 4 月 1 日为原告杨乾华在被告 社保局处申报参加工伤保险到其依法关闭期间,均按照法律规定足额缴纳工伤保 险费用。原告杨乾华罹患煤工尘肺病,虽然其病征的发现是在第三人依法关闭并 不再继续为原告缴纳工伤保险费用期间,但依职业病常识可知其致病原因应是长 期的井下采煤工作,其致病时间应发生在就业工作的过程中。因此,巫山县社会 保险局应当依法履行法定职责,向原告支付相应的工伤保险待遇。原告杨乾华要 求被告支付一次性伤残补助金和按月享受伤残津贴的诉讼请求,应予以支持。 巫山县人民法院判决:一、由被告巫山县社会保险局给付原告杨乾华的一次 性伤残补助金 41492.88 元,此款限在本判决生效后六十日内付清;二、由被告 巫山县社会保险局从 2010 年 12 月起按月支付原告杨乾华的伤残津贴 1728.87 元, 判决生效前的月伤残津贴在判决生效后六十日内付清,其余伤残津贴按月支付。 判决后,当事人均未上诉,判决已生效。

【案件评析】 关于本案中职工因企业关闭而退保,但退保后短期内发现已罹患职业病的情 形,法律未明确规定如何处理。本案中,法院最终还是判巫山县社会保险局支付 原告伤残补助金和伤残津贴,主要原因有以下两点: 1.价值追求上的原因,社会保险是国家社会保障制度的重要组成。其基本

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价值追求是人民基本生活保障的实现。这与商业保险以经营利润最大化为目标的 价值追求,根本不同。就工伤保险而言,更是以保障因工作遭受事故伤害或者患 职业病的职工获得医疗救治和经济补偿为立法目的。因此,在工伤保险纠纷的评 判中,不宜参照商业保险对保险协议效力的判断,而应当以成病时间与参保时间 的一致性为标准,方能合理保证参保职工的合法权益。就本案而言,若以商业保 险标准不支持原告诉求,为其提供罹患职业病后的生活保障。那么,原告将实际 地被排除在工伤保险体制之外——从今以后都无法因罹患煤工尘肺病而享受工 伤保险待遇。那么,其参保的意义何在? 2.具体情境上的原因,根据病理学常识可知,尘肺病是由于在职业活动中 长期吸入生产性粉尘(灰尘),并在肺内潴留而引起的、以肺组织弥漫性纤维化(疤 痕)为主的全身性疾病。而煤工尘肺病是我国法定的十二种尘肺病之一,属于煤 工职业病范畴。由于其确诊时间通常为煤工退休离职或暂停就业时的专门体检, 故无法期待确诊时间与成病时间高度一致。即不能以确诊时间认定成病时间,而 应当根据医学常识,认定其成病时间。具体到本案,原告杨乾华在金银坎煤矿被 关闭后非常短的时间内到巫山县疾病控制中心进行体检拍片发现疑似尘肺,同年 7 月 26 日经重庆市疾病控制中心《职业病诊断证明书》确诊为尘肺贰期。显然, 其不可能在短暂的 15 天内罹患尘肺,并发展为该病二期。因此,可以认定原告 系在工伤保险参保期内得病。社保局应当向其支付工伤保险待遇。

秦风观点: 工伤保险以保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和 经济补偿为立法目的,所以,虽然职工因企业关闭而退保,但退保后短期内发现 已经罹患职业病的,社保部门仍应按照工伤保险的规定支付相关费用。

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【专

题】

奥康7年反倾销诉讼之路 反倾销税将退还出口客户

2005 年 7 月,当听到出口欧洲的皮鞋遭遇欧盟反倾销调查的消息时,奥康 集团董事长王振滔大吃一惊:“我们的鞋子这么便宜卖给人家还不让卖,贵一点 的反而还能卖?”当时的王振滔怎么也没有想到,从那时至今,7 年间,他将历 经一审败诉、二审再诉等种种艰难过程,和欧盟理事就反倾销案打一场旷日持久 的诉讼,并肩作战的企业也从 120 家变成 30 家、5 家,最后只剩下自身一家孤 身作战……

