Issuu on Google+

1


Contents

【以案说法】....................................................1

高管关联交易合同被判无效....................................1

【热点聚焦】....................................................4

侵权盗播还是"一女二嫁"? 江苏卫视风行网互诉法庭..............4

【法规速递】....................................................7

国家宗教事务局行政处罚实施办法..............................7

国家宗教事务局行政许可实施办法..............................9

【法治要闻】...................................................11

【秦风百科】...................................................12

2


【以案说法】 高管关联交易合同被判无效 【案情】 江苏省无锡某酒店(以下简称某酒店)坐落于风景优美的太湖之滨。2000 年酒 店成立时,股东为张某、李某、王某三人,分别持有 40%、30%、30%的出资额。 张某为某酒店的执行董事、法定代表人,王某为监事。 2007 年 1 月,李某发现某酒店与某公司建立了委托管理关系,由某公司对 某酒店进行管理。而这家某公司恰恰是由某酒店的主要高级管理人员建立的公 司,某酒店的其余二股东张某、王某均为某公司的股东,张某还任某公司执行董 事、法定代表人。 某酒店与某公司签订的《咨询管理合同》约定:某公司根据某酒店 2007 年 度工作意见开展工作,提出咨询管理的合理化建议,提升酒店档次;合同期限为 一年,自 2007 年 1 月 1 日至 2007 年 12 月 31 日;某酒店为某公司工作人员免费 提供办公地点;某公司每月按某酒店总营收额 1%向某酒店收取咨询管理费。 “这种行为显然属于关联交易,严重侵犯了其它股东的合法权益和某酒店公 司的利益”李某说。 李某起诉至无锡市滨湖区法院,请求法院判令某酒店与某公司之间的委托管 理关系无效。 被告某酒店、某公司辨称,两被告并非委托管理关系,而是咨询管理合同关 系,该咨询管理合同是合法有效的。某公司为某酒店提供咨询管理未损害原告利 益,原告也未能举证受到利益损害。即使两被告存在关联交易,原告也首先要证 明自身利益受到损害。 【争议焦点】 某酒店和某公司之间咨询管理合同是否属于关联交易? 关联交易的合同解除是否以具有实际利益损害为前提? 【法院判决】 公司法第 21 条规定“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管 理人员不得利用其关联关系损害公司利益”,第 148 条规定“董事、监事、高级 1


管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义 务”,第 149 条规定了董事和高级管理人员“不得违反公司章程的规定或者未经 股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;未经股东会或股东大 会同意,不得利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为 他人经营与所任职公司同类的业务”。 基于此,滨湖法院一审认为,作为酒店执行董事、法定代表人的张某与监事 王某又分别是某公司的股东及高级管理人员,此行为与某酒店的公司章程规定相 悖。因两被告的股东具有同一性,某公司成为某酒店的关联企业。在某酒店与某 公司签订的《咨询管理合同》中,某公司无需支付对价即与某酒店建立了租赁关 系,同时某酒店还要向某公司支付咨询管理费。该行为客观上已损害到某酒店的 利益。作为某酒店股东及高级管理人员的张某与监事王某与此也存在着经济利益 关系,亦违背了对某酒店应负有的忠实义务。 对于被告提出的两被告并非委托管理关系,而是咨询管理合同关系之说,滨 湖法院认为,2007 年 1 月 1 日的《咨询管理合同》形式上虽然是某酒店与某公 司签订的一份咨询管理合同,但实质却是某酒店违反公司章程的规定与关联企业 某公司订立合同进行交易,且合同内容已损害到某酒店的利益。所以该《咨询管 理合同》已违反了公司法的相关禁止性规定,根据《中华人民共和国合同法》关 于合同效力的法律规定,该合同应为无效合同。原告作为公司股东,有权要求确 认涉及关联交易内容的合同无效。 【案件进展】 某酒店和某公司不服,于 2007 年 7 月 9 日向无锡中院提起上诉。称原判引 用的公司法规定系指董事等对公司负有的忠实和勤勉义务,而本案订立咨询管理 合同的是某酒店和某公司,并非某酒店的董事和高级管理人员。该合同中虽未约 定租金,但某酒店通过履行咨询管理合同获得的收益已大为增加,并未损害某酒 店的利益。原判仅以未约定租金就得出损害某酒店利益的结论,与法无据。 同时,上诉方指出,本案不存在股东和某酒店直接交易的情形,且法律禁止 通过关联交易损害公司利益,并非禁止关联交易,即使本案中关联交易成立,李 某亦未能证明关联交易损害了某酒店的利益。 李某的代理律师反驳:公司管理行为是关联交易的一种情形。某公司的所有 股东都是某酒店的高级管理人员,本应为某酒店提供管理、咨询劳务,却专门成 2


