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【以案说法】......................................................................................................................1

劳动合同中提前两个月通知的约定有效..........................................................................1

【热点聚焦】......................................................................................................................3

79 岁母亲状告同城女儿赡养不力.....................................................................................3

【法规速递】......................................................................................................................6

《“江西老字号”认定管理办法》8 月 1 日实施.............................................................6

8 月 1 日起中国月销售额不超 2 万小微企业免征增值税营业税...................................6

违规发放津贴补贴行为处分规定......................................................................................7

【法治要闻】......................................................................................................................8

【秦风百科】......................................................................................................................9


【以案说法】

劳动合同中提前两个月通知的约定有效 【案件回顾】 马新骅在恩克雅国际货物运输代理公司(下称恩克雅公司)任操作工,合同期限至 2011年12月31日止,合同约定马新骅自愿离职须提前两个月提出。2011年7月14日,马 新骅因个人原因递交辞职报告后继续工作。8月25日8时,因雨天路滑,马新骅整理货物 时不慎摔跤致脚扭伤。9月13日,恩克雅公司口头通知马新骅不用上班。9月23日恩克雅 公司为马新骅申请工伤认定,11月11日马新骅被认定为工伤。 2011年9月23日,马新骅向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求 恩克雅公司支付违法解除赔偿金1.8万元。仲裁委员会审理认为,马新骅没有证明其辞 职后“恩克雅公司不同意”,也未能证明“之后恩克雅公司口头解除劳动合同”,因此恩 克雅公司没有解除劳动合同。仲裁裁决:不支持马新骅的请求。马新骅起诉至上海市松 江区人民法院,要求恩克雅公司支付违法解除赔偿金1.8万元。

【争议焦点】 1、劳动合同约定劳动者离职须提前2个月通知,该约定是否有效?

【案件进展】 松江法院认为,法律规定劳动者提前 30 日通知用人单位,可以解除劳动合同;合 同约定离职须提前 2 个月,上述规定及约定涉及劳动者的通知义务,不需用人单位同意。 虽然马新骅 7 月 14 日表明离职意愿,但之后仍继续工作,直至工伤事故,此后亦断续 工作,表明马新骅在履行劳动合同。由于 8 月 15 日之后马新骅未再次表示离职意愿, 因此其离开的原因是 9 月 13 日恩克雅公司通知不用上班,本案系恩克雅公司解除劳动 合同。恩克雅公司没有证明解除的合法性,系违法解除,应支付赔偿金。松江法院判决:

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恩克雅公司支付马新骅赔偿金 1.8 万元。 恩克雅公司不服,向上海市第一中级人民法院提起上诉,请求改判不支付赔偿金。 上海一中院作出终审判决:撤销一审民事判决;改判恩克雅公司无需支付赔偿金。

【案件评析】 1.劳动合同法规定的 30 日预告期是下限目的是为保护弱势劳动者,法律强制性的 赋予了劳动者对劳动合同予以单方、无理由解除的权利,但为维持劳动关系必要的平衡 性和避免权利滥用或给劳动合同相对方造成不必要的影响,法律也规定劳动者行使单方 解除权时须提前 30 日通知用人单位。既然劳动者提前 30 日可以解除劳动合同,那么提 前超过 30 日当然也可以解除劳动合同。因此该 30 日是预告期的下限。 2.离职须提前两个月通知的约定应属有效。但是有观点认为,法律规定劳动者只要 提前 30 日通知即可解除,本案中约定须提前 2 个月,加重劳动者的义务,因违反法律 强行性规定而无效。 3.2011 年 9 月 13 日恩克雅公司没有解除劳动合同,劳动者享有的预告解除权是形 成权,无须用人单位同意。因此恩克雅公司在 9 月 13 日通知的行为并不是解除劳动合 同的意思表示,而是用人单位行使管理权的一种体现。

