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【以案说法】......................................................................................................................1

股权转让承接全部债权债务合法......................................................................................1

【热点聚焦】......................................................................................................................4

快递中 8 项约定被指霸王条款..........................................................................................4

【法规速递】......................................................................................................................7

湖南明确规定国家赔偿由财政部门直接支付..................................................................7

《江苏省征地补偿和被征地农民基本生活保障办法》12 月 1 日起施行.....................7

广东首创保险机构诉讼信用担保制度..............................................................................8

《广州市客车租赁管理办法》经市政府常务会议审议通过..........................................8

【法治要闻】....................................................................................................................10

【秦风百科】....................................................................................................................11


【以案说法】 股权转让承接全部债权债务合法 【案情】 2004年10月12日某钢铁制造有限公司与张某签订协议,共同出资合作开办选矿厂, 双方约定,总投资额500万元,钢铁制造公司占股份80%,张某占股份20%。2005年3月9 日,双方又签订协议书,将选矿厂作价480万元转让给张某,张某支付了大部份的转让 款。2005年12月3日,钢铁制造公司的法人林某与张某就选矿厂的收支情况进行结算, 经结算张某应支付钢铁制造公司现金266396元。2006年3月,钢铁制造公司股东将股权 全部转让给荣利投资公司,荣利投资公司另行成立了株洲市鑫旺铸造有限公司,钢铁制 造公司的债权债务由鑫旺铸造公司承担。 为此,原告株洲市鑫旺铸造有限公司向本院起诉,要求被告张某支付欠款266396元。 审理中,本院委托株洲正泰司法鉴定所对双方的结算进行审计,结论为: (一)经审计, 结算单中可以修正的事项:1、选矿厂收入部分少计收入17336元,应调整增加收入17336 元;2、选矿厂付出部分多计付出35135元,应调整减少收入35135元,即结算中张某欠 制造公司现金应减少10494.92元。 (二)对于结算单上选矿厂收入部分的第(3)项退磁 选机款50000元和结算单上选矿厂付出部分的(5)项付购厂开支35000元,由于未能获 得与结算单相对应的会计证据,故无法对该等结算发表鉴定意见。对此鉴定结论,经本 院组织双方进行质证,双方均无异议,且对结论中第(二)条经本院组织双方进行协商, 达成一致意见:磁选机按实际出售价3.7万元计算,购厂支出3.5万元不计入选矿厂开支。 为此,按股份计算张某欠制造公司现金应减少17400.72元。

【争议焦点】 1、股权转让受让方自然承接转让方的债权债务是否合法?

【案件进展】 后法院认为,钢铁制造公司与张某之间是合伙关系,2005年12月3日双方就合伙事 宜进行的结算虽然存在瑕疵,但均系双方真实意思表示,同时经株洲正泰司法鉴定所对 帐务进行审计后可以确认双方的往来数目,被告应当按此结算支付转让价款。株洲市鑫 1


旺铸造有限公司承接攸县鑫旺钢铁制造有限公司的债权债务,符合我国相关法律规定, 原告的主体适格。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定,判决如下: 由被告张某在本判决生效后三个月内向原告株洲市鑫旺铸造有限公司支付现金 238500.36元。 本案案件受理费5296元,由原告承担586元,被告承担4710元;鉴定费4000元,由 原、被告各承担2000元。

【案件评析】 股权自由转让是现代公司制度最为得意的制度之一,它极大地促进了当代经济的发 展。股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人,使他人成为公司股东的民事 法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式,我国《公司法》规定股东有权 通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。 在本案中,原告作为股权转让受让方重新组建的公司,但是享有转让股权公司的一 切权利和义务,而且在股权转让的协议中已经约定由受让方承接对方的一切权利和义 务。 股权转让协议是股权转让的当事人双方以转让股权为目的而达成的关于出让方交 付股权并收取对价价金,受让方支付对价价金得到股权的意思表示,也就是一种合同行 为。股权转让是一种物权变动行为,股权转让后,股东基于股东地位而对公司所发生的 权利义务关系全部同时移转于受让人,所以在上述案件中,受让方承接对方的一切权利 义务,包括债权债务是法律要求的,受让人因此成为公司的股东,取得股东权。根据我 国《合同法》第四十四条第一款的规定,股权转让合同自成立时生效。