立公司提供服务,不合理。某公司的注册资本 35 万元全部借自于某酒店,其成 立的目的就是为了转移公司资产,损害公司及股东的合法权益。 无锡中院最后认为,张某与王某既是某酒店的股东、执行董事和监事,又是 某公司的股东、执行董事和监事,基于对某酒店和某公司的出资和人事连锁,两 人可以对两个法人的商业政策发生影响。所以张某与王某是某酒店和某公司的关 联自然人,而某公司与某酒店存在股东、执行董事的同一性,可以被认定为是某 酒店的关联法人。 根据公司法规定,公司的控股股东、董事、监事等不得利用其关联关系损害 公司利益,而该关联关系既指公司控股股东、董事、监事等与其直接或者间接控 制的企业之间的关系,又指可能导致公司利益转移的其它关系。董事等未经股东 会同意,不得利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为 他人经营与所任职公司同类的业务,或者与本公司订立合同、进行交易。故某酒 店和某公司所签订的咨询管理合同,实为自我交易,损害了某酒店的合法权益。 因上诉人未能举证证明该交易已经过某酒店股东会同意,故某酒店的股东李 某有权主张某酒店和某公司签订的咨询管理合同无效。 法院终审判决某酒店和某公司签订的咨询管理合同无效。 【秦风观点】 关联交易就是企业关联方之间的交易,关联交易是公司运作中经常出现的而 又易于发生不公平结果的交易。关联交易在市场经济条件下主为存在,从有利的 方面讲,交易双方因存在关联关系,可以节约大量商业谈判等方面的交易成本, 从而提高交易效率。从不利的方面讲,有可能使交易的价格、方式等在非竞争的 条件下出现不公正情况,形成对股东或部分股东权益的侵犯,也易导致债权人利 益受到损害。 从上述案例中可以看出,张某与王某成立的某公司与某酒店是存在关联性 的,且在经营过程中,某酒店为某公司工作人员免费提供办公地点;某公司每月 按某酒店总营收额 1%向某酒店收取咨询管理,具有非公允性的利益倾向,损害 了股东及债权人的利益,以形式上的平等,掩盖实质上的不平等;以形式上的当 事人对自己权益的自由处分,掩盖实质上的对一方当事人权益的强行损害。

3


【热点聚焦】 侵权盗播还是"一女二嫁"? 江苏卫视风行网互诉法庭 人民网北京 1 月 21 日电 (记者 赵光霞) 《非诚勿扰》、 《最强大脑》等江苏 卫视播出的综艺节目最近陷入版权纠纷。江苏卫视官微指责风行网盗播节目,风 行网称江苏广电集团旗下长江龙新媒体有限公司(简称“长江龙”)对节目版权 “一女二嫁”。 记者今日获悉,风行网和长江龙都已向法院提起诉讼,版权纠纷 一事似有升级之势。 分别发声明指责对方侵犯其合法权益 据公开数据显示,长江龙是国有独资公司,成立于 2004 年 9 月,由江苏省 广播电视总台(集团)出资组建,江苏卫视播出的综艺节目均由长江龙独家拥有 其互联网信息网络方面的传播权。 1 月 14 日,江苏卫视官方微博发布《关于江苏卫视节目互联网独家版权的 声明》 (简称《江苏卫视声明》)称,长江龙已授权上海聚力传媒技术有限公司(简 称“上海聚力”)拥有江苏卫视 2014 年出品的所有综艺节目的独家信息网络传播 权。上海聚力传媒技术有限公司可在其自运营平台 PPTV 及转授平台上向用户提 供视频点播服务。而北京风行在线技术有限公司(简称“风行在线”)在其运营 的风行网盗播《最强大脑》等江苏卫视播出的电视节目,严重侵犯了长江龙与上 海聚力的合法权益。 对此,风行网 16 日发布《关于风行网拥有江苏卫视节目互联网非独家版权 的严正声明》,称风行网拥有江苏卫视《非诚勿扰》、《非常了得》等晚间综艺节 目 2013 年 8 月 1 日至 2014 年 7 月 31 日期间的互联网非独家版权,长江龙与上 海聚力之间关于江苏卫视 2014 年所有综艺节目独家信息网络传播权的交易合同 无效,并指责长江龙的行为是 “过河拆桥”、“一女二嫁”行径,认为《江苏卫 视声明》已构成对风行网名誉权及合法商业利益的严重侵害。 是否按时支付许可费用,双方各执一词 记者在风行网今日召开的媒体沟通会上获悉,风行在线与长江龙 2013 年 8 月 1 日签署《影视节目信息网络传播权许可合同》,获权使用江苏卫视在 2013 年 8 月 1 日至 2014 年 7 月 31 日期间所有电视节目非独家的信息网络传播权,费用 4