【秦风观点】 我们认同《劳动合同法》第三十七条规定的 30 日是预告期的下限,且劳动者享有 的预告解除权是形成权,无须用人单位同意。那么,既然是权利,劳动者当然可以处分。 马新骅通过劳动合同约定离职须提前 2 个月通知的形式,处分了提前 30 日即可解除劳 动合同的权利。该约定是双方真实意思表示,而且,提前 30 日系法定期限的下限,因 此该约定亦不违反强制性规定,应属有效。虽然该约定确实是略微加重了劳动者的义务, 但加重该义务是由于通过谈判、劳动者让渡了部分权利(通过谈判劳动者可能在工资、 奖金等其他方面获取了更多的利益),是劳动者自主自愿的行为,其履行该义务,符合 诚信原则。与民事合同的解除权相比较,劳动者已享有了非常宽泛的单方解除劳动合同 的权利。现双方通过约定自愿适当限制该权利,应允许,因此本案中双方劳动合同中所 述的离职须提前两个月通知的约定应属有效。

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【热点聚焦】 79 岁母亲状告同城女儿赡养不力 随着“常回家看看”被写进法律,7 月 23 日,四川省泸州市江阳区人民法院开庭审 理了一起精神赡养案,家住江阳西路的 79 岁老人周某向法院递交诉状,状告同在一城 却不相往来的女儿赵某赡养不力,要求法院判令赵某依法履行对周某的精神赡养义务, 每月给付赡养费 200 元,并至少探望自己一次;周某生病住院时,赵某必须承担护理照 料义务,原、被告当庭达成和解。 现年 79 岁的老人周某原本有 4 个子女,在 2007 年其老伴过世以后,身体每况愈下, 每年都因各种老年病需要到医院抢救、就医,并且需要人留守照顾。2010 年后,随着眼 疾加重,周老太双眼几乎失明,生活自理能力完全丧失,全靠两个儿子、儿媳照顾,行 动则靠轮椅。在这 6 年的时间里,其他的子女都尽了赡养义务,只有大女儿赵某像从人 间消失了一样,对周老太不管不问。 面对大女儿如此“绝情”,周老太心中是既伤心 但又充满思念。周老太在庭上称,大女儿来探望自己,乘坐公交车只需坐两站。 作为被告代理人的赵某的女儿、周老太的外孙女张某随即出示了一些证据反驳对方 说法,说明自己母亲的遭遇及苦衷,事实的真相逐渐呈现。 对于大女儿赵某不赡养老人的原因很多,其中最重要的一点就是当年在周某老伴的 灵堂上,三弟对大姐赵某拳脚相向,致赵某头骨骨裂几乎丧命。赵某也年过花甲,身体 渐差,再加之其女担心去探望外婆又遭到同样的暴力,以及赵某的家人一直埋怨其娘家 重男轻女等等诸多家庭矛盾的积累,最终导致在近 6 年的时间里,赵某与娘家人几乎断 绝来往,带着某种仇恨,对自己的亲生母亲也不闻不问,最终导致母女二人对簿公堂。 外孙女张某称,对于外公外婆,母亲以前一直很关心,在二老住院时,即使自己没 空去,也拿了钱叫她送到医院表达关心慰问之情。但 6 年前,其母被殴打致伤后,她和 姐姐出于保护母亲的意愿,强烈阻止母亲前往探望外婆。 “我以为回避就能保护母亲,她已年近花甲,我只想让她安度晚年,但没想到回避 也是错。”张某说着说着,情绪激动起来,“外婆,这都是我和姐姐的错,对于我们给 您造成的误会,我愿意代表妈妈向您道歉。”说着,张某走出被告席,来到周老太面前, 深深地鞠了一躬。随后,她又转身向自己的妈妈鞠躬,“妈妈,我为我给你带来的麻烦 向您道歉。”庭上气氛此时为之一改,周老太也动情地喊了一句:“女儿,我虽说是告 3