【秦风观点】 关于股权转让需要注意的实质问题如公司法第七十二条规定的一样:有限责任公司 的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 但是股东向本公司股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意(大于二分 之一)。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求他们的同意,其他股东自接到 书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。若是其他股东半数以上不同意转让 的,那么不同意的股东就应当购买该转让的股权;如果不购买的,视为同意转让。经其 他股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权,当然这种优先购买权 2


必须是基于和其他人支付同等的对价,不然不可以享有。若是两个以上股东主张行使优 先购买权的,那么由他们协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出 资比例行使优先购买权。 在上述案件中,由于被告与第三方达成购买原来合伙公司的资本,而原告又全部承 接了第三方的债权债务,所以由原告来索取被告欠第三方的债务,是理由恰当的。

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【热点聚焦】 快递中 8 项约定被指霸王条款 专家评委会认定霸王条款涉及开具发票、延误送货、货损赔偿等内容;工商部门将 要求相关企业删改。 “因节假日造成延误投递,快递公司不承担责任”、 “无法投递或返还的投递物,60 天后快递公司可自行处理”……近日,北京首个格式条款专家评审委员会(以下简称评 审委员会)针对快递领域的格式条款进行评审时,认定条款中有8项格式条款为霸王条 款。 据了解,评审委员会成立于2011年6月,由北京市工商局的专家、房山区工商分局 合同科人员、消护人员、房山区法院法官及部分资深律师共同组成。 近日,评审委员会召开会议,针对快递业领域的部分涉嫌构成霸王条款的格式条款 进行了评审。 房山区工商分局副局长张景山介绍,目前房山区有100多家快递企业,该局在针对 快递业的专项整治活动中,收集到了一部分该行业中普遍适用的一些格式条款,这些条 款涉嫌构成霸王条款,因此将这些条款提交评审委员会进行评审。 此次被认定霸王条款的内容涉及开具发票、延误送货赔偿、货损赔偿、无法投递物 处理等方面共计8项格式条款。 北京市工商局合同监督管理处处长廉建设表示,当前,快递行业中存在一些侵害消 费者或服务对象合法权利的情形,需要进行整治和规范。 据了解,针对此次被认定为霸王条款的格式条款,工商管理部门将要求相关企业将 这些条款删除或修改。 部分格式条款及评审意见 1 货物损坏按市场价格算 格式条款 1、本公司对于由于物品运送的延误或遗失所造成的任何间接损失或其他附随损失 不承担责任。 2、本契约所称托寄物的价值,是指依托寄物本身物理性质所具备的价值。 3、本契约所称损失,不包括其可能获得的收益、利润、实际用途、商业机会、商 4


业价值等任何直接、间接损失。 专家评审意见 根据《合同法》的相关规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合 约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行 后可以获得的利益;该法同时规定,承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔 偿责任。 按照《侵权责任法》的相关规定,如果有合理的间接损失,快递公司仍然需要做出 赔偿;同时,物品的价值应当按照法律规定的市场价格或者其他合理方式计算,而并非 依本身物理性质计算。 2 货物发票及时主动出具 格式条款 有发票需求的散单客户,请在付款后1个月内持运单原件向本公司索取发票。 专家评审意见 根据新修订的《消费者权益保护法》的相关规定,快递公司应当及时、主动向客户 出具发票,如果不能及时提供,应当对客户因为取发票所产生的合理费用进行赔偿。 3 无法投递不可自行处理 格式条款 1、非承运人原因无法投递的交寄物,承运人予以返还,由此产生的费用由寄件人 承担,但不易保存的物品,承运人有权不予返还,并可随时处置。 2、无法投递和返还的交寄物,自收寄交寄物之日起60天后,承运人可自行处理。 专家评审意见 对于无法投递的物品,能够退还寄件人的,都应当返还给寄件人,因为物品的所有 权是受到了法律的严格保护的。因此,承运人无权随时处置客户的物品,也无权享有一 个60天后自行处理的权利,而是应该按照法律规定处理相应的物品,比如说可以依法提 存。同时,快递公司所称的“不易保存的物品”应当按照法律所规定的“鲜活易腐等不 易保管的动产”来掌握。 4 投递延误不依节日免责 格式条款 1、延误赔偿(指超过双方约定服务时限),由于承运人原因延误每满一个工作日给