为 500 万元人民币。 风行网副总裁畲清舟介绍说,在合同签署并正常履行 3 个月后,2013 年 10 月 31 日,长江龙对外发布了《江苏卫视 2014 年度电视节目版权合作政策通知》, 为包括《非诚勿扰》等在内的江苏卫视 2014 年度节目寻求网络版权的全年独家 合作。“在非独家版权合作终止前,就公开寻求同期的独家版权合作,这在法律 上是一种典型的无权处分行为,是一种有失诚信、严重违约的行径。”。 据媒体报导,2013 年 11 月 13 日,PPTV 宣布与江苏卫视达成独家综艺合作, 将获得包括《非诚勿扰》等热门综艺节目在内的独家网络版权,合作期是两年, 自 2014 年 1 月 1 日起生效。 畲清舟称,2013 年 12 月 9 日,风行网收到江苏卫视发来的《关于解除合同 的建议》邮件,以“由于已与上海聚力传媒技术有限公司就 2014 年度江苏卫视 节目版权达成独家合作” 为原因,提出解除许可合同的要求。2013 年 12 月 18 日,向风行网发出《关于解除合同的建议》书面材料。 2013 年 12 月 24 日,风 行网书面回复《关于继续履行合同的协商函》 ,希望消除误会,继续履行合同, 不过并未得到响应。 而关于为何要解除合同,长江龙今日向记者发来的声明中解释称,因风行在 线未按时支付许可使用费,且多次催款未果,所以于 2013 年 12 月 20 日按合同 约定以书面通知合法地解除了合同。 畲清舟表示,风行网自合同签订以来,一直遵循合同规范,履行义务和责任, 足额支付了所有到期的许可费用。 风行网、长江龙或对簿公堂 风行网在 16 日的声明中曾表示,将继续履行合同,向广大观众正常播放江 苏卫视《非诚勿扰》、《一站到底》、《芝麻开门》、《非常了得》等晚间综艺节目, 对此,畲清舟今日再次表示,将坚持继续履行许可合同,照常按照合同约定在风 行网上播放江苏卫视综艺节目,并且将一直坚持播放到 2014 年 7 月 31 日合同期 满。 而长江龙在今日的声明中再次表示,双方合同已解除,风行在线再继续使用 江苏卫视任何作品均构成侵权。 对于长江龙单方面解除合同,畲清舟表示,2013 年年底已向海淀区人民法 院提起诉讼,并被法院受理。 5


长江龙在声明中也表示,已就因风行在线违约而造成的损失及按约应承担的 违约责任进行了起诉。 (文章来源:人民网-传媒频道

【秦风观点】 《合同法》第九十四条规定了合同解除法定条件,规定“有下列情形之一的, 当事人可以解除合同: (一)因不可抗力致使不能实现合同目的; (二)在履行期 限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务; (三) 当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人 一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定 的其它情形”。 本案中,长江龙提出因风行在线未按时支付许可使用费,且多次催款未果, 符合上述法律规定的《合同法》第九十四条第三项,属于根本违约,所以于 2013 年 12 月 20 日按合同约定以书面通知合法地解除了合同。而风行网则表示自合同 签订以来,一直遵循合同规范,履行义务和责任,足额支付了所有到期的许可费 用。这就涉及举证责任的分配,诉讼的主体能列出证据充分证明自己的主张,谁 就能赢得这场诉讼的胜利。