7 年诉讼王振滔 “从年轻人变成中年人” “过程太漫长了,等到最后胜诉结果反而内心很平静。”47 岁的王振滔感慨, 这场诉讼耗时之长,感觉自己也从年轻人变成了中年人。在他看来,这场为期 7 年的应对反倾销之战就像一次马拉松般的长途游泳,刚开始自己像年轻人一样热 血沸腾,在大家的相互激励下就领头冲下了海。不料,100 多个嚷嚷要一起游泳 的企业家减少到 30 个,最后真正跳下海的只变成了 5 个;再减少到自己一个人。 “这就像我们领头带着几个人去游泳,结果回头一看,跟着的人都没了,但 是我不能跟着往后游了,因为我是举着红旗的开拓者,必须继续往前冲。哪怕前 面是不好的结果,大不了这点诉讼费丢了,我也能承受。” 最终,王振滔独自上岸。而他也表示,经过这次长途跋涉之后,自己也变成 了中年人,心态已和当年完全不一样。时过境迁的不仅是王振滔个人,还有奥康, 已经由单一的制鞋企业变成了包括制鞋、生物医药、金融、房地产等多个业务板 块的集团。就制鞋业务而言,奥康由于发力于国内市场,其海外业务比重已经萎 缩,2012 年上半年的海外业务比重滑落至历史新低的 5%。

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欧洲“单刀赴会” 抗辩被请吃饭 在奥康应对欧盟反倾销税的过程中,王振滔“单刀赴会”到欧洲为中国鞋业 抗辩的故事被广泛提及。 2006 年 6 月,王振滔应欧盟鞋业联合会主席卡尔沃的邀请,以中国制鞋企 业唯一代表的身份,出席在西班牙阿里肯特举办的西班牙鞋业论坛。由于西班牙 是欧洲的传统制鞋大国,尤以阿里肯特的制鞋业最为集中。中国皮鞋进入欧洲, 对西班牙鞋业造成了一定的冲击。就在此前一年,身为邀请人的卡尔沃曾代表西 班牙鞋企,向欧盟提交了调查中国鞋企倾销的申请。 2006 年 6 月 15 日,王振滔在并不被看好的氛围中发表主题演讲,并“主动 示好”,强调中西两国均是鞋业大国,应通过合作实现双赢,并表达了希望通过 法律来解决争端的信心。而他这次发动的“友好攻势”被业内视为为争取反倾销 终裁而增加胜算的砝码。 三天后,王振滔代表中国鞋企专程赴欧盟提出抗辩。王振滔回忆说,因为觉 得自己没有做错什么,更没有犯法,因此在抗辩的过程中什么也不担心,且言辞 激烈。最终,他的抗辩受到了对方的重视,对方将他带到了一个非常漂亮的公园 吃饭,并且说为他当天的讲话而请他吃饭。

“奥康胜诉模式”能否复制 “中国制造”所遭遇的反倾销、反补贴等贸易保护措施今年有增无减。就在 最近,中国的光伏电池组、陶瓷等产品也相继遭遇了欧美国家的反倾销。 如何 应对愈演愈烈的贸易保护壁垒,是摆在中国企业走出去过程中的一道难题。 在王振滔看来,奥康的胜诉是解开这道难题的答案之一。 “奥康模式”的成 功能够复制到其他行业,他将这种通过法律诉讼来维护自身权益模式的特点归结 为:行业协会和政府的支持、好的律师团队、团队作战以及坚持到底的勇气。 奥康胜诉所起到的信心提振不容忽视。正如王振滔所说, “中国每年都有好 几个行业要应对来自国外的反倾销,如果每次都有企业组团去诉讼,不管输赢,

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那么老外就不会滥用这种游戏规则,限制你产品进入它的市场或者延迟你进入。” 不容忽视的还有,不管如何,对于企业自身来说,练好内功、增强产品科技 含量,提升品牌附加值、开辟多元市场,最终靠实力取胜,才是根本上解决反倾 销问题的最好办法。

诉讼费高达三四百万 反倾销税将退还出口客户 11 月 18 日,在杭州参加学习十八大精神会议的王振滔接到了公司打来的电 话,得知起诉欧盟的反倾销案以胜诉告终,他并没有表现得大喜过望。为了这一 天,他已经等了近七年。 虽然胜诉给这家制鞋企业所带来的直接经济利益并不多,但喜悦仍然写在王 振滔的脸上。一批又一批记者的到来,让这家上市不久的制鞋公司成为了舆论关 注的焦点。 在公司大楼的门口,庆祝诉讼胜利的大红横幅悬挂在最显眼的位置。在制鞋 的生产车间,工人们也在小声地谈论着这个消息所带来的效应。 奥康宣传部经理王海龙告诉记者,奥康在这场马拉松诉讼中付出的诉讼费用 达三四百万,但目前欧盟赔偿给奥康多少诉讼费尚在统计和协商中。而退还的反 倾销税数额巨大,不过是退给奥康出口客户的,与奥康自身关系不大。

反倾销消息传出之初 奥康欧盟客户表示“一起应对” 奥康外贸出口部的员工李海军还记得, 2005 年 7 月 8 日一早,他来到办公 室打开电脑后所看到的一幕:一个关于“欧盟欲对中国部分皮鞋实施反倾销案调 查”的网页如重磅炸弹般跳入他的眼睛。 当时奥康 70%以上的产品出口销往欧洲,这个最重要的海外市场如果要征收 反倾销税,对企业的影响是可想而知的。于是,李海军随即对消息的准确性进行 了核实,最终在国家商务部的网站也看到了该消息。