了你,但是心里还是想你。” 经过法官的现场调解,赵某及其女儿在庭上对周某老人表示了深刻的歉意,真诚的 说了声“对不起”,对于这几年对老人疏于照顾,大女儿也表示自己愿意弥补,但年迈 的母亲由于埋怨积累多年,并没有当场原谅。大女儿赵某对于诉讼请求予以接受,并承 诺在老人的晚年用行动来弥补之前的过错。最终,原、被告双方对诉讼请求达成一致, 包括大女儿每月向周某老人支付 200 元赡养费;每个月至少探望一次老人;老人生病住 院期间,大女儿必须到医院履行看护义务等。 家有长者须“常回家看看” “该案件在新修订的老年人权益保障法正式实施以来在泸州尚属首例,希望通过案 件本身、案件的审理、案件的影响都可以给全社会起一个启示的作用,赡养老人已经是 一项明文规定的法律,不论出于什么原因,拒绝赡养老人也即是触犯了法律,最终得到 的是一个法律的审判。” 该案法官介绍,新修订的老年人权益保障法于 7 月 1 日正式实施,其中第十八条规 定:与老年人分开居住的家庭成员,应当经常看望或者问候老年人;用人单位应当按照 国家有关规定保障赡养人探亲休假的权利。在本案中,在法庭上对簿公堂的人,是母亲 与女儿,本是血浓于水的亲情,却演变成法庭上的“针锋相对”,任何人看到都觉得惋 惜。如果在 6 年中,女儿能够抽空回去看看母亲,哪怕次数不多、哪怕只是一个电话, 却也可能阻止事情发展到这个地步。 “虽然‘常回家看看’已经被载入法律,但其本意并不是去惩罚那些对父母不履行 赡养义务的人,而是要以此为戒条,来提醒、监督子女们关心父母、照顾父母,常回家 看看,给父母精神上的慰藉。”法官认为,法律是冰冷的,通过法律来硬性执行的亲情, 又怎会给予老人温暖。 【秦风观点】 新修订的《老年人权益保障法》7 月 1 日起正式实施。新法规定,家庭成员应当关 心老年人的精神需求,不得忽视、冷落老年人。与老年人分开居住的家庭成员,应当经 常看望或者问候老年人。这也被媒体解读为“常回家看看写入法律”,不常看望老人将 属违法。该法同时规定,用人单位应当按照国家有关规定保障赡养人探亲休假的权利。 “常回家看看”空巢老人,其实老人们最缺乏的是精神上的慰藉,而这种精神上的 空虚绝不是每周一次的电话或是每月一次的银行转账所能替代的,老人们期待的是自己 4


的子女能够健康成长,有条件的话陪侍着自己安度晚年。无论如何,单纯从道德来看, 作为子女的都要勇敢承担起抚养父母的义务。 但是,空巢老人问题的解决已不仅仅是子女要常回家看看这么简单,它作为一个社 会问题需要全社会的共同努力,特别是政府在帮助解决空巢老人生活困难上负有不可推 卸的责任。政府应当进一步强化老年社会服务建设,兴建社区服务网络,完善老年服务 中心和老年护理中心等养老设施;推动和发展老年文体活动,丰富老年人的精神生活。

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【法规速递】 《“江西老字号”认定管理办法》8 月 1 日实施 为贯彻落实《商务部关于进一步做好老字号保护与促进工作的通知》等文件精神, 推进“江西老字号”认定管理制度化、规范化,促进江西省老字号健康稳步发展,江西 省商务厅日前制定了《“江西老字号”认定管理办法》(试行),全文共分 19 条,并于 2013 年 8 月 1 日起实施。 加强江西老字号认定管理工作,是传承发展江西历史文化和传统技艺的必然要求, 是政府实施品牌战略的重要组成部分,是保护、促进江西老字号自身发展的迫切需要。 为进一步做好江西省老字号认定管理工作,增强老字号企业自主创新和市场竞争力,培 育一批发展潜力大、竞争力强、社会影响广、文化特色浓的知名老字号,制定出台《“江 西老字号”认定管理办法》(试行)具有十分重要的作用。 由于开展“江西老字号”认定管理工作是一项新职能,因此,《“江西老字号”认 定管理办法》(试行)也有待于在今后的工作中进一步补充和完善。 链接: http://www.chinalawedu.com/new/201308/wangying2013080118391369751214.shtml

8 月 1 日起中国月销售额不超 2 万小微企业免征增值税营业税 日前召开的国务院常务会议决定,从今年 8 月 1 日起,对小微企业中月销售额不超 过 2 万元的增值税小规模纳税人和营业税纳税人,暂免征收增值税和营业税。 会议指出,小微企业数量众多,绝大多数为民营企业,对推动经济发展、促进市场 繁荣、不断扩大就业发挥着重要作用。这一政策的出台将使符合条件的小微企业享受与 个体工商户同样的税收政策,为超过 600 万户小微企业带来实惠,直接关系几千万人的 就业和收入,预计年减税规模近 300 亿元。 作为中国经济发展的重要力量,小微企业绝大多数为民营企业,占我国企业总数的 95%以上,广泛分布于各行各业和各地区,在推动经济发展、促进市场繁荣、不断扩大 就业发挥着重要作用。 6