6


【法规速递】 国家宗教事务局行政处罚实施办法

国家宗教事务局 (2013 年 12 月 31 日国家宗教事务局第 10 次局务会议通过 自 2014 年 1 月 8 日起执行) 第一条 为了规范本局的行政处罚行为,维护公民、法人和其他组织的合法 权益,根据《中华人民共和国行政处罚法》,制定本办法。 第二条 行政处罚遵循公正、公开的原则。 设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以 及社会危害程度相当。 对违法行为给予行政处罚的规定必须公布;未经公布的,不得作为行政处罚 的依据。 第三条 本局的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种 类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的,可以设定警告或 者一定数量罚款的行政处罚,罚款的限额报国务院审定。 规范性文件不得设定行政处罚。 第四条

实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育

公民、宗教团体、宗教院校、宗教活动场所或者其他组织自觉守法。 第五条 本局有关业务司按职责分工具体负责行政处罚的实施。 第六条 对公民、宗教团体、宗教院校、宗教活动场所或者其他组织依法给 予行政处罚的,有关业务司应当全面、客观、公正地调查,收集有关证据;必要 时,依照法律、法规的规定,可以进行检查。 违法事实不清的,不得给予行政处罚。 第七条 有关业务司应当根据调查的不同情况,分别提出以下行政处罚决定 建议: (一)确有应受行政处罚的违法行为的,根据情节轻重及具体情况,作出行 政处罚决定; 7


(二)违法行为轻微,依法可以不予行政处罚的,不予行政处罚; (三)违法事实不能成立的,不得给予行政处罚; (四)违法行为已构成犯罪的,移送司法机关。 第八条 行政处罚决定建议经政法司审核,并报局领导同意后,由有关业务 司出具行政处罚告知书,告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由、依据及当 事人依法享有的权利。 当事人进行陈述和申辩的,有关业务司应当充分听取当事人的意见,对当事 人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据 成立的,应当采纳。不得因当事人申辩而加重处罚。 第九条 建议作出重大行政处罚决定的,还应当告知当事人有要求举行听证 的权利;当事人要求听证的,应当组织听证。听证按《中华人民共和国行政处罚 法》规定的程序办理。 第十条 第六条、第七条、第八条、第九条的程序完成后,确有必要对公民、 宗教团体、宗教院校、宗教活动场所或者其他组织依法给予行政处罚的,有关业 务司应当制作行政处罚决定书,经政法司审核后,报局领导审查批准。对情节复 杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,应当由局长办公会议讨论决定。 第十一条 行政处罚决定书应当载明下列事项: (一)当事人的姓名或者名称、地址; (二)违反法律、法规或者规章的事实和证据; (三)行政处罚的种类和依据; (四)行政处罚的履行方式和期限; (五)不服行政处罚决定,申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限; (六)作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。 行政处罚决定书必须盖有本局的印章。 第十二条 有关业务司工作人员应当当场向当事人宣告行政处罚决定书并交 付当事人;当事人不在场的,应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政 处罚决定书送达当事人。 第十三条 当事人逾期不履行行政处罚决定的,本局可以申请人民法院强制 执行。 第十四条 本局工作人员在实施行政处罚过程中,有违反有关法律法规规定 8


行为的,由机关纪委、人事司根据情节轻重予以处分;情节严重构成犯罪的,移 交司法机关处理。 第十五条 本办法自印发之日起执行。2004 年 7 月 1 日印发的《国家宗教事 务局行政处罚程序(试行)》同时废止。 全文链接: http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=441731

国家宗教事务局行政许可实施办法 国家宗教事务局 (2013 年 12 月 31 日国家宗教事务局第 10 次局务会议通过 自 2014 年 1 月 8 日 起执行) 第一条 为了规范本局行政许可的实施,维护公民、法人和其他组织的合法 权益,根据《中华人民共和国行政许可法》,制定本办法。 第二条 实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序,遵循公 开、公平、公正以及便民的原则。应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可 的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录在官方 网站、杂志等媒体上公布。 第三条 本局的规章和规范性文件不得设定行政许可。 第四条 对行政许可申请,根据申请事项由本局有关业务司受理。 第五条 有关业务司工作人员不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项 无关的技术资料和其他资料。 第六条 对申请人提出的行政许可申请,应当根据下列情况分别作出处理: (一)申请事项依法不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不予受理; (二)申请事项依法不属于本局职权范围的,应当即时作出不予受理的决定, 并告知申请人向有关行政机关申请; (三)申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正; (四)申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在 5 日内一次 告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受 理; (五)申请事项属于本局职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者申 9