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此前,中国鞋业进入欧洲市场,使得意大利、西班牙等传统制鞋大国担心失 去主导地位,因而早在 20 世纪 90 年代就开始对中国皮鞋实行“进口配额”限制 等贸易保护措施,这项措施在实行 14 年后,随着中国加入世贸组织而被解除, 中国鞋企出口欧洲也迎来了短暂的春天。 李海军当天看到的这则消息意味着欧盟将很有可能出台新的贸易保护措施, 对中国皮鞋征收反倾销税。他担心奥康的欧盟客户会因此受到影响,于是迅速给 欧盟客户一一发去了邮件。数小时后,他在不安中打开邮件,欣慰地得知欧盟的 客户表示愿意与奥康一起应对反倾销。由此,一场旷日持久的维权之战也将启幕。

反诉好比“鸡蛋碰石头” 起诉之初前景并不乐观 在经过一年的立案调查之后,欧盟委员会于 2006 年最终决定,从当年 10 月 起正式对从中国进口的皮鞋征收为期两年的反倾销税,税率为 16.5%。而这意味 着,中国 1240 家企业和近 200 万产业工人将因此受影响。 对于奥康董事长王振滔来说,应对欧盟的反倾销税成为了他面对的难题:欧 盟是奥康最重要的海外市场,在征收高额的反倾销税之后,奥康和大多数中国的 外贸鞋企一样,出口欧盟皮鞋的利润空间将所剩无几。“欧盟是如此强大的一个 对手,而我们只是一个没什么靠山的中国民企,这是一场鸡蛋与石头的较量。” 最终让他下定决心的是,中国皮革协会的介入和上百家鞋企的响应。2006 年 5 月 18 日,百家中国鞋企代表在重庆璧山发表中国第一个抗议欧盟鞋类反倾 销宣言——《重庆宣言》。企业家们决定通过发起对欧盟理事会提起诉讼来维护 自身的利益。2006 年 10 月 23 日,奥康正式决定聘请“反倾销第一律师”蒲凌 尘向欧盟一审法院提起诉讼,状告欧盟理事会发布的征收 16.5%的反倾销税的法 规不符合欧盟的相关法律。在宣布起诉之后,王振滔对于诉讼前景并不很乐观。

抱团作战一审败诉 百家申诉鞋企最后仅剩奥康

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2006 年 12 月底,奥康递交状告欧盟理事会的起诉书,温州泰马、广东南海 金履、广东万邦和新生港元等 4 家企业跟进。漫长的诉讼程序也由此正式开始。 在经过慎重考虑后,律师团决定将法律诉求点主要放在欧盟在反倾销抽样调 查过程中所采用的方式、方法,中国鞋企市场经济地位判定以及损害认定等方面。 蒲凌尘等律师也开始了多轮的答辩。事态一度曾经朝有利于中国鞋企的方向发 展,2009 年 11 月,欧盟委员会就是否向中国皮鞋继续延长反倾销税向成员国征 求意见,参与讨论的 27 个成员国中,15 个国家反对延长反倾销税的计划,这意 味着在这一试探性的表决中,欧盟多数国家不赞成延长反倾销税。 但欧盟部长理事会议最终还是通过决议,对中国产皮鞋所征反倾销税再延长 15 个月。而坏消息仍在继续,2010 年,最初并肩作战一起诉讼欧盟的 120 家鞋 企在漫长的拉锯战中也变成 30 家,5 家。一审诉讼的结果也于 2010 年 3 月下达, 欧盟法院驳回奥康等 5 家鞋企的诉讼请求。 一审败诉和延长反倾销税的消息再次打击了中国鞋企。看不到头的诉讼程序 是否仍要继续?很快,5 家企业中的 4 家选择了退出。其中一家企业负责人表示, 当时对上诉到欧盟高等法院是否能胜诉完全没有信心,而且自身对法律事务也不 是很懂,所以不愿继续投入经费打一场看起来没有希望的官司。

“反倾销税”到期后迎转机 律师团二审诉讼费只收成本 王振滔回忆,一审败诉两个月后,蒲凌尘来到温州和他有过一次详谈。当时 蒲凌尘认为,通过阅读欧盟初审法院的判决书,发现判决有失公允,在法律程序 上也有不少瑕疵。如果好好利用这些法律疑点上诉至欧盟高等法院,奥康还有胜 诉的机会,因此他建议,无论结果如何应在法律程序上走完。 同时,蒲凌尘带来的消息还包括,商务部已经提请 WTO,就欧盟对中国皮鞋 征收反倾销税事件成立专案组,来审理此案。此外,律师团在二审的诉讼费用上 考虑只收取成本。 这次谈话也让一度有所犹豫的王振滔下定了坚持到底的决心。2010 年 6 月,