此次出台的小微企业减税新政,力度大、惠及面广,可谓一剂小微企业发展的“强 心针”、“助力剂”。不仅将为小微企业未来的发展减轻负担、营造更为公平的经营环 境,对于当前中国经济稳增长、保就业乃至长远的战略转型升级都有着重要的意义。 链接: http://www.oushinet.com/172-4427-240132.aspx

违规发放津贴补贴行为处分规定 于 8 月 1 日起施行的《违规发放津贴补贴行为处分规定》明确,超标准缴存住房公 积金情节严重的,对其负有责任的领导人员和直接责任人员,以及有违规发放津贴补贴 行为的个人,将给予降级或者撤职处分。 《违规发放津贴补贴行为处分规定》由监察部、人力资源社会保障部、财政部、审 计署共同颁布。 规定解释说,本规定所称津贴补贴包括国家统一规定的津贴补贴和工作性津贴、生 活性补贴、离退休人员补贴、改革性补贴以及奖金、实物、有价证券等。 规定明确,超过规定标准、范围发放津贴补贴的;在实施职务消费和福利待遇货币 化改革并发放补贴后,继续开支相关职务消费和福利费用的;违反规定发放加班费、值 班费和未休年休假补贴的;超标准缴存住房公积金的;以有价证券、支付凭证、商业预 付卡、实物等形式发放津贴补贴的;违反规定使用工会会费、福利费及其他专项经费发 放津贴补贴的;借重大活动筹备或者节日庆祝之机,变相向职工普遍发放现金、有价证 券或者与活动无关的实物等行为,将给予警告处分;情节较重的,给予记过或者记大过 处分;情节严重的,给予降级或者撤职处分。 链接: http://www.chinalawedu.com/new/201308/wangying2013080109215558561797.shtml

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【法治要闻】

华锐遭美超导起诉:或完全放弃美国市场 面政治压力 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130805312278156.html

乐视网修订股权激励计划 欲舒缓解禁潮 全文链接: http://finance.eastmoney.com/news/1349,20130805312243428.html

国务院出船舶业新政 民营船企进军工业成最大利好 全文链接: http://finance.sina.com.cn/chanjing/cyxw/20130805/032416342188.shtml

首例纵向垄断案终审:强生医疗公司被判赔53万 全文链接: http://finance.sina.com.cn/chanjing/gsnews/20130802/064416321697.shtml

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【秦风百科】

垄断

原指站在市集的高地上操纵贸易,后来泛指把持和独占。在资本主义经济里,垄

断指在生产集中和资本集中高度发展的基础上,1 个大企业或少数几个大企业对相应部 门产品生产和销售的独占或联合控制。垄断(或者称卖者垄断),一般指唯一的卖者在 一个或多个市场,通过一个或多个阶段,面对竞争性的消费者—与买者垄断刚刚相反。 垄断者在市场上,能够随意调节价格与产量(不能同时调节)。

反垄断

是指国家政府或国际组织对企业垄断行为的干预措施,垄断是世界面临的经济

问题,因此在世界上不少国家和地区都有《反垄断法》。

增值税

是以商品(含应税劳务)在流转过程中产生的增值额作为计税依据而征收的一

种流转税。从计税原理上说,增值税是对商品生产、流通、劳务服务中多个环节的新增 价值或商品的附加值征收的一种流转税。实行价外税,也就是由消费者负担,有增值才 征税没增值不征税。但在实际当中,商品新增价值或附加值在生产和流通过程中是很难 准确计算的。

营业税

是指对在中国境内提供应税劳务、转让无形资产和销售不动产的行为为课税对

象所征收的一种税。营业税是根据不同的计税依据对征税对象规定了不同的税率,并以 此计算应缴纳的营业税额。

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秦风内参第177期  

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