请人按照本局的要求提交全部补正申请材料的,应当受理行政许可申请。 第七条 对行政许可申请作出受理或者不予受理的决定,应当出具加盖本局 行政许可专用印章和注明日期的书面凭证。 第八条 有关业务司应当对申请人提交的申请材料进行审查,提出审查意见, 经政法司核后,报局领导审批。重大的许可事项应当由局长办公会议讨论决定。 第九条 行政许可决定应当在法定期限内作出。 申请人的申请符合法定条件、标准的,应当依法作出准予行政许可的书面决 定,需要颁发行政许可证件的,应当向申请人颁发加盖本局印章的行政许可证件。 作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由,并告知申请人享有依法申 请行政复议的权利。 行政许可决定书,应当用规范的文书样式,并加盖本局行政许可专用印章。 第十条 作出行政许可决定,应当自作出决定之日起 10 日内送达申请人。 第十一条 行政许可决定,应当直接送交申请人。申请人是公民的,本人不 在的,可以交其同住的成年家属签收;申请人是法人或者其他组织的,应当由法 人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责签收的人员签收; 申请人已经指定代收人的,送交代收人签收。 直接送达行政许可决定有困难的,可以邮寄送达。 有关业务司应当妥善保管签收及邮寄凭证。 第十二条 有关业务司在实施行政许可过程中不得收取任何费用。 第十三条 有关业务司应当对被许可人从事行政许可事项的活动进行监督检 查,对被许可人违法从事行政许可事项的活动及时核实、处理。 实施监督检查时,不得妨碍被许可人正常的活动,不得索取或者收受被许可 人的财物,不得谋取其他利益。 第十四条 本局工作人员在实施行政许可过程中,有违反有关法律法规规定 行为的,由机关纪委、人事司根据情节轻重予以处分;情节严重构成犯罪的,移 交司法机关处理。 第十五条 本办法自印发之日起执行。2004 年 7 月 1 日印发的《国家宗教事 务局行政许可实施办法(试行)》同时废止。 全文链接:http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=441730

10


【法治要闻】 国务院决定建立全国统一的城乡居民养老保险制度 全文链接: http://yt.house.ifeng.com/industry/depth/detail_2014_02/09/1819949_0 .shtml

北京首次明确接待外国元首标准:每人每天伙食 600 元 全文链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2014020811374689844522.shtml

北京将出台房屋登记新规:买房可自办房产证 全文链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2014020709161964541917.shtml

2014 年上海自贸区将构建事中事后监管的基本制度 全文链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2014012013494959550088.shtml

11


【秦风百科】 不可抗力 不可抗力是一项免责条款,是指合同签订后,发生了合同当事人无法预见、 无法避免、无法控制、无法克服的意外事件(如战争、车祸等)或自然灾害(如 地震、火灾、水灾等),以致合同当事人不能依约履行职责或不能如期履行职责, 发生意外事件或遭受自然灾害的一方可以免除履行职责的责任或推迟履行职责。 不可抗力可以是自然原因酿成的,也可以是人为的、社会因素引起的。前者 如地震、水灾、旱灾等,后者如战争、政府禁令、罢工等。不可抗力所造成的是 一种法律事实。当不可抗力事故发生后,可能会导致原有经济法律关系的变更、 消灭,如必须变更或解除经济合同;也可能导致新的经济法律关系的产生,如财 产投保人在遇到因不可抗力所受到的在保险范围内的财产损失时,与保险公司之 间产生出赔偿关系。当不可抗力事故发生后,遭遇事故一方应采取一切措施,使 损失减少到最低限度。 在订立买卖合同时,一般都订有不可抗力条款,其内容包括:不可抗力内容; 遭到不可抗力事故的一方,向另一方提出事故报告和证明文件的期限和方式;遭 遇不可抗力事故一方的责任范围。如因不可抗力使合同无法履行,则应解除合同。 如不可抗力只是暂时阻碍合同履行,则一般采取延期履行合同的方式。凡发生不 可抗力事故,当事方已尽力采取补救措施但仍未能避免损失的情况下,可不负赔 偿责任。 不可抗力主要包括以下几种情形: 1.自然灾害,如台风、洪水、地震等。 2.政府行为,如征收、征用、政府禁令等。 3.社会异常事件,如罢工、骚乱。

12


13


秦风内参第200期