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寄件人减免本票运费10%,因延误,承运人减免总额最高不超过本票运费的40%。 2、因节假日造成的延误,承运人不承担责任。 专家评审意见 快递行业的业内标准《快递服务国家标准 GB/T27917》规定,同城快件为3个日历天, 省内异地和省外快件为7个日历天。按照《合同法》规定,承运人应当在约定期间或合 理期间内将旅客、货物安全运输到约定地。因此,如由于承运人原因造成货物延误,承 运人应承担相应赔偿责任,如寄件人在办理托运时与承运人就此进行过约定,应按照双 方约定处理。对于节假日造成的延误,应当看具体是谁的原因造成延误,再确定快递公 司是否承担责任。

【秦风观点】 现实中由于法律的不健全,人们发现,即使在邮递过程中站在有理的一边,也只能 吃哑巴亏,而快递或物流公司继续靠着不规范的生意进行经营。有关部门应当及时制定 发布一批合同示范文本,并积极发挥行业主管部门和行业组织的作用,做好合同示范文 本的推广工作 ;同时,以合同示范文本的推广使用为契机,加强普法宣传,提高消费 者自觉抵制“霸王条款”的意识。总而言之,在快递业发展迅猛的今天,法律不该缺位。 面对越来越多的快递纠纷,快递行业需要规范,消费者的权益需要得到保障,快递不能 成为欺诈式交易的乐土。北京市工商局此次针对快递业霸王条款作出的评审将在一定程 度上维护消费者的合法权益。

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【法规速递】 湖南明确规定国家赔偿由财政部门直接支付 自 12 月 1 日起,《湖南省国家赔偿费用管理办法》正式实施。新办法对实践操作中 国家赔偿费用预算不足、支付期限过长、追偿流于形式,以及国家赔偿被“私了”等问 题,作出了具体规制。 办法指出,赔偿请求人申请支付国家赔偿费用,应当提交生效的判决书、复议决定 书、赔偿决定书或者调解书,以及赔偿请求人的身份证明和银行账号。赔偿义务机关收 到申请即为受理,并书面通知赔偿请求人。申请材料不完整的,赔偿义务机关应当当场或 者在 3 个工作日之内一次告知赔偿请求需要补正的全部材料。 值得关注的是,与此前的规定要求不同,国家赔偿损失费用支付由原来“赔偿义务 机关先从本单位预算经费和留归本单位使用的资金中支付,支付后 3 个月内再由赔偿义 务机关按照程序向同级财政机关申请核拨”的方式,转变为“财政部门的工作职责由审 核后及时核拨转变为接到赔偿义务机关申请后按时支付”,从而有效避免了某些部门为 了避免被追究责任而与受害人“私了”的现象。 链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2013120309420047578763.shtml

《江苏省征地补偿和被征地农民基本生活保障办法》12 月 1 日起 施行 江苏省制定出台的《江苏省征地补偿和被征地农民基本生活保障办法》(省政府令 第 93 号)将于 12 月 1 日起正式施行。 “93 号令的最大亮点是:对被征地农民确立即征即保、应保尽保、分类施保、逐步 提高的原则。”省国土厅副厅长李如海说,早期由于没有强制进保的法律依据,有参保、 货币补偿等多种补偿方式供被征地农民选择。实践中,由于不少被征地农民顾及眼前利 益,往往选择一次性货币补偿,影响了长远生计的有效保障。据统计,自 1999 年土地 管理法实施,征地采用补偿或保障方式以来,全省有 176 万被征地农民未纳入各类保障, 其中苏北地区约 111 万人,占 63%。93 号令依据《社会保险法》确立了应保尽保的原则,

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除 16 周岁以下的被征地农民不参加城乡社会养老保险,一次性领取生活补助费外,所 有 16 周岁以上被征地农民都纳入相应的城乡社会保障体系,刚性进保,不再给予其他 形式的补偿选择权,以充分保障其长远生计。 链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2013120309404879786441.shtml