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奥康正式向欧盟高等法院提起上诉,在其他企业退出的情况下选择了单兵作战。 本月中旬,奥康最终收到欧盟高等法院的判决书,称驳回欧盟普通法院在 2010 年 3 月 4 日做出的判决,取消 2006 年 10 月 5 日欧盟委员会对奥康实施的 反倾销措施法规。 转机最终出现在一年后,2011 年 3 月,欧盟针对中国皮鞋的反倾销税到期, 决定放弃“日落复审” ,并正式取消对中国皮鞋反倾销税,这意味着长达近五年 的欧盟对华皮鞋反倾销最终落幕,也意味着中国鞋企在这场应对反倾销税的战役 中取得行政上的胜利。

胜诉并不表示欧盟“住手” 反倾销博弈还将继续 在“中国制造”频频遭遇反倾销立案调查的当下,奥康的此次胜诉被赋予了 特殊的含义。 “奥康的这一模式可以复制到其他行业。”王振滔认为,胜诉提振了信心, 为今后中国企业应对贸易保护提供了一条借鉴之路。过去我国企业在面对不公正 贸易现象时,往往选择了沉默,这样的胜诉显然会是一种鼓舞。 蒲凌尘也认为,胜诉为中国鞋企未来面对反倾销等国际贸易争端问题找到了 相关法律依据,对中国鞋企国际化提供了更强有力的法律保障。不过,胜诉并不 意味着欧盟对中国皮鞋业的贸易保护就此打住,仍有可能会在将来使用反倾销或 其他的贸易积极措施遏制中国鞋企的出口,博弈还会继续。 此前,商务部新闻发言人沈丹阳也在例行新闻发布会上表示,该判决能起到 示范作用,提振了中国企业通过司法途径维护自身权益的信心;也限制了欧盟委 员会滥用反倾销措施,滥用自由裁量权,警示欧委会不仅在市场经济待遇的法律 适用问题上,在其他条款的适用上也要严格依法公正行使其行政权力。

秦风观点: 反倾销应对策略:

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首先,反倾销调查要按照法律程序进行。如果企业不积极应诉或者配合调查 机关的调查,易错过最佳抗辩时机。根据原外经贸部的应诉规定和“谁应诉,谁 受益”的政策,以及国外调查机关给予应诉企业的“分别裁决”,应诉企业完全 可以通过应诉取得竞争优势,继续出口,而没有应诉的企业将不再继续出口或受 到限制。所以,企业一定要积极应诉,迅速反应,否则就会被征收高额反倾销税, 限制出口,并有可能退出国际市场。 其次,要聘请当地有经验且对我国友好的律师进行申辩和负责处理案件。因 为当地律师同有关当局有众多的人事关系和业务联系,更重要的是他们谙熟当地 法律和复杂的诉讼程序与手续,而且一般来说,只有当地律师才有权经宣誓调阅 与本案有关的档案和资料,尤其是保密性材料,这样使申辩能更有效进行,取得 对我有利的结果。当然最好是华人,既熟悉所在国国情又熟悉中国国情,既懂中 国法律又懂所在国法律。 最后,企业一定要做好反倾销起诉前的调查准备工作。要明确反倾销的目标 对象,认真及时填好有关国家反倾销当局寄发的询问调查。而且要发挥行会功能, 联合国内同类企业共同应诉,这样会增加胜诉的几率。另外在选择“替代国”的 时候,一定要选择同中国企业水平相近的发展中国家,避免被征收过高的反倾销 税。在调查、听证、行政审查、抗辩等阶段,一定要积极配合,争取获得当地进 口商和最终用户的支持。

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【新规速递】 人民检察院刑事诉讼规则(试行) 链接: http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=402585

证券公司代销金融产品管理规定 链接: http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=402056

【热点新闻】 催化剂引“血案”做空白酒股 链接: http://zhuanti.cjzg.cn/huati-zhuizong/100.html

药监局出台监管新规 恒瑞医药等大型企业从中受益 链接: http://finance.china.com.cn/stock/bkjj/20121126/1153696.shtml

旅客强制险被叫停 事故伤亡 15 万元赔偿上限将废止 链接 http://finance.china.com.cn/money/insurance/bxyw/20121125/1152611.sht ml

汽车召回再出重拳 车企违法罚款最高可超过 1 亿 链接: http://finance.china.com.cn/industry/auto/20121126/1153700.shtml

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39116.htm

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秦风内参第144期  

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