广东首创保险机构诉讼信用担保制度 广东高院 2 日发布信息称,该院日前下发的《关于保险机构诉讼担保若干问题的意 见》明确规定,保险机构可以通过出具担保函的方式提供诉讼担保。该信用担保适用于 诉前、诉中及诉后需要向法院提供担保的情形,担保的金额一般在 1000 万元以下;总 公司上一年度经审计的偿付能力报告中认可资产在 200 亿元以上的保险机构,担保金额 可以提高到 5000 万元以下。海事诉讼担保不受上述金额限制。 该意见对财产保全的实施标准和具体程序作了详细规定。对于担保金额在 100 万元 以下的,担保函可由保险机构地市级分支机构或其上级机构出具;担保金额在 100 万元 以下 500 万元以下的,担保函应由省级分支机构或总公司出具;担保金额在 500 万元以 上的,担保函应由总公司出具。保险机构在出具担保函时应同时出具上一年度经审计的 偿付能力报告。 链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2013120309375445358862.shtml

《广州市客车租赁管理办法》经市政府常务会议审议通过 近期,陈建华市长主持召开市政府 14 届 89 次常务会议,审议通过了市政府规章《广 州市客车租赁管理办法(草案)》(以下简称《办法》)。 《办法》以明确客车租赁业的定位、规范市场经营行为、强化监督管理为立法重点, 主要亮点如下:一是明确客车租赁的定义,厘清了客车租赁行业与包车行业之间的界限, 避免出现行业恶性竞争和管理混乱。二是对客车租赁企业和车辆实施备案管理,既降低 了行业准入门槛,优化了行业发展环境,也便于行业主管部门掌握经营者信息,更好地 实施行业监管。三是强化客车租赁经营者安全管理义务,通过要求经营者建立健全安全 生产管理制度,制定应急救援预案并组织开展演练和培训教育,建立车辆档案,做好车 8


辆维护保养和定期检查工作,确保租赁车辆运行安全。四是明确客车租赁经营活动规范, 规定了客车租赁经营者和承租人的义务,规范了客车租赁合同管理,保障租赁经营者和 承租人的合法权益,维护良好的市场秩序。 链接: http://www.chinalawedu.com/lfdt/wa2013112809001830641798.shtml

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【法治要闻】 江西启动农村土地流转试点 遵循“三不”原则 全文链接: http://finance.ifeng.com/a/20131204/11211494_0.shtml

证监会开券商 IPO 战前会:乱定价停资格 故意超募停资格 全文链接: http://finance.ifeng.com/a/20131204/11211351_0.shtml

阿里频繁收购背后的 IPO 算盘:拼出千亿美元市值 全文链接: http://finance.ifeng.com/a/20131204/11211184_0.shtml

光大被起诉乌龙案开启 或面临 150 亿索赔金 全文链接: http://finance.ifeng.com/a/20131204/11212683_0.shtml

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【秦风百科】

①并购

并购的内涵非常广泛,一般是指兼并和收购。兼并又称吸收合并,即两种不同

事物,因故合并成一体。指两家或者更多的独立企业,公司合并组成一家企业,通常由 一家占优势的公司吸收一家或者多家公司。收购指一家企业用现金或者有价证券购买另 一家企业的股票或者资产,以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权,或对该 企业的控制权。与并购意义相关的另一个概念是合并,是指两个或两个以上的企业合并 成为一个新的企业,合并完成后,多个法人变成一个法人。

②诉讼保全担保

是司法类担保,其是指申请人向人民法院申请财产保全时,担保人向

人民法院提交的,对因财产保全不当给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保。

③霸王条款

所谓“霸王条款”,就是一些经营者单方面制定的逃避法定义务、减免自

身责任的不平等格式合同、通知、声明和店堂告示或者行业惯例等,限制消费者权利, 严重侵害群众利益。“霸王条款”之所以遭到广大消费者的痛恨,是因为个别商家利用 信息不对称、供求关系不平衡,将不平等的消费条款强加给消费者。

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秦风内参第192期